КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЙІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 березня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю секретаря ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 на вирок Голосіївського районного суду м. Києва від 12 листопада 2019 року щодо ОСОБА_5 , якого визнано винним у вчинені злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України,
за участю сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_6 ,

в с т а н о в и л а :

Вироком Голосіївського районного суду міста Києва від 12 листопада 2019 року
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Олександрія Кіровоградської області, громадянина України, з неповною середньою базовою освітою, не працюючого, не одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого: 05 червня 1997 року Олександрійським міським судом Кіровоградської області за ч.3 ст. 140 КК України до позбавлення волі строком на 3 роки з відстрочкою виконання вироку на 2 роки відповідно до ст. 46-1 КК України, штрафу 680 грн.; 29 січня 1998 року Олександрійським міським судом Кіровоградської області за ч. 3 ст.140, ст.ст. 17, 42, 43 КК Українидо позбавлення волі строком на 4 роки, звільнений умовно-достроково на 1 рік 7 місяців 28 днів; 09 листопада 2000року Олександрійським міським судом Кіровоградської області за ст.17, ч. 3 ст.81, ч.2 ст.140, ч.3 ст.140, ст. 42 КК Українидо позбавлення волі строком на 6 років 6 місяців позбавлення волі, звільнений 15 листопада 2006 року по відбуттю строку покарання; 28 березня 2007 року Олександрійським міськрайонним судом Кіровоградської області за ч.2 ст. 185, ч. 3 ст.185 КК Українидо позбавлення волі строком на 3 роки, звільнений 28 травня 2009 року умовно-достроково на 8 місяців 11 днів; 14 грудня 2011 року Дніпровським районним судом м. Києва за ч.1 ст. 309 КК України до позбавлення волі строком на 1 рік з іспитовим строком 1 рік; 26 березня 2012 року Дніпровським районним судом м. Києва за ч.3 ст. 185 КК України до позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців, 12 червня 2014 року звільнений умовно-достроково на 1 рік 1 день; 18 червня 2015 року Олександрійським міськрайонним судом Кіровоградської області за ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185 КК Українидо позбавлення волі строком на 3 роки 3 місяці, 21 червня 2016 року звільнений умовно-достроково на 6 місяців 27 днів; 23 жовтня 2018 року Деснянським районним судом м. Києва за ч. 2 ст.185 КК України, на підставі ст. 71 КК України остаточно до позбавлення волі на 3 роки 4 місяці,
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України та призначено йому покарання за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік і 2 місяці, за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 1 рік.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у виді позбавлення волі строком 1 рік 2 місяці.
Згідно з ч. ч. 1, 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання вище призначеного покарання і покарання, призначеного вироком Деснянського районного суду м. Києва від 23 жовтня 2018 року, остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 5 місяців.
Відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, зараховано ОСОБА_5 у строк відбування покарання, часткове відбуте ним у період з 23.10.2018 по 11.11.2019 включно покарання за вироком Деснянського районного суду м. Києва від 23.10.2018, з розрахунку один день попереднього ув`язнення та один день відбування покарання на один день позбавлення волі.

Згідно з вироком суду ОСОБА_5 28.10.2017 о 17 год. 30 хв., маючи намір на таємне викрадення чужого майна, знаходячись біля будинку АДРЕСА_2 , діючи повторно, умисно з корисливих мотивів, впевнившись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою пасатижі, які мав при собі, перерізав ланцюг і викрав велосипед марки «Сyclone Wiiner Kinetic», чим завдав ОСОБА_7 матеріальні збитки на суму 8500 грн.

