ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 646/5355/20 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №: 11-кп/818/1377/21 Головуючий апеляційної інстанції: ОСОБА_2
Категорія: ст. ст. 531,539 КПК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
08.02.2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі: головуючого судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , при секретареві ОСОБА_5 , з участю прокурора ОСОБА_6 , засудженого ОСОБА_7 , який взяв захист своїх інтересів на себе, без участі представника ВКДУ №12 належним чином повідомленого про розгляд справи, розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м.Харкові справу за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Червонозаводського районного суду м.Харкова від 28.12.2020 року,-

В С Т А Н О В И Л А:
Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

Вказаною ухвалою задоволено клопотання начальника ДУ «Диканівська виправна колонія (№12)» ОСОБА_8 про приведення вироку суду у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 р. відносно ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Приведено вирок Балаклійського районного суду Харківської області від 19.02.2019 року та вирок Балаклійського районного суду Харківської області від 30.04.2020 року стосовно ОСОБА_7 .
Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 1 ст. 185 КК України до покарання у виді 5 (п`яти) років обмеження волі.
На підставі ч. 1 ст. 71 КК України визначити ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю вироків у виді обмеження волі строком 5 (п`ять) років.
В обґрунтування свого рішення суд першої взяв до уваги, що Законом України № 2617-VIII від 22.11.2018 року встановлено більш м`який вид покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 185 КК України, та дійшов висновку про необхідність пом`якшення покарання, призначеного засудженому ОСОБА_7 вироком Балаклійського районного суду Харківської області від 19.02.2019 року за ч.1 ст. 185 КК України, і визначив йому покарання за ч.1 ст.185 КК України у виді обмеження волі з урахуванням вимог ч. 1 ст. 72 КК України, у виді 5 (п`яти) років обмеження волі.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

Не погодившись з ухвалою суду першої інстанції, засуджений ОСОБА_7 , подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок від 30.04.2020 року без змін.

Позиції учасників апеляційного провадження.

Засуджений підтримав вимоги апеляційного суду та просив задовольнити її в повному обсязі.

Прокурор заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив залишити її без задоволення.

Мотиви прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Заслухавши доповідь судді, доводи засудженого, доводи прокурора, перевіривши представлені матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до п.13 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений ч.2 ст.539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України.

Апеляційним судом встановлено, що ОСОБА_7 відбуває кримінальне покарання за вироком Балаклійського районного суду Харківської області від 30.04.2020 року за ч. 3 ст. 297 КК України, який засуджений до 4 (чотирьох) років обмеження волі, на підставі п. б ч. 1 ст. 71, ст. 72 КК України до призначеного покарання частково приєднано покарання невідбуте за вироком Балаклійського районного суду Харківської області від 19.02.2019 року за ч.1 ст.185 КК України у вигляді 1(одного) року 1 (одного) місяця позбавлення волі та остаточно призначено покарання у вигляді 3 (трьох) років 1 (місяця) позбавлення волі.

Разом з тим, відповідно до Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набрав чинності 01.07.2020, санкція ч. 1 ст. 185 КК України передбачає покарання у виді штрафом від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадськими роботами на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Частиною 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Враховуючи, що в даному випадку нова санкція ч. 1 ст. 185 КК України передбачає більш м`який вид покарання, а ніж позбавлення волі, суд першої інстанції, вирішуючи питання в порядку ст. 537 КПК України, мав змінити лише вид покарання за ч. 1 ст. 185 КК України з позбавлення волі на обмеження волі.

При цьому підстави для зміни міри покарання, визначеної вироком суду за ч. 1 ст. 185 КК України, а саме 3 роки, відсутні, оскільки у розумінні положень ч. 3 ст. 74 КК України міра покарання знижується до максимальної межі покарання за санкцією нового закону в межах одного виду покарання.

Таким чином, вирок Балаклійського районного суду Харківської області від 19.02.2019 року слід привести у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 та вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 1 ст. 185 КК України до кримінального покарання у виді обмеження волі строком на 3 роки.

Відповідно до ч.1 ст. 71 КК України за сукупністю покарань, призначених вище вказаним вироком та вироком Балаклійського районного суду Харківської області від 30.04.2020 року засудженого ОСОБА_7 до кримінального покарання у виді 4 роки обмеження волі, визначити засудженому ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю вироків у виді 4 (чотирьох) років 1(одного) місяця обмеження волі.

Керуючись ч.2 ст. 376, ч.6 ст.9, ст.7, 392, 393, 404, 405, ч.1 ст.407, 418, 419, 423, 424-426 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Ухвалу Червонозаводського районного суду м.Харкова від 28.12.2020 року по справі щодо засудженого ОСОБА_7 , - змінити.

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 , - задовольнити частково.

Клопотання ДУ «Диканівська виправна колонія (№12)» подане щодо засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , - задовольнити

Привести у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 судові рішення, постановлені щодо засудженого ОСОБА_7 .

Вважати ОСОБА_7 засудженого за вироком Балаклійського районного суду Харківської області від 19.02.2019 року до покарання у виді 3 (трьох) років обмеження волі за ч.1 ст. 185 КК України

На підставі ч.1 ст. 71 КК України за сукупністю покарань, призначених вище вказаним вироком та вироком Балаклійського районного суду Харківської області від 30.04.2020 року визначити засудженому ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю вироків у виді 4(чотирьох) років 1(одного) місяця обмеження волі.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Оскарження даної ухвали, у відповідності до ч.2 ст.424 КПК України, в касаційному порядку не передбачено, оскільки така ухвала не перешкоджає подальшому кримінальному провадженню.

Судді:

____________ ________________ _______________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4