ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 591/1146/19 Номер провадження 11-кп/814/662/21Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
Категорія ч.1 ст. 203-2 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 серпня 2021 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,
захисника адвоката ОСОБА_7 ,
обвинуваченої ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції кримінальне провадження № 0000082 за апеляційною скаргою прокурора Сумської обласної прокуратури ОСОБА_6 на ухвалу Зарічного районного суду м. Суми від 12 березня 2021 року,

встановила:

Цією ухвалою щодо

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Енергодар Запорізької області, українки, громадянки України, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , не судимої,
закрито кримінальне провадження за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 28 ч. 1 ст. 203-2 КК України, у зв`язку з набранням чинності закону, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння.
Вирішено питання про речові докази.

Ухвалюючи таке рішення суд першої інстанції зазначив, що оскільки 13 вересня 2020 року набрала чинності нова редакція ст. 203-2 КК України, яка виключає можливість притягнення особи за діяння, що вчинені під час дії безумовної заборони грального бізнесу, так як заборона на цей вид діяльності скасована і передбачено право отримання відповідного виду ліцензії, можливості для чого на день вчинення інкримінованих дій не було. Тобто суд дійшов висновку, що внесені зміни фактично скасовують відповідальність за діяння, вчинені обвинуваченою.

В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу, посилаючись на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Свої вимоги мотивує тим, що прийняттям Закону України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» кримінальна протиправність діяння, передбаченого ст. 203-2 КК України не скасована, а внесені законодавцем зміни до цієї статті жодним чином, не вплинули на об`єктивну сторону дій обвинуваченої.

Вважає, що в діях ОСОБА_8 є всі ознаки організації і проведення азартних ігор, тому суд передчасно дійшов висновку про закриття кримінального провадження.

Інші учасники провадження ухвалу не оскаржували.

Заслухавши доповідача, прокурора в підтримку апеляційної скарги, обвинувачену та її захисника, які заперечили проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла такого висновку.

Відповідно до статті 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Вказаних норм законодавства суд першої інстанції не дотримався.

Відповідно до ст. 284 ч. 1 п. 4 КПК України кримінальне провадження закривається, якщо набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.

При вирішенні питання щодо можливості закриття кримінального провадження з цієї підстави суду обов`язково необхідно з`ясувати, чи дійсно має місце декриміналізація діяння, в якому обвинувачується особа.

У випадку ж зміни закону України про кримінальну відповідальність має вирішуватись лише питання щодо застосування закону у часі відповідно до вимог ст. 5 КК України.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_8 обвинувачується у вчиненні нею та іншими особами, матеріали щодо яких виділено в окреме провадження, в період з початку 2017 року по 02 вересня 2017 року кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України в редакції Закону № 1019-VII від 18.02.2016, згідно з якою кримінальна відповідальність настає за зайняття гральним бізнесом. Санкція ч.1 ст. 203-2 КК України передбачала покарання у виді у виді штрафу від десяти тисяч до сорока тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Законом України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» № 768-IX від 14.07.2020, який набрав чинності 13 серпня 2020 року статтю 203-2 КК України викладено в новій редакції, частиною першою якої було визначено нові диспозицію і санкцію, а саме: за організацію або проведення азартних ігор без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, що видається відповідно до закону або випуск чи проведення лотерей особою, яка не має статусу оператора лотерей, або організація чи функціонування закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет, передбачено санкцію у виді штрафу від десяти тисяч до сорока тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, з позбавленням права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю строком на один рік.

Об`єктом злочину, передбаченого ст. 203-2 КК України, був і є встановлений порядок зайняття господарською діяльністю, але у редакції Закону, яка діяла до 13 серпня 2020 року він стосувався законодавчої заборони на здійснення грального бізнесу як виду господарської діяльності взагалі, а у зміненій редакції Закону такий порядок стосується тільки у частині законодавчої заборони на незаконну діяльність з організації або проведення азартних ігор, лотерей.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_8 обвинувачується саме в організації та надання можливості доступу до азартних ігор на комп`ютерних симуляторах гральних автоматів, вчинені нею у складі організованої групи.

Отже, висновок суду першої інстанції щодо декриміналізації діяння ОСОБА_8 за ч. 1 ст. 203-2 КК України є передчасним, так як цю статтю Закону законодавцем не виключено, а змінено лише її редакцію, диспозиція якої охоплює здійснення господарської діяльності у сфері забороненого законом грального бізнесу.

Тобто, судом першої інстанції допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та зроблено передчасний висновок щодо наявності підстав для закриття кримінального провадження щодо ОСОБА_8 на підставі п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України.

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а ухвала суду першої інстанції щодо ОСОБА_8 підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу Зарічного районного суду м. Суми від 12 березня 2021 року щодо ОСОБА_8 скасувати та призначити новий розгляд кримінального провадження у суді першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення.

СУДДІ:

Головуючий ОСОБА_2

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_4