ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22.02.2022 Справа №607/12068/20

(1-кп/607/245/2022) м.Тернопіль
Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:
головуючого судді: ОСОБА_1

при секретарі судового засідання: ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду кримінальне провадження №0000170 від 16 січня 2020 року про обвинувачення:
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с.Великі Вікнини Збаразького району Тернопільської області, громадянки України, із середньою освітою, не одружену, працюючої на посаді фармацевта, проживаючої та зареєстрованої по АДРЕСА_1 , раніше не судимої,

-- у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України,

-- за участю: прокурора ОСОБА_4 , обвинуваченої ОСОБА_3 , захисника ОСОБА_5 ,

ВСТАНОВИВ:

Органом досудового розслідування ОСОБА_3 обвинувачується у тому, що вона з 15 березня 2019 року, перебуваючи на посаді касира торговельного залу аптеки №7 ТОВ «Мед-сервіс Львів», яка знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Чорновола,12, Тернопільської області, у приміщенні приватного підприємства «Стимул» та здійснюючи діяльність, пов`язану з роздрібною торгівлею лікарськими засобами, в силу своїх посадових обов`язків, знаючи вимоги чинного законодавства України щодо порядку та правил відпуску лікарських засобів та виробів медичного призначення, 16 січня 2020 року умисно допустила порушення встановлених правил відпуску наркотичних комбінованих лікарських засобів, які відпускаються за рецептами медичних працівників бланку Ф-1, за наступних обставин.

ОСОБА_3 відомі вимоги п. 162 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів), затверджених постановою КМУ №929 від 30.11.2016р., відповідно до яких відпуск рецептурних лікарських засобів здійснюється виключно за рецептом у порядку, встановленому МОЗ, а також відомі вимоги Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек і їх структурних підрозділів, затвердженого Наказом МОЗ України №360 від 19.07.2005р., відповідно до п.п. 5, 8 якого відпуск рецептурних лікарських засобів здійснюється з урахуванням норм відпуску, а саме гранично допустимої для відпуску кількості лікарського засобу на один рецепт, визначених у додатку 3 до Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, затверджених Наказом МОЗ України №360 від 19.07.2005р., зареєстрованих в МЮ України за №782/11062 від 20.07.2005р. (у редакції наказу МОЗ України №1819 від 04.10.2018р.), крім випадків, передбачених пунктом 9 розділу І Правил.

Пунктом 11 Правил встановлено, що рецептурні комбіновані лікарські засоби, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, чи прекурсори в кількості, що не перевищує їх гранично допустиму норму, виписуються медичними працівниками на рецептурних бланках Ф-1. Забороняється виписувати в одному рецепті Ф-1 комбіновані лікарські засоби, у складі яких кількість наркотичних засобів, психотропних речовин чи прекурсорів перевищує гранично допустиму кількість, зазначену у додатку 5 до цих Правил.

Згідно вказаного додатку 5 до Правил, гранично допустима для відпуску кількість наркотичного засобу «кодеїн» у складі наркотичного комбінованого лікарського засобу на один рецепт медичного працівника не повинна перевищувати 0,2 грама.

Незважаючи на вимоги чинного законодавства, в порушення вищевказаних норм, за висновками органу досудового розслідування, 16 січня 2020 року близько 10 год. 38 хв. ОСОБА_3 , знаходячись на своєму робочому місці в приміщенні вищезазначеної аптеки №7 ТОВ «Мед-сервіс Львів», яка знаходиться за адресою Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Чорновола,12, приміщення ПП «Стимул», на прохання покупця ОСОБА_6 , за відсутності в останньої рецепту, діючи умисно, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, продала їй 50 (п`ятдесят) таблеток рецептурного наркотичного комбінованого лікарського засобу «Пенталгін-ФС», кожна з яких містить наркотичний засіб «кодеїн», загальною масою 0,4972 грама, що перевищує гранично допустиму кількість кодеїну для відпуску.

Згідно Списку І Таблиці ІІ Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, затвердженого постановою КМУ №770 від 06.05.2000р., кодеїн є наркотичним засобом, обіг якого обмежено і стосовно якого допускають виключення деяких заходів контролю.

