ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 552/2693/20 Номер провадження 11-кп/814/240/21Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 вересня 2021 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6 , ОСОБА_7
заявника ОСОБА_8
захисника ОСОБА_9
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Полтаві в режимі відеоконференції між Полтавським апеляційним судом та Новосанжарським районним судом Полтавської області клопотання засудженого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст. 72 КК України, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Київського районного суду м. Полтави від 02 липня 2020 року,-
ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Київського районного суду м. Полтави від 02 липня 2020 року відмовлено в задоволенні клопотання ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.
В обґрунтування прийнятого рішення місцевий суд зазначив, що кримінальні правопорушення ОСОБА_8 вчинено після набрання законної сили Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, а тому відсутні підстави для зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В апеляційній скарзі ОСОБА_8 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, постановити нову ухвалу, якою зарахувати строк попереднього ув`язнення за злочин вчинений 26.02.2017 року, з моменту затримання, а саме 25.06.2018 року по набрання вироком законної сили 30.04.2020 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України..

В обґрунтування скарги посилається на те, що ухвала суду є незаконною, необґрунтованою, винесеною без урахування вимог норм матеріального та процесуального права, без належного та повного дослідження обставин справи, а тому такою, що підлягає скасуванню.

Крім того, зазначає, що вчинив злочин до 20.06.2017, тому підлягає застосуванню Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» в редакції від 26.11.2015 № 838-VIII.
Заслухавши доповідача, доводи заявника, який підтримав апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував проти задоволення скарги, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.
До 24 грудня 2015 року в ч. 5 ст. 72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Проте, 21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України і викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Велика Палата Верховного Суду у Постанові від 29.08.2018 у справі №663/537/17 виклала правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України, згідно якої якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Перевіркою матеріалів судового провадження встановлено, що вироком Автозаводського районного суду м. Кременчука від 17.01.2019 року ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених за ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.3 ст. 15 ч.3 ст. 185 КК України і призначено покарання:
за ч.2 ст. 185 КК України - 2 роки позбавлення волі.
за ч.3 ст. 185 КК України - 3 роки 6 місяців позбавлення волі.
за ч.3 ст. 15 ч.3 ст. 185 КК України - 3 роки позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, до призначеного покарання частково приєднано не відбуте покарання за вироком Крюківського районного суду м. Кременчука від 24.07.2018 року, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.
Запобіжний захід ОСОБА_8 до набрання виром законної сили залишити попередній - тримання під вартою.
Строк відбуття покарання ОСОБА_8 обчислювати з часу затримання з 25.06.2018 року.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_8 зараховано у строк покарання його попереднє ув`язнення у період з 25.06.2018 року по 17.01.2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 30 квітня 2020 року апеляційну скаргу ОСОБА_8 залишено без задоволення, вирок Автозаводського районного суду м. Кременчука від 17.01.2019, яким його визнано винуватим та засуджено, - залишено без змін.
Вирок Автозаводського районного суду м. Кременчука від 17.01.2019 набрав законної сили 30 квітня 2020 року.
Суд першої інстанції встановив, з чим погоджується колегія суддів, що з копії вироку Автозаводського районного суду м. Кременчука від 17.01.2019 вбачається, що ОСОБА_8 вчинив кримінальні правопорушення протягом 2018 року, тобто після набрання законної сили Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017, а тому на засудженого ОСОБА_8 не поширюється дія ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838- VIII від 26 листопада 2015 року, відповідно до якої попереднє ув`язнення зараховується з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі.
Доводи апелянта, що ухвала слідчого судді Автозаводського районного суду м.Кременчука підтверджує те, що кримінальні правопорушення ним вчинені 26.02.2017, а тому на нього поширюється дія ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838- VIII від 26 листопада 2015 року є безпідставними і такими, що спростовуються цією ж ухвалою та іншими матеріалами судового провадження, з яких вбачається, що кримінальне провадження №0000264 зареєстровано в ЄРДР 26.01.2018.
Крім того, перевіркою копії обвинувального акту у кримінальному провадженні №0000264, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 26 січня 2018 року встановлено, що злочини ОСОБА_8 вчиняв протягом 2018 року, починаючи з 10.01.2018 року.
Таким чином, приймаючи до уваги, що кримінальні правопорушення ОСОБА_8 вчинено після набрання законної сили Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, відсутні підстави для зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі.
З огляду на викладене, колегія суддів не може погодитись з апеляційною вимогою засудженого про необхідність скасування оскаржуваної ухвали та ухвалення судом апеляційної інстанції нового рішення, яким задовольнити його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).
Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б тягли за собою скасування ухвали Київського районного суду м. Полтави від 02 липня 2020 року, колегією суддів не вбачає.
Керуючись ст.405, ст.407 КПК України, колегія суддів,
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 залишити без задоволення, а ухвалу Київського районного суду м. Полтави від 02 липня 2020 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України - без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий суддя ОСОБА_2

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_4