Дата документу 31.05.2021
Справа № 501/1321/20
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 травня 2021 року Іллічівський міський суд Одеської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю:

секретарів судового засідання ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника адвоката ОСОБА_6 ,

обвинуваченої ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Чорноморську Одеської області кримінальне провадження №0000001 від 03 січня 2020 року, за обвинуваченням:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Алма-Ати (Казахстан), громадянки України, не заміжньої, яка має вищу освіту, працює інженером в КП «Чорноморськтеплоенерго», проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судима,

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.109 та ч.1 ст.436-1 КК України,
В С Т А Н О В И В:

Органами досудового розслідування ОСОБА_7 обвинувачується в тому, що 27 лютого 2019 року, маючи умисел на розповсюдження матеріалів із закликами до захоплення державної влади, усвідомлюючи злочинність своїх дій, а також те, що зі змістом матеріалів, які вона розповсюджує у соціальній Інтернет-мережі «Одноклассники», може ознайомитися необмежена кількість осіб, бажаючи настання шкідливих наслідків у вигляді порушення встановленого Конституцією України і законами України порядку створення і діяльності вищих органів державної влади, знаходячись за місцем роботи у робочому кабінеті абонентського відділу розрахунків з населенням комунального підприємства «Чорноморськтеплоенерго» за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, вул. Торгова, буд. 2А, використовуючи комп`ютер «VINGA» інвентарного номеру 3426, під`єднаний до мережі Інтернет через можливості Інтернет-провайдера ТОЧ «ГЛОБАЛ-СІТІ-НЕТ», з використанням браузеру « ІНФОРМАЦІЯ_2 » з активованим встановленим розширенням «Touch VPN», яке дозволяє здійснити вхід та перегляд інформації, яка міститься на заблокованих Інтернет-сайтах, авторизувавшись у соціальній Інтернет-мережі «Одноклассники» як користувач « ОСОБА_8 ( ОСОБА_9 )», розмістила на так званій «Стрічці» (рос. «Ленте») - публічній дошці оголошень, вільно доступній необмеженому колу користувачів, репост публікацій (записів, тем) з груп « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та «Славяне» наступного змісту: «Не знаю кто этот мужик, но Хорошо сказал: - Если в Киеве - матери городов Русских запрещают русский язык, значит мать оккупирована! Пора освобождать Мать городов РУССКИХ от поганых шароварников» (web-адреси публікацій: ІНФОРМАЦІЯ_4 та ІНФОРМАЦІЯ_5 ), у яких містяться публічні заклики до захоплення державної влади, а саме заклики до насильницького усунення від повноважень та визволення держави від діючої на момент створення тексту державної влади України.

Станом на 25 березня 2020 року вищевказана публікація продовжувала розміщуватись ОСОБА_7 на її сторінці « ОСОБА_8 ( ОСОБА_9 )» за web-адресою: ІНФОРМАЦІЯ_6 у соціальній Інтернет-мережі «Одноклассники», у той час як в розділі «Друзі» у неї були наявні 55 користувачів, а в розділі «Підписники» - 25 користувачів соціальної Інтернет-мережі «Одноклассники».

На думку сторони обвинувачення ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.109 КК України: розповсюдження матеріалів із закликами до захоплення державної влади.

Обвинувачена ОСОБА_7 в судовому засіданні вину у вчиненні їй інкримінованого розповсюдження матеріалів із закликами до захоплення державної влади визнала частково та показала наступне. Вона тривалий час зареєстрована в соціальній інтернет-мережі «Одноклассники» як користувач « ОСОБА_8 (Ланцева)». Використовує соціальну мережу для спілкування зі своїми друзями, які переважно мають такий же вік як вона, пов`язані загальним минулим, народилися та виховувалися у період існування СРСР. Публікації авторства невідомої особи, яку прочитала в «Однокласниках»: «Не знаю кто этот мужик, но Хорошо сказал: - Если в Киеве - матери городов Русских запрещают русский язык, значит мать оккупирована! Пора освобождать Мать городов РУССКИХ от поганых шароварников» вона відмітила та поділилися нею в мережі з друзями. Що конкретно мав на увазі автор посту у фразі «Пора освобождать Мать городов РУССКИХ от поганых шароварников» вона не знає та сама не замислювалась, їй подобалась образність висловлювання, але вона не мала наміру поширювати будь-які заклики до насильницького захоплення державної влади.