Таким чином, своїми умисними діями ОСОБА_3 допустила порушення вимог ст.ст. 2, 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995р. №60/95-ВР, п. 162 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової торгівлі та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів), затверджених постановою КМУ №929 від 30.11.2016р., п.п. 5, 8 Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек і їх структурних підрозділів, затвердженого наказом МОЗ України №360 від 19.07.2005р., п. 11 Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, затверджених наказом МОЗ України №360 від 19.07.2005р., переліку лікарських засобів, дозволених до застосування в України, які відпускаються без рецептів з аптек та їх структурних підродів, затверджений наказом МОЗ України №599 від 02.04.2018р.

Враховуючи викладене, органом досудового розслідування згідно обвинувального акту ОСОБА_3 обвинувачується у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України, а саме в порушенні встановлених правил відпуску наркотичних засобів.

Суд, дослідивши на проаналізувавши зібрані докази у кримінальному провадженні, приходить до висновку про невинуватість обвинуваченої ОСОБА_3 в інкримінованому їй кримінальному правопорушенні, передбаченому ч. 1 ст. 320 КК України, унаслідок відсутності в її діях складу вказаного кримінального правопорушення, виходячи з наступного.

Суд розглядає кримінальне провадження на засадах змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими КПК України. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

Згідно з практикою Європейського суду з прав людини, яка є частиною національного законодавства України, критерієм доведення винуватості особи у вчиненні інкримінованого їй злочину є те, що саме прокурор має довести вину обвинуваченого поза межами розумного сумніву. Ухвалюючи обвинувальний вирок, суд має бути переконаний поза межами розумного сумніву, що кожен із суттєвих елементів інкримінованого особі злочину є доведеним (справа Дж. Мюррей проти Сполученого Королівства).

Такий же принцип закріплений у статті 17 Кримінального процесуального кодексу України, відповідно до якого ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні кримінального правопорушення і має бути виправданим, якщо сторона обвинувачення не доведе винуватість особи поза розумним сумнівом.

Стаття 62 Конституції України встановлює, що особа вважається невинуватою у вчиненні злочину, доки її вину не буде доведено в законному порядку та обвинувачення не може ґрунтуватися на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Під час судового розгляду ОСОБА_3 на підставі ст. 63 Конституції України відмовилася надавати покази, мотивуючи тим, що своєї вини в інкримінованому їй кримінальному правопорушення не визнає та просить її виправдати та при цьому підтримала подане захисником клопотання про визнання недопустимими доказів, які зібрані органом досудового розслідування та подані прокурором в підтвердження її винуватості.

Відповідно до ст. 91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню, у тому числі, подія кримінального провадження (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення); винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форми вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення.

Згідно ст. 94 КПК України суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінює кожен доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів з точки зору та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

В підтвердження вчинення ОСОБА_3 кримінального правопорушення за ч. 1 ст. 320 КК України, прокурором додані і дослідженні в судовому засіданні наступні докази.

Згідно електронного рапорту інспектора чергового Тернопільського ВП від 16.01.2020р. вбачається, що 16.01.2020р. о 10 год. 47 хв. надійшло повідомлення від провідного інспектора управління протидії наркозлочинності ГУНП ОСОБА_7 про те, що по АДРЕСА_2 , виявлено ОСОБА_8 , яка має при собі нарковмістимі препарати, які придбала в аптеці без рецепту.

Згідно рапорту провідного інспектора УПН ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_7 від 16.01.2020р. свідчить, що 16.01.2020р. близько 11 год. в м. Тернополі по вул. Качали біля будинку №4 ним разом з оперуповноваженим УПН ГУНП в Тернопільській області старшим лейтенантом поліції була виявлена жінка, яка здалася їм підозрілою, вони представилися працівниками поліції і запитали в неї, що вона має біля себе із заборонених речей. Жінка, яка назвалася ОСОБА_9 пояснила, що йде із аптеки і має для себе лікарські засоби «Пенталгін» у кількості п`яти упаковок. Вони поцікавилися, чи має вона рецепт на дані лікарські засоби, на що вона відповіла, що купила ці ліки в аптеці без рецепту. Після цього, вони вказали, що лікарські засоби «Пенталгін» містять в собі наркотичні засоби кодеїн і мають відпускатися з аптечних закладів по рецепту, прийняли рішення повідомити на лінію «102» і викликати слідчо-оперативну групу. Після прибуття слідчо-оперативної групи у даної особи лікарські засоби «Пенталгін» були вилучені у кількості п`яти упаковок по п`ятдесят таблеток.