Крім того, ОСОБА_5 , 31.10.2017 о 18 год. 30 хв., маючи намір на таємне викрадення чужого майна проник на охоронювану територію паркінгу БЦ «101 Тауер», розташованого за адресою: м. Київ, вул. Льва Толстого, 57, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, впевнившись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою пилки по металу, яку мав при собі, перерізав металевий трос, та викрав велосипед марки «Gudereit C30», але не міг розпорядитися ним, оскільки був затриманий працівниками охорони, що і стало причиною того, що його умисел на таємне викрадення чужого майна не був доведений до кінця з причин, що не залежали від його волі. Своїми діями ОСОБА_8 мав намір завдати ОСОБА_9 матеріальних збитків на суму 5400 грн.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_5 просить скасувати вирок Голосіївського районного суду м. Києва від 12 листопада 2019 року та зарахувати попереднє ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, в період з 23 жовтня 2018 року по 22 січня 2019 року.
Свої вимоги обґрунтовує тим, що суд у вироку безпідставно вказав на зарахування йому строку попереднього ув`язнення з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі, оскільки ухвалою Київського апеляційного суду від 22 січня 2019 року йому у строк, покарання зараховано попереднє ув`язнення із 23 жовтня 2018 року по 22 січня 2019 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, поямснення прокурора, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає до задоволення частково, виходячи з таких підстав.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_5 , правильність кваліфікації його дій за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України та щодо виду і розміру покарання в апеляційній скарзі обвинуваченого не оспорюються
У відповідності до ч. 1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає вирок суду в межах апеляційної скарги.

Доводи апелянта про те, що Голосіївський районний суд при ухваленні вироку безпідставно зарахував у строк відбування покарання попереднє ув`язнення в період з 23 жовтня 2018 року по 11 листопада 2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за однин день позбавлення волі, на думку колегії суддів, є обґрунтованими, проте такі доводи є підставою для зміни, а не для скасування вироку.
Так, вироком Деснянського районного суду м. Києва від 23 жовтня 2018 року ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, та призначено йому покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до призначеного ОСОБА_5 покарання частково приєднано покарання, невідбуте за вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 18 червня 2015 року, і остаточно за сукупністю вироків визначено ОСОБА_5 до відбування покарання у виді 3 років 4 місяців позбавлення волі.
Ухвалою Київського апеляційного суду від 22 січня 2019 року вирок Деснянського районного суду м. Києва від 23 жовтня 2018 року щодо ОСОБА_5 залишено без змін. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26 листопада 2015 року ОСОБА_5 у строк покарання зараховано попереднє ув`язнення із 23 жовтня 2018 року по 22 січня 2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Оскаржуваним вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 12 листопада 2019 року обвинуваченому ОСОБА_5 призначено покарання за правилами ч. 4 ст. 70 КК України з урахуванням покарання, призначеного вироком Деснянського районного суду м. Києва від 23 жовтня 2018 року, який набрав законної сили 22 січня 2019 року.
За вироком Деснянського районного суду м. Києва від 23 жовтня 2018 року з урахуванням ухвали Київського апеляційного суду від 22 січня 2019 року обвинуваченому вже зараховано до строку покарання строк попереднього ув`язнення з 23 жовтня 2018 року по 22 січня 2019 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року.
Отже, при ухваленні вироку Голосіївського районного суду м. Києва від 12 листопада 2019 року, яким було призначено покарання з урахуванням покарання, призначеного вироком Деснянського районного суду м. Києва від 23 жовтня 2018 року, ОСОБА_5 слід було зарахувати до строку покарання попереднє ув`язнення з 23 жовтня 2018 року по 22 січня 2019 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чого суд першої інстанції безпідставно не зробив.
Натомість суд ухвалив рішення про зарахування ОСОБА_5 у строк відбування покарання, часткове відбуте ним у період з 23 жовтня 2018 року по 11 листопада 2019 року включно покарання за вироком Деснянського районного суду м. Києва від 23.10.2018, з розрахунку один день попереднього ув`язнення та один день відбування покарання на один день позбавлення волі, яке не відповідає обставинам кримінального провадження та не ґрунтується на вимогах ч. 5 ст. 72 КК України.
Відтак вирок Голосіївського районного суду м. Києва від 12 листопада 2019 року щодо ОСОБА_5 необхідно змінити в частині застосування ч. 5 ст. 72 КК України та зарахувати до строку покарання попереднє ув`язнення з 23 жовтня 2018 року по 22 січня 2019 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 418 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 задовольнити частково.

Вирок Голосіївського районного суду м. Києва від 12 листопада 2019 року щодо ОСОБА_5 , якого визнано винним у вчинені злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України, змінити в частині застосування ч. 5 ст. 72 КК України.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VIII зарахувати ОСОБА_5 до строку покарання попереднє ув`язнення в період з 23 жовтня 2018 року по 22 січня 2019 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення, а обвинуваченим, який тримається під вартою, в той же строк з дня вручення копії судового рішення.

Судді :

ОСОБА_1 ОСОБА_10 ОСОБА_3