Враховуючи, що дії ОСОБА_7 були похідними від дій невідомого автора зазначеного тексту, суд вважає за необхідне дослідити цей текст на наявність в ньому ознак заклику до захоплення державної влади.

З цього приводу основним доказом сторони обвинувачення є висновок судової криміналістичної лінгвістичної експертизи від 10 березня 2020 року № 31, згідно якого у зазначеному тексті виявлено ілокутивну форму заклику, що реалізується через частку «пора» з інфінітивом «освобождать». Так, з урахуванням значення лексеми «освободить» та мікроконтексту даного скріншоту, в тексті міститься заклик до насильницького усунення від повноважень та визволення держави від діючої на момент створення тексту державної влади України (через вживання лексеми «Київ» та застосування прийому метонімії та згадує всю Україну) пропонує звільнити державу від націоналістично налаштованих осіб («поганых шароварников»), які, за поглядом автора тексту, захопили Україну (через вживання лексеми «Київ» автор, знов таки, застосовує прийом метонімії та згадує всю Україну), забороняють російську мову та знищують власний народ, тобто, з врахуванням контексту від діючої на момент створення тексту державної влади України (т.3, а.с.32-103).

При цьому висновок експерта ґрунтується на обранні значення для лексеми «освободить» саме змісту насилля.

Фактично експерт у висновку не навела твердження, що зазначений текст містить заклики саме до захоплення державної влади. Під час допиту у судовому засіданні експерт ОСОБА_10 також не навела таких беззастережних тверджень.

Суд звертає увагу, що зазначений текст побудований на метафорах: «мать оккупирована», «мать городов русских», «освобождать Мать городов русских», все це породжує полісемію (багатозначність) сприйняття змісту тексту, що досліджувався.

Крім того, словосполучення «поганые шароварники», яке експерт визначає як натяк на націоналістично налаштованих осіб, які нібито захопили владу, одночасно є алегорією на образливе визначення абстрактного поняття - український націоналізм.

При цьому реальні обставини політичного життя, які склались протягом 2014 2019 років не свідчать про те, що влада в Україні на той час належала націоналістично налаштованим особам, не відповідає дійсності і твердження що в Києві забороняли розмовляти російською. Тобто метафоричність та алегоричність викладення тексту потребує його сприйняття більш багатозначним.

Статтею 6 Конституції України передбачено, що державна влада в Україні здійснюється на засадах її поділу на законодавчу, виконавчу та судову. Органи законодавчої, виконавчої та судової влади здійснюють свої повноваження у встановлених цією Конституцією межах і відповідно до законів України.

Стаття 75 Конституції України Єдиним органом законодавчої влади в Україні є парламент - Верховна Рада України.

Стаття 76 Конституції України Конституційний склад Верховної Ради України - чотириста п`ятдесят народних депутатів України, які обираються на основі загального, рівного і прямого виборчого права шляхом таємного голосування строком на п`ять років.

Згідно ч.1 ст. 102 Конституції України Президент України є главою держави і виступає від її імені. Президент України є гарантом державного суверенітету, територіальної цілісності України, додержання Конституції України, прав і свобод людини і громадянина.

Статтею 108 Конституції України, передбачено, що повноваження Президента України припиняються достроково у разі:

1) відставки;

2) неспроможності виконувати свої повноваження за станом здоров`я;

3) усунення з поста в порядку імпічменту;

4) смерті.

Згідно ст. 111 Конституції України Президент України може бути усунений з поста Верховною Радою України в порядку імпічменту у разі вчинення ним державної зради або іншого злочину.

Звільнення держави від «поганых шароварников», тобто діючої влади (за думкою експерта) не виключає здійснення цього не насильственним шляхом: виборами, боротьбою політичних партій та активністю громадськості на здійснення умов для добровільної відмови від влади, зміни Конституції України тощо.