Відповідно до заяви від 16.01.2020р. ОСОБА_6 добровільно видала працівникам поліції п`ять упакувань лікарських засобів «Пенталгін».

Із протоколу огляду місця події від 16.01.2020р., який складений слідчим СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_10 на підставі повідомлення про кримінальне правопорушення, в присутності понятих ОСОБА_11 і ОСОБА_12 та за участю спеціаліста, вбачається наступне. Об`єктом огляду місця події являється тротуарна частина, прилегла до будинку АДРЕСА_2 . За участю понятих та працівника УПН ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_13 , який розповів про обставини події, ОСОБА_6 погодилася із словами працівникам УПН ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_13 , на запитання слідчого, де взяла препарати, які є в даної особи, остання відповіла, що придбала в аптеці, що знаходиться по вул. Чорновола, що в м. Тернополі. Остання погодилася добровільно надати речі, які знаходяться при ній. Під час огляду місця події було виявлено та вилучено п`ять упаковок із блістерами, у яких знаходиться таблетки, на упакуванні був наявний надпис «Пенталгін» та чек. Дані упакування були поміщені у сейф упакування №EXРО26.

У протоколі огляду місця події від 16.01.2020р. записані учасник ОСОБА_6 , поняті ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та проставлені їхні підписи. Однак, як встановлено із змісту протоколу та дослідженого відеозапису до огляду місця події, на місці огляду був ще присутній спеціаліст ОСОБА_14 , який представився криміналістом, а також провідний інспектор ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_13 , який повідомляв понятих про обставини події та інша не встановлена особа, яка при огляді виданих ОСОБА_6 пачок із таблетками разом із спеціалістом-криміналістом ОСОБА_14 проводила фактичний огляд вмісту пачок із таблетками.

Однак, залучений до проведення огляду місця події спеціаліст-криміналіст ОСОБА_14 не вказаний у протоколі на останній сторінці та відсутній його підпис. Також, слідчим у протоколі огляду від 16.01.2020р. не зазначені інші дві особи, зокрема, провідний інспектор ОСОБА_13 , які були на місці події, приймали участь в проведенні огляду предметів, відсутні їхні підписи на сторінці протоколу огляду та не вказано, на підставі яких законодавчо наданих їм повноваженні ці особи були учасниками проведення огляду місця події.

Згідно ч. 5 ст. 104 КПК України зауваження і доповнення зазначаються у протоколі перед підписами. Протокол підписують усі учасники, які брали участь у проведенні процесуальної дії.

Відповідно до вимог ст. 86 КПК України докази визнаються допустимими, якщо їх отримано у порядку, встановленому цим Кодексом.

Докази мають бути отримані тільки уповноваженими на це особами (органами); способами і засобами, які призначені для одержання певних доказів; у процесі отримання доказів мають бути дотримані вимоги закону, що визначають порядок проведення конкретних дій, їхню послідовність, склад учасників; докази мають бути закріплені належним чином.

Недодержання вказаних вимог має наслідком визнання доказів недопустимими, вони не можуть бути використані при прийнятті процесуальних рішень, на них не може послатися суд при ухваленні судового рішення.

Враховуючи вищенаведенні порушення вимог КПК України і їх недотримання під час проведення огляду місця події, його фіксування та складання протоколу огляду місця події, судом, враховуючи клопотання захисника і обвинуваченої, протокол огляду місця події від 16.01.2020р. визнається як недопустимим доказом із вказаних судом підстав, а саме порушення обов`язкових вимог ст. 104 КПК України.

При цьому, судом відхиляються заперечення захисника з приводу визнання протоколу огляду місяця події від 16.01.2020р. недопустимим доказом з тих мотивів, що за твердженням сторони захисту фактично проводився обшук особи, проведення якого регулюються іншими статтями КПК України, оскільки за наслідком дослідження протоколу огляду місця події та відеозапису до нього суд вважає, що в даному випадку органом досудового розслідування проводився саме огляд місця події, який не потребує згідно ч. 3 ст. 212 КПК України внесення відомостей до ЄРДР.

Також, прокурором під час судового розгляду додані протокол огляду предмету від 13.04.2020р. та додатків до нього, а саме оригіналу фіскального чеку №039 від 16.01.2020р., роздрукованого в 10 год. 38 хв. в аптеці №7 ТОВ «Мед-Сервіс Львів» в м. Тернополі, вул. В.Чорновола,12, каса 01, яким встановлено, що предметом огляду являється квитанція від 16.01.2020р., яку добровільно видала ОСОБА_6 . На документі містяться друковані літери чорного кольору, зокрема, вказано назва лікарського препарату «Пенталгин ФС таб №10 5.000 х 20.80 на суму 104.00».

У відповідності до Висновку експерта від 20.02.2020р. №2/1-59/20 та Ілюстративної таблиці встановлено наступне. Об`єкти, які необхідно дослідити, доставлена на експертне дослідження упакованими в одному пакеті білого кольору з полімерного матеріалу. На лицевій стороні пакеті міститься друкований та рукописний текст, виконаний барвниками чорного та темно-синього кольорів: «НАЦІОНАЛЬНА ПОЛІЦІЯ УКРАЇНИ», нижче даного надпису міститься емблема Національної поліції України. Під ним: «ГУНП_ВП_ФАБУЛА 5 упакувань, у яких знаходяться блістери із таблетками ВИЛУЧЕНО: _СЛІДЧИЙ (підпис) ПОНЯТІ: 1 ОСОБА_15 (підпис) 2: ОСОБА_12 (підпис) СПЕЦІАЛІСТ: _ ДАТА ПАКУВАННЯ: _ ЄРДР №_ «_» _20_р.». На зворотній стороні по верхньому краю міститься клейка стрічка синього кольору із серійним номером « НОМЕР_1 ». Під смужкою міститься роз`яснювальні малюнки та написи, виконані барвником чорного кольору. Додаткового даний пакет був промаркований №757 згідно журналу канцелярії. Видимих порушень цілісності упаковки та доступу до об`єктів дослідження не виявлено. При розпакуванні упаковки в ній виявлено п`ять паперових упаковок з написом «Пенталгін-ФС парацетамол/метамізолу натрію моногідрат/кофеїн/фенобарбфіал/кодеїну фосфат 10 таблеток Застосовувати перорально за призначенням лікаря ТОВ «Фарма Старт» компанія Асіnо Group, Швейцарія», кожна з яких містить: інструкцію для медичного застосування лікарського засобу ПЕНТАЛГІН-ФС, блістер з написом «ПЕНТАЛГІН-ФС» з тисненням « НОМЕР_2 та 121». В кожному блістері знаходиться по десять круглих таблеток білого кольору з двома фасками та роздільчою смужкою середнім діаметром 13 мм та середньо висотою 5 мм. Із наданих на експертизу п`ятьох блістерів відбирали по одній таблетці, оглядали та зважували. Маса таблетки із блістера 1 становить 0,7973 гр. Маса таблетки із блістера 2 становить 0,7906 гр. Маса таблетки із блістера 3 становить 0,7825 грн. Маса таблетки із блістера 4 становить 0,7862 гр. Маса таблетки із блістера 5 становить 0,7838 гр. Після цього, шляхом розмелювання, ретельного перемішування кожна таблетка по окремому гомогенізувалася у фарфоровій ступці, з якої відбиралися проби та проводилося дослідження. За наслідками експертного дослідження експерт надав висновки, із яких встановлено, що надані на експертизу п`ятдесят таблеток у п`яти блістерах з написом «ПЕНТАЛГІН-ФС 10 таблеток» містять кодеїн, який відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено та фенобарбітал, який відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено і стосовно яких допускаються виключення деяких заходів контролю. Загальна маса кодеїну в п`ятдесяти таблетках в перерахунку на основу становить 0,4972 грама. Загальна маса фенобарбіталу в п`ятдесяти таблетках становить 0,4010 грама.

За наслідком дослідження Висновку експерта від 20.02.2020р. №2/1-59/20 судом відхиляються заперечення захисника з приводу неповноти проведеної експертизи, її результатів, вибіркового дослідження таблеток, а не всіх наявних у пачках, невірного методу проведення експертизи, оскільки експертиза була проведена у відповідності до вимог законодавства, які ставляться експерту до такого роду експертизи із застосуванням відповідних методик та сумнівів у якій в суду не виникає.

Однак, при встановлених обставинах, за наслідками визнання недопустимим доказу протоколу огляду місця події від 16.01.2020р., під час якого були виявлені та вилучені п`ять упаковок із блістерами, у яких знаходиться таблетки, на упакуванні був наявний надпис «Пенталгін» та чек, судом не приймаються до уваги отримані за результатом проведення такого огляду інші докази, які подані прокурором у доведеність вини ОСОБА_3 , як то Висновок експерта від 20.02.2020р. №2/1-59/20, протокол огляду предмету від 13.04.2020р., а також проведення огляду речових доказів, а саме вилученого фіскального чека і таблеток в судовому засіданні, так як вони розцінюються судом недопустимими доказами, як похідні від первинного протоколу огляду місця події від 16.01.2020р.

Як встановлено із показань свідка ОСОБА_6 , вона перебувала в місті Тернополі, проживала в помешканні своєї подруги не тривалий час. На прохання своєї сусідки, яка є особою похилого віку і проживає разом з нею в місті Дніпро на одній вулиці, мала намір купити в аптеці таблетки «Пенталгін». Зайшовши в приміщення аптеки, вона стояла в черзі, звернула увагу на бейджик, який був у ревізора і запам`ятала прізвище, оскільки у її знайомої також була фамілія « ОСОБА_16 ». Купила таблетки у кількості п`яти пачок, вона не знала, що потрібен був рецепт на відпуск таких таблеток і продавець, який відпускав ці таблетки, також не запитала про це. Вона придбала таблетки, взяла чек і вийшла із приміщення аптеки. Ідучи по вулиці через декілька хвилин від покупки, до неї підійшли, як потім стало відомо працівники поліції, і вказали, в неї в сумці, яка була привідкрита і виднілися пачки таблеток, знаходяться заборонені ліки. Спитали, де вона їх придбала, хто саме продав і чи має квитанцію. Вона розповіла про місце, де купляла, описала продавця. Потім чекали понятих, слідчих, вона добровільно передала для огляду сумку і вмістиме в ній. Дані речі були на тротуарі, їх оглядати, фотографували і проводили якісь дії. Пізніше вона впізнала по фотографіях, які надавали їй слідчий, особу, яка продала в аптеці ці таблетки.

Згідно протоколу пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 09.06.2020р. свідок ОСОБА_6 по зовнішніми ознаками та рисами обличчя впізнала особу на фото №2, яка 16.01.2020р. продала їй в аптеці №1 ТОВ «Мед-сервіс» в м. Тернополі по вул. Чорновола,12, без рецепту п`ять упакувань «Пенталгін ФС». Згідно довідки до протоколу від 09.06.2020р. на фотознімку під номером 2 зображена гр. ОСОБА_3 .

Як вбачається із протоколу обшуку від 27.04.2020р., який складений старшим слідчим СВ Тернопільського ВП за участю спеціаліста та інших осіб, у присутності понятих, обшук проводився в приміщенні по АДРЕСА_3 та завідуюча аптеки №7 добровільно видала: нагрудний ідентифікатор (бейджик) із прізвищем провізора ОСОБА_17 із номером , який вилучається у сейф-пакет №7170647, копії документів: довідка №165 видана на ОСОБА_3 . Чортківським державним медичним коледжем; копія паспорту ОСОБА_3 ; копія особової картки працівника ОСОБА_3 ; копія диплому НОМЕР_3 ; копія трудової книжки НОМЕР_4 на ОСОБА_3 ; графік виходу на роботу працівників аптечного закладу №7 ТОВ «Мед-сервіс Львів» за січень 2020 рік; товарна накладна від 09.01.2020р. Зазначені документи вилучаються у сейф-пакет №ЕХР028854. Додаток до вказаного протоколу обшуку є відеозапис обшуку.

За вимогами абзацу 2 частини 2 статті 104 цього Кодексу запис, здійснений за допомогою звуко- та відеозаписувальних технічних записів під час проведення слідчим, прокурором обушку, є невід`ємним додатком до протоколу. Дії та обставини проведення обшуку, не зафіксовані у записі, не можуть бути внесені до протоколу обшуку та використані як доказ у кримінальному провадженні.

Згідно правил абзацу 2 частини 1 статті 107 КПК України, виконання ухвали слідчого судді, суду про проведення обшуку в обов`язковому порядку фіксується за допомогою звуко- та відеозаписувальних технічних засобів.

У відповідності до ч. 6 ст. 107 КПК України незастосування технічних засобів фіксування кримінального провадження у випадках, якщо воно є обов`язковим, тягне за собою недійсність відповідної процесуальної дії та отриманих внаслідок її вчинення результатів, за винятком випадків, якщо сторони не заперечують проти визнання такої дії та результатів її здійснення чинними.

Проте, під час судового розгляду прокурором для дослідження відеозапису проведеного обшуку подано не було.

Враховуючи вище наведенні порушення вимоги КПК України і їх недотримання під час проведення обшуку, його фіксування та складання протоколу обшуку, судом, враховуючи клопотання захисника і обвинуваченого, протокол обшуку від 27.04.2020р., а також результати проведеного обшуку із отриманими органом досудового розслідуваннями документами, визнаються як недопустимі докази в підтвердження вини обвинуваченої ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України за обставин, які викладені в обвинувальному акті.

За наслідками визнання недопустимим доказу протоколу обушку від 27.04.2020р., судом не приймаються до уваги і визнаються як недопустимі докази, які отримані за результатом проведення такого обшуку, зокрема, протокол огляду предмету від 27.04.2020р., згідно якого були оглянуті речові докази і які визнані постановою старшого слідчого Тернопільського ВП ОСОБА_18 від 27.04.2020р., а саме копія накладної від 09.01.2020р., копія диплому молодшого спеціаліста ОСОБА_3 , копія трудової книжки ОСОБА_3 , в якій на другій сторінці зазначено у рядку 1. 15.03.2019р. Прийнята на посаду касира торговельного залу в аптеку №7 Наказ №102 від 11.03.2019р. У рядку 2. 03.03.2020 Переведено на посаду фармацевта в аптеку №7 Наказ №92 від 03.03.2020р.; копія паспорту ОСОБА_3 , копія довідки на ОСОБА_3 . Чортківського державного медичного коледжу, графік виходу на роботу працівників аптеки №7 ТОВ «Мед-сервіс Львів» за січень, на якому міститься надпис: «За период Январь 2020 г. Тернополь» у рядку 5 ОСОБА_3 16.01.2020 року працювала 12 годин у день», нагрудний ідентифікатор (бейджик) із прізвищем провізора ОСОБА_3 із номером , особова картка працівника ОСОБА_3 .

В ході здійснення досудового розслідування на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 26.05.2020р. №607/8411/20 слідчим у кримінальному провадженні згідно протоколу тимчасового доступу до речей і документів від 05.06.2020р. отримано і прокурором долучені в якості доказів до матеріалів судового провадження: копія посадової інструкції завідувача аптеки; копія Посадової інструкції фармацевта аптеки; копія Посадової інструкції касира торгового залу аптеки; Робоча інструкція молодшої медичної сестри; копія Договору про матеріальну відповідальність працівників за передані їм під звіт цінності від 15.03.2019р., укладений із працівником ОСОБА_3 та із розпискою про ознайомлення із Посадовими інструкціями касира торговельного залу 15.03.2019р. і фармацевта 03.03.2020р.; копія Договору про матеріальну відповідальність працівників за передані їм під звіт цінності від 15.03.2019р., укладений із працівником ОСОБА_19 та із розпискою про ознайомлення із Посадовою інструкцією завідувача аптеки 15.03.2019р.; копія Договору про матеріальну відповідальність працівників за передані їм під звіт цінності від 20.08.2018р., укладений із працівником ОСОБА_20 та із розпискою про ознайомлення із Посадовою інструкцією молодшої медичної сестри 20.08.2018р.; копія Договору про матеріальну відповідальність працівників за передані їм під звіт цінності від 01.10.2019р., укладений із працівником ОСОБА_21 та із розпискою про ознайомлення із Посадовою інструкцією фармацевта 01.09.2019р.; копія Договору про матеріальну відповідальність працівників за передані їм під звіт цінності від 26.07.2019р., укладений із працівником ОСОБА_22 та із розпискою про ознайомлення із Посадовою інструкцією фармацевта 26.07.2019р.; розписка ОСОБА_19 , ОСОБА_3 , ОСОБА_22 та ОСОБА_21 про ознайомлення із Наказом МОЗ України №360; копія Наказу МОЗ України від 19.07.2005р. №360 «Про затвердження Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, Інструкції про порядок зберігання, обліку та знищення рецептурних бланків»; копія Z-звіту за 16.01.2020р.

Також, прокурором додані до матеріалів кримінального провадження в якості доказів лист Державної служби з лікарських засобів та контролю за наркотиками у Тернопільській області, який адресований на вимогу прокурора Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_4 , із якого вбачається, що відповідно до вимог абзацу 4 пункту 181 ліцензійний умов провадження господарської діяльності з виробництва лікарських засобів, оптової та роздрібної торгівлі лікарськими засобами, імпорту лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів), затверджених постановою КМУ від 30.11.2016р., відпуск лікарських засобів можуть здійснювати провізори-спеціалісти, клінічні провізори та фармацевти з дотриманням вимог законодавства. Права та обов`язки працівника аптеки, який перебуває на посаді касира торговельного залу розробляє та затверджує керівник суб`єкта господарювання. Лікарський засіб ПЕНТАЛГІН ФС ЕКСТРА КАПСУЛИ, капсули по 10 капсул у блістері; по 1 або 2 блістери в картонній пачці, виробництва ТОВ «Фарма Старт», Україна, є комбінованим лікарським засобом, до складу якого входять наркотичний та психотропний засоби, стосовно яких допускаються виключення деяких заходів контролю.

Згідно листа Комунального некомерційного підприємства «Центр первинної медико-санітарної допомоги» від 26.06.2020р. №01.1-04/463 вбачається, що медичними працівниками закладу рецепти на придбання лікарського засобу «Пенталгін» з 01.12.2019р. по 16.01.2020р. не виписувалися.

Згідно листа Комунального некомерційного підприємства «Тернопільська міська комунальна лікарня швидкої допомоги» від 24.06.2020р. №1125 вбачається, що КНП «ТМКЛШД» немає амбулаторно-поліклінічної служби і рецепти не виписує.

Згідно листа Комунального некомерційного підприємства «Тернопільська університетська лікарня» Тернопільської обласної ради від 26.06.2020р. №01-3/999 вбачається, що препарат «Пенталгін» є комбінованим лікарським засобом, який виписується на формі рецептурного бланку (Ф-1) та предметно-кількісному обліку не підлягає.

Згідно листа Комунального некомерційного підприємства «Тернопільська комунальна міська лікарня №2» від 24.06.2020р. №4.2.3-06/785 препарат «ПЕНТАЛГІН» в період з 01.12.2019р. по 16.01.2020р. у даному закладі не виписувався.

Згідно листа Комунального некомерційного підприємства «Міська комунальна лікарня №3» Тернопільської міської ради від 26.06.2020р. №326 в період з 01.12.2019р. по 16.01.2020р. рецепти на придбання лікарського засобу ОСОБА_23 не видавалися.

Долучені прокурором докази, які були отримані в результаті тимчасового доступу, за зверненням (вимогою) органу досудового розслідування, електронний рапорт чергового Тернопільського ВП від 16.01.2020р. і рапорт провідного інспектора УПН ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_7 від 16.01.2020р., які описані вище, а також показання свідка ОСОБА_6 , протокол пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 09.06.2020р., незважаючи на заперечення сторони захисту з цього приводу, судом визнаються як належні і допустимі докази по обставинах обвинувачення, які викладенні в обвинувальному акті.

Проте, через не підтвердження доказами віднесення 50 (п`ятдесяти) таблеток «Пенталгін ФС» із вмістом наркотичного засобу «кодеїн», загальною масою 0,4972 грама, що перевищує гранично допустиму кількість кодеїну і обмежує їх відпуск без відповідного дозволу (рецепту) і які були вилучені у свідка ОСОБА_6 , за висновком суду не може доводити наявність в діях ОСОБА_3 складу кримінального правопорушення за ч. 1 ст. 320 КК України, тобто, порушення встановлених правил відпуску наркотичних засобів,

При встановлених обставин суд вважає, що дослідженими в судовому засіданні доказами, які подані стороною обвинувачення, не доведено вчинення обвинуваченою ОСОБА_3 кримінального правопорушення за ч. 1 ст. 320 КК України, а саме у порушенні встановлених правил відпуску наркотичних засобів, а тому остання підлягає виправданню у пред`явленому обвинуваченні за відсутністю в її діях складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України.

Постановою старшого слідчого Тернопільського ВП ОСОБА_18 від 27.04.2020р. в якості речових доказів визнані копія накладної від 09.01.2020р., копія диплому молодшого спеціаліста ОСОБА_3 , копія трудової книжки ОСОБА_3 , копія паспорту ОСОБА_3 , копія довідки на ОСОБА_3 , графік виходу на роботу працівників аптеки №7 ТОВ «Мед-сервіс Львів» за січень. Вказані речі та документи після вступу вироку в законну силу слід повернути у володіння аптеки №7 ТОВ «Мед-сервіс Львів».

Постановою старшого слідчого Тернопільського ВП від 13.03.2020р. в якості речового доказу визнана квитанція від 16.01.2020р., яку добровільно видала ОСОБА_6 . Після вступу вироку в законну силу дану квитанцію слід залишити при матеріалах кримінального провадження.

При цьому, вказана постанова слідчого від 13.03.2020р. в розумінні вимог КПК України не може визнаватися судом як недопустимий доказ, про що клопоче сторона захисту у поданих клопотань і поскільки квитанція від 16.01.2020р. вже була визнана недопустимим доказом з мотивів, які наведені судом.

Постановою слідчого СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області від 25.02.2020р. речові докази п`ятдесят таблеток у п`яти блістерах з написом «ПЕНТАЛГІН-ФС 10 таблеток» у сейф-пакеті №3086620 здано на зберігання в камеру зберігання речових доказів Тернопільського ВП. За наслідком вирішення кримінального провадження і після вступу вирок в законну силу, вказані таблетки необхідно знищити.

Витрати на проведення експертизи в розмірі 3768,24 грн. слід віднести за рахунок держави.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 100, 370, 373, 374 КПК України, суд
УХВАЛИВ:

ОСОБА_3 визнати невинуватою у пред`явленому обвинуваченні за ч. 1 ст. 320 КК України за відсутністю в її діях складу вказаного кримінального правопорушення та виправдати.

Речові докази, а саме:

-- п`ятдесят таблеток у п`яти блістерах з написом «ПЕНТАЛГІН-ФС 10 таблеток» у сейф-пакеті №3086620, які здані на зберігання в камеру зберігання речових доказів Тернопільського ВП знищити після вступу вироку в законну силу;

-- квитанцію від 16.01.2020р. після вступу вироку в законну силу залишити при матеріалах кримінального провадження;

-- копію накладної від 09.01.2020р., копію диплому молодшого спеціаліста ОСОБА_3 , копію трудової книжки ОСОБА_3 , копію паспорту ОСОБА_3 , копію довідки на ОСОБА_3 , графік виходу на роботу працівників аптеки №7 ТОВ «Мед-сервіс Львів» за січень повернути у володіння аптеки №7 ТОВ «Мед-сервіс Львів» після вступу вироку в законну силу.

Витрати на проведення експертизи в розмірі 3768,24 грн. слід віднести за рахунок держави.

Апеляція на вирок може бути подана до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області протягом тридцяти діб з моменту його проголошення.

Копії вироку негайно після його проголошення вручити обвинуваченому та прокурору. Інші учасники судового провадження мають право отримати копію вироку в суді.

Головуючий суддяОСОБА_1