Як приклад, в Україні у 2014 році сталося утворення громадськістю умов, за якими було усунуто Президента України ОСОБА_11 від посади голови виконавчої гілки влади, але із збереженням всіх гілок влади з подальшими демократичними виборами; у 2019 році Президент України ОСОБА_12 своїм Указом №303/2019 від 21 травня 2019 року достроково припинив повноваження Верховної Ради України та призначив позачергові вибори. Все це було діями, які можливо визначити як звільнення певної гілки влади від осіб, які її очолювали або були її складовою частиною.

Тому взагалі лексема «освободить» не тотожна лексемі «захватить».

Суд вважає, що цей аналіз ґрунтується на очевидно відомих та зрозумілих обставинах, а також на загальних лінгвістичних поняттях, які не потребують додаткового експертного дослідження.

Викладений текст у метафоричній та алегоричній формах фактично має ознаки висловлення власної думки автора щодо характеристики діючої влади в Україні, і є його суб`єктивним судженням щодо необхідності її змінити.

З цього приводу, при оцінці доказів сторони обвинувачення, суд вважає за необхідне застосувати практику Європейського Суду з прав людини (далі ЄСПЛ) щодо дотримання вимог Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі Конвенція).

Відповідно до статті 10 Конвенції:

1. Кожен має право на свободу вираження поглядів. Це право включає свободу дотримуватися своїх поглядів, одержувати i передавати iнформацiю та iдеї без втручання держави i незалежно від кордонів…

2. Здiйснення цих свобод, оскільки воно пов`язане з обов`язками і відповідальністю, може бути предметом таких формальностей, умов, обмежень або санкцій, що встановлені законом i є необхідними в демократичному суспiльствi в інтересах національної безпеки, територіальної цiлiсностi або громадського спокою, для охорони порядку або запобігання злочинам, для охорони здоров`я або моралі, для захисту репутації або прав інших осіб, для запобігання розголошенню конфіденційної інформації або для підтримання авторитету i безсторонності суду.

Те, що проведеним досудовим розслідування відбулося «втручання держави» у здійснення свободи вираження поглядів, не суперечить Конвенції, якщо воно відповідає вимогам пункту 2 статті 10 Конвенції. Тому необхідно визначити, чи було втручання «встановлене законом», чи мало мету або цілі, законні з точки зору пункту 2 статті 10 Конвенції і було «необхідним в демократичному суспільстві» для досягнення цієї мети або цілей.

Щодо перших двох аспектів суд погоджується зі стороною обвинувачення у тому, що розслідування яке проводилось, беззаперечно ґрунтується на статті 109 КК України; більше того, його призначення захист «інтересів національної безпеки», і немає підстав припускати, що розслідування має ще якусь іншу мету. Відповідно, досудове розслідування було «встановлене законом» і мало законну мету, відповідно до пункту 2 статті 10 Конвенції.

Залишається питання, чи втручання було «необхідним у демократичному суспільстві» задля досягнення зазначеної вище мети.

ЄСПЛ у справі «Хендисайд проти Сполученого Королівства» (Handyside v. the United Kingdom, скарга № 5493/72, рішення від 7 грудня 1976 року, п.49) вказує, що свобода вираження поглядів становить одну з фундаментальних основ демократичного суспільства і однією з основних умов його розвитку та самовдосконалення кожної особистості. Як зазначено в пункті 2 статті 10, вона відноситься не тільки до тієї «інформації» або тим «ідеям», які отримані законним шляхом або вважаються образливими або незначними, але і тих, що викликають образу або викликають обурення. Такими є вимоги терпимості, плюралізму і широти поглядів, без яких «демократичне суспільство» неможливе (см. inter alia рішення у справі Кастеллс (Castells) проти Іспанії від 23 квітня 1992 року, п.42, рішення у справі «Обсервер» та «Гардіан» проти Сполученого Королівства від 26 ноября 1991 року, п. 59 а). Це означає, що кожна «формальність», «умова», «обмеження» або «санкція», що застосовуються до цієї області, повинні бути пропорційні переслідуваній ними законної мети. З іншої точки зору, будь-яка людина при здійсненні своєї свободи вираження поглядів, несе «обов`язки і відповідальність», ступінь яких залежить від ситуації і технічних засобів, які він використовує.

У зв`язку з цим суд повинен з`ясувати, чи сприяли дані «обмеження» «захисту інтересів національної безпеки», що робило б їх «необхідними в демократичному суспільстві».

Вищенаведений аналіз судом тексту невідомого автора свідчить про фактичну невідповідність характеристики діючої на той час влади, але одночасно і про суб`єктивність його погляду з огляду на необхідність звільнити державу від діючої влади.

Згідно п. 46 рішення ЄСПЛ у справі Лінгенса проти Австрії (№12/1984/84/131, від 8 липня 1986 року) слід уважно розрізняти факти та оціночні судження. Наявність фактів можна довести, а правдивість оціночних суджень не можна. <…> Що ж стосується оціночних суджень, цю вимогу неможливо виконати, і вона є порушенням самої свободи поглядів, яка є основною складовою права, гарантованого статтею 10 Конвенції.

Таким чином, суд доходить висновку, що визначення зазначеного тексту невідомого автора як заклик до захвату державної влади, та обвинувачення ОСОБА_7 щодо вчинення дій на його розповсюдження, є втручанням, яке не відповідає поставленій правомірній меті, а тому не є необхідним.

Суд враховує, що зазначений текст, шляхом репосту («поділитися темою, публікацією» був подалі розповсюджений ОСОБА_7 у соціальній мережі «Однокласники» без будь-якого коментаря з її боку. При цьому, сама по собі дія «поділитися темою, публікацією» - не може бути однозначною ознакою підтримки її змісту. Функція «Поділитися темою, публікацією» у інтернет-спільноті соціальних мереж розуміється, як підтримка теми, або запрошення на обговорення, або має меті тролінг, тощо.

Сторона обвинувачення не довела суду беззаперечно, що зазначений текст є закликом до захвату державної влади, а розповсюдження цього тексту ОСОБА_7 є розповсюдженням матеріалів із закликами до захоплення державної влади.

ЄСПЛ неодноразово наголошував, що при оцінці доказів керується критерієм доведеності «поза розумним сумнівом». Згідно з його усталеною практикою доведеність може випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумпцій стосовно фактів, достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою (справа «Ушаков та Ушакова проти України», заява № 10705/12, від 18/09/2015, п. 78).

За позицією ККС ВС, викладеною в постанові від 4 липня 2018 року (справа № 688/788/15-к, п.25,26) обов`язок всебічного і неупередженого дослідження судом усіх обставин справи у цьому контексті означає, що для того, щоб визнати винуватість доведеною поза розумним сумнівом, версія обвинувачення має пояснювати всі встановлені судом обставини, що мають відношення до події, яка є предметом судового розгляду. Суд не може залишити без уваги ту частину доказів та встановлених на їх підставі обставин лише з тієї причини, що вони суперечать версії обвинувачення. Наявність таких обставин, яким версія обвинувачення не може надати розумного пояснення або які свідчать про можливість іншої версії інкримінованої події, є підставою для розумного сумніву в доведеності вини особи. Для дотримання стандарту доведення поза розумним сумнівом недостатньо, щоб версія обвинувачення була лише більш вірогідною за версію захисту. Законодавець вимагає, щоб будь-який обґрунтований сумнів у тій версії події, яку надало обвинувачення, був спростований фактами, встановленими на підставі допустимих доказів, і єдина версія, якою розумна і безстороння людина може пояснити всю сукупність фактів, установлених у суді, - є та версія подій, яка дає підстави для визнання особи винною за пред`явленим обвинуваченням.

Суд приходить до висновку, що не спростовані презумпції невинуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.109 КК України.

При прийнятті рішення судом за цим обвинуваченням були досліджені також інші докази, які не спростовують висновків суду: витяг з ЄРДР, скріншоти №№ 667, 668 (т.2, а.с.6-225), протокол обшуку службового кабінету ОСОБА_7 (т.3, а.с.107-155), протокол обшуку квартири ОСОБА_7 (т.3, а.с.160-167), довідка БТІ (т.3, а.с.156), протокол огляду (т.3, а.с.168-179), договір надання телекомунікаційних послуг (т.3, а.с.180-186), додаткові угоди (т.3, а.с.187-191), висновок експертного дослідження (т.3, а.с.32-103).

При прийнятті рішення суд керується Законом.

Так, в Україні визнається і діє принцип верховенства права, як це задекларовано в статті 8 Конституції України.

Відповідно до ст. 6 Конвенції, кожен, кого обвинувачено у вчиненні кримінального правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено в законному порядку.

А у справі «Барбера, Мессеґе і Хабардо проти Іспанії» Європейський Суд з прав людини встановив, що «принцип презумпції невинуватості вимагає, серед іншого, щоб, виконуючи свої обов`язки, судді не розпочинали розгляд справи з упередженої думки, що підсудний вчинив злочин, який йому ставиться в вину, обов`язок доказування лежить на обвинуваченні, і будь-який сумнів має тлумачитися на користь обвинуваченого (підсудного)». (Barbera, Messegu and Jabardo v. Spain, рішення від 06 грудня 1988 року, p. 33, § 77).

Згідно ст. 62 Конституції України, ч. 4 ст. 17 КПК України усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на користь такої особи.

Відповідно до ч. 3 ст. 373 КПК України обвинувальний вирок не може ґрунтуватися на припущеннях і ухвалюється лише за умови доведення в ході судового розгляду винуватості особи у вчиненні кримінального правопорушення.

Враховуючи встановлені обставини суд приходить до переконання про ухвалення виправдувального вироку відносно ОСОБА_7 за недоведеністю, що в її діянні є склад кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 109 КК України.

Крім того, судом встановлено, що ОСОБА_7 , маючи умисел на поширення, а також публічне використання символіки комуністичного тоталітарного режиму, розуміючи, що зі змістом і графікою матеріалів, які вона розповсюджує у соціальній Інтернет - мережі «Одноклассники» може ознайомитись необмежена кількість осіб, знаходячись за місцем роботи у кабінеті абонентського відділу розрахунків з населенням комунального підприємства «Чорноморськтеплоенерго» за адресою: АДРЕСА_2 , використовуючи комп`ютер «VINGA», інвентарного номеру 3426, під`єднаний до мережі Інтернет через можливості Інтернет-провайдера ТОВ «ГЛОБАЛ-СІТІ-НЕТ», з використанням браузеру «Google Chrome» з активованим встановленим розширенням «Touch VPN», яке дозволяє здійснити вхід та перегляд інформації, яка міститься на заблокованих Інтернет-сайтах, авторизувавшись у соціальній Інтернет-мережі «Одноклассники» як користувач « ОСОБА_8 (Ланцева)», розмістила на так званій «Стрічці» (рос. «Ленте») - публічній дошці оголошень, репости публікацій (записів, тем) із зображеннями, в яких відтворюється герб СРСР; поєднання серпа та молота; п`ятикутна зірка; прапор СРСР; поєднання серпа, молота та п`ятикутної зірки; а також зображення, в якому згадуються річниці Жовтневого перевороту, Дня комсомолу та абревіатура Всерадянської Ленінської комуністичної спілки молоді (ВЛКСМ), а саме:

29.10.2018 з групи «Новороссия - Наше Время!» із зображенням поєднаних серпа з молотом, п`ятикутної зірки, гасла «29 ОКТЯБРЯ ДЕНЬ РОЖДЕНИЯ КОМСОМОЛА», а також підписом «В 2018 году Всесоюзному ленинскому коммунистическому союзу молодёжи исполнилось 100 лет!» (web-адреса: https://ok.ru/vremyache/topic/7344);

07.11.2018 з групи «КТО МЫ?» з текстом «Группа «КТО МЫ?» ПОЗДРАВЛЯЕТ ВСЕХ С ПРАЗДНИКОМ ВЕЛИКОЙ ОКТЯБРЬСКОЙ РЕВОЛЮЦИИ! Октябрь спас Россию!» та зображенням прапору СРСР, військової техніки, гвоздик, а також підписом « ІНФОРМАЦІЯ_7 «web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_8 );

ІНФОРМАЦІЯ_9 з групи « ІНФОРМАЦІЯ_10 . ОСОБА_13 » із зображенням Президента РФ ОСОБА_13 на червоному фоні з поєднаними серпом, молотом і п`ятикутною зіркою, написом «МЫ СОЗДАДИМ НОВУЮ ИМПЕРИЮ», а також підписом «Путин восстанавливает Российскую империю - СМИ» (web-адреса: https://ok.ru/putingood/topic/0023);

з групи «Вежливые люди. Русь Единая-НОД 18+Возрождение» з текстом «ПЕРЕДАЙ ДАЛЬШЕ КРАСНУЮ ЛЕНТУ ПОБЕДЫ», зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки на фоні стрічки з написом «ЭТО ЛЕНТОЧКА ПОБЕДЫ !!! ОТЕЧЕСТВЕННАЯ ВОЙНА 1941 1945» (web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_11 );

ІНФОРМАЦІЯ_12 з групи « ІНФОРМАЦІЯ_10 . ОСОБА_13 » з текстом «СССР был настолько нежизнеспособным и непривлекательным, что даже 25 лет спустя мировые лидеры ведут борьбу даже не с ним, а с памятью о нем» та зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки, а також військовослужбовців робітників (web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_13 );

ІНФОРМАЦІЯ_14 з групи «Влюбленные в Россию.» з текстом «Не знаю, самый ли это красивый флаг на свете... Но то, что самый дорогой, - однозначно!» та зображення прапору СРСР (web-адреса: https://ok.ru/yanenauchi/topic/3596);

07.11.2019 з групи «Славяне» із зображенням квітів, стрічки, параду у м. Москві, поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки з текстом «7 ноября является Днём воинской славы России. Это день проведения военного парада на Красной площади в городе Москве в ознаменование двадцать четвёртой годовщины Великой Октябрьской социалистической революции (1941 год)» (web-адреса: https://ok.ru/silavyedi/topic/1942);

ІНФОРМАЦІЯ_15 з групи «Россияне за Донбасс!» із зображенням прапору СРСР, квітів, В. Леніна, споруд, з текстом «7 ноября СЛАВА ВЕЛИКОМУ ОКТЯБРЮ! С Праздником !» web-адреса: https://ok.ru/rossijane/topic/6153);

03.12.2019 з групи «Новая Каховка Херсон Одесса Николаев антимайдан» із зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки на фоні стрічки та військової каски з підписом «3 ДЕКАБРЯ День Неизвестного солдата» (web-адреса: https://ok.ru/novayakakh/topic/53045);

з групи «Вежливые люди. Русь Единая-НОД 18+Возрождение» із зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки та герба СРСР з написом «3О декабря 1922 года был образован СССР» (web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_16 );

- 31.12.2019 зі сторінки «Евгений Дель» із зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки та герба СРСР з написом «Даже когда мать умирает, она не перестаёт быть матерью. И другой мамы у человека уже не будет. Так же и с Родиной...» web-адреса: https://ok.ru/profile/30/album/86/10);

- 02.01.2020 з групи «МЫ - из СССР!» із зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки та написом «Будь проклят - тот, кто развалил Союз. Лишив меня и Родины, и дома... Идут года, но не проходит грусть, И пам`ять бьет по самому больному Пусть будут прокляты продавшие страну, Поскольку не раскаялись доселе. Ведь кто не признает свою вину - Тому прощенья нет на самом деле... Мы ИЗ СССР» (web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_17 ).

Розміщенням вищезазначених матеріалів на своїй сторінці у соціальній мережі ОСОБА_7 поширила та публічно використала символіку комуністичного тоталітарного режиму.

Поширення та публічне використання ОСОБА_7 символіки комуністичного тоталітарного режиму не пов`язане з метою та випадками, передбаченими частинами другою і третьою статті 4 Закону України «Про засудження комуністичного та націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів в Україні та заборону пропаганди їх символіки».

Обвинувачена ОСОБА_7 в судовому засіданні вину у вчиненні зазначеного кримінального правопорушення визнала частково та показала що використовує соціальну мережу для спілкування зі своїми друзями. Вона поздоровляла своїх друзів з колишніми радянськими святами шляхом виставлення лайків або репостів вітальних листівок, які містили комуністичні символи. Те, що це побачать на її «стрічці» і інші особи, вона не замислювалась.

Вина ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 436-1, доводиться наступними доказами:

витягом з ЄРДР від 08 квітня 2020 року (т.3, а.с.197);

скріншотами з публічної дошки оголошень користувача « ОСОБА_8 ( ОСОБА_9 ) у соціальній Інтернет-мережі «Одноклассники»:

ІНФОРМАЦІЯ_18 з групи «Новороссия - ОСОБА_14 » із зображенням поєднаних серпа з молотом, п`ятикутної зірки, гасла «29 ОКТЯБРЯ ДЕНЬ РОЖДЕНИЯ КОМСОМОЛА», а також підписом «В 2018 году Всесоюзному ленинскому коммунистическому союзу молодёжи исполнилось 100 лет!» (web-адреса: https://ok.ru/vremyache/topic/7344);

07.11.2018 з групи «КТО МЫ?» з текстом «Группа «КТО МЫ?» ПОЗДРАВЛЯЕТ ВСЕХ С ПРАЗДНИКОМ ВЕЛИКОЙ ОКТЯБРЬСКОЙ РЕВОЛЮЦИИ! Октябрь спас Россию!» та зображенням прапору СРСР, військової техніки, гвоздик, а також підписом « ІНФОРМАЦІЯ_7 «web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_8 );

ІНФОРМАЦІЯ_9 з групи « ІНФОРМАЦІЯ_10 . ОСОБА_13 » із зображенням Президента РФ ОСОБА_13 на червоному фоні з поєднаними серпом, молотом і п`ятикутною зіркою, написом «МЫ СОЗДАДИМ НОВУЮ ИМПЕРИЮ», а також підписом «Путин восстанавливает Российскую империю - СМИ» (web-адреса: https://ok.ru/putingood/topic/0023);

з групи «Вежливые люди. Русь Единая-НОД 18+Возрождение» з текстом «ПЕРЕДАЙ ДАЛЬШЕ КРАСНУЮ ЛЕНТУ ПОБЕДЫ», зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки на фоні стрічки з написом «ЭТО ЛЕНТОЧКА ПОБЕДЫ !!! ОТЕЧЕСТВЕННАЯ ВОЙНА 1941-1945» (web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_11 );

ІНФОРМАЦІЯ_12 з групи « ІНФОРМАЦІЯ_10 . ОСОБА_13 » з текстом «СССР был настолько нежизнеспособным и непривлекательным, что даже 25 лет спустя мировые лидеры ведут борьбу даже не с ним, а с памятью о нем» та зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки, а також військовослужбовців і робітників (web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_13 );

ІНФОРМАЦІЯ_14 з групи «Влюбленные в Россию.» з текстом «Не знаю, самый ли это красивый флаг на свете... Но то, что самый дорогой, - однозначно!» та зображення прапору СРСР (web-адреса: https://ok.ru/yanenauchi/topic/3596);

07.11.2019 з групи «Славяне» із зображенням квітів, стрічки, параду у м. Москві, поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки з текстом «7 ноября является Днём воинской славы России. Это день проведения военного парада на Красной площади в городе Москве в ознаменование двадцать четвёртой годовщины Великой Октябрьской социалистической революции (1941 год)» (web-адреса: https://ok.ru/silavyedi/topic/1942);

ІНФОРМАЦІЯ_15 з групи «Россияне за Донбасс!» із зображенням прапору СРСР, квітів, В. Леніна, споруд, з текстом «7 ноября СЛАВА ВЕЛИКОМУ ОКТЯБРЮ! С Праздником !» web-адреса: https://ok.ru/rossijane/topic/6153);

03.12.2019 з групи «Новая Каховка Херсон Одесса Николаев антимайдан» із зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки на фоні стрічки та військової каски з підписом «3 ДЕКАБРЯ День Неизвестного солдата» (web-адреса: https://ok.ru/novayakakh/topic/53045);

з групи «Вежливые люди. Русь Единая-НОД 18+Возрождение» із зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки та герба СРСР з написом «3О декабря 1922 года был образован СССР» (web-адреса: https://ok.rU/politepeople/topic/l 4161);

- 31.12.2019 зі сторінки «Евгений Дель» із зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки та герба СРСР з написом «Даже когда мать умирает, она не перестаёт быть матерью. И другой мамы у человека уже не будет. Так же и с Родиной...» web-адреса: https://ok.ru/profile/30/album/86/10);

- 02.01.2020 з групи «МЫ - из СССР!» із зображенням поєднаних серпа, молота і п`ятикутної зірки та написом «Будь проклят - тот, кто развалил Союз. Лишив меня и Родины, и дома... Идут года, но не проходит грусть, И пам`ять бьет по самому больному Пусть будут прокляты продавшие страну, Поскольку не раскаялись доселе. Ведь кто не признает свою вину - Тому прощенья нет на самом деле... Мы ИЗ СССР» (web-адреса: https://ok.ru/myizsss/album/73/33);

висновком судової криміналістичної лінгвістичної експертизи від 10 березня 2020 року № 31, згідно якої ОСОБА_7 розмістила на так званій «Стіні» (публічній дошці оголошень, вільно доступний необмеженому колу користувачів соціальної Інтернет мережі «Одноклассники.ru») використовування нею сторінки (аккаунта) « ОСОБА_15 (Ланцева) за web-адресою: «https://ok.ru/profile08», міститься публічне використання символіки комуністичного режиму:

- зображення на якому відтворюється герб СРСР (записи №№ 55,57,67,68,69);

- зображення на якому відтворюється поєднання серпа та молота (записи №№ 58,60,48,62,64);

- зображення на якому відтворюється поєднання серпа та молота та п`ятикутної зірки (записи №№ 40,43,66,67,68);

- зображення на якому відтворюється п`ятикутна зірка (записи №№ 60,62,53,65);

- зображення на якому відтворюється прапор СРСР (записи №№ 61,49,57,58,59);

- зображення в якому згадуються річниці Жовтневого перевороту (записи №№ 60,61) та Дня комсомолу (запис № 50), а також абревіатура Всерадянської Ленінської комуністичної спілки молоді (ВЛКСМ) (запис № 50).

Допитана в судовому засіданні в якості спеціаліста ОСОБА_16 , завідуюча кафедрою мистецтвознавства та загально гуманітарних дисциплін ІНФОРМАЦІЯ_19 , доктор мистецтвознавства, професор, показала суду, що викладені ОСОБА_7 в соціальній Інтернет-мережі «Одноклассники» на так званій «Стіні» зображення з поєднаними серпом, молотом і п`ятикутної зірки не є творами мистецтва та не мають художньої цінності.

Обвинувачення ОСОБА_7 у вчиненні зазначеного кримінального правопорушення потребує дослідження з точки зору дотримання права на свободу вираження поглядів за ст. 10 Конвенції.

Згідно зі ст.34 Конституції України кожному гарантується право на свободу думки і слова, на вільне вираження своїх поглядів і переконань. Кожен має право вільно збирати, зберігати, використовувати і поширювати інформацію усно, письмово або в інший спосіб - на свій вибір. Здійснення цих прав може бути обмежене законом в інтересах національної безпеки, територіальної цілісності або громадського порядку з метою запобігання заворушенням чи злочинам, для охорони здоров`я населення, для захисту репутації або прав інших людей, для запобігання розголошенню інформації, одержаної конфіденційно, або для підтримання авторитету і неупередженості правосуддя.

Пунктом 2 частини 1 статті 1 Закону України «Про засудження комуністичного та націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів в Україні та заборону пропаганди їхньої символіки» (далі Закон) у цьому Законі термін пропаганда комуністичного та націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів вживається в такому значенні: публічне заперечення, зокрема через засоби масової інформації, злочинного характеру комуністичного тоталітарного режиму 1917-1991 років в Україні, націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарного режиму, поширення інформації, спрямованої на виправдання злочинного характеру комуністичного, націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів, діяльності радянських органів державної безпеки, встановлення радянської влади на території України або в окремих адміністративно-територіальних одиницях, переслідування учасників боротьби за незалежність України у XX столітті, виготовлення та/або поширення, а також публічне використання продукції, що містить символіку комуністичного, націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів.

Згідно п. 4в) ст. 1 Закону символіка комуністичного тоталітарного режиму - символіка, що включає прапори, символи, зображення або інша атрибутика, в яких відтворюється поєднання серпа та молота, серпа, молота та п`ятикутної зірки, плуга (рала), молота та п`ятикутної зірки.

Згідно п. 1 ст. 4 Закону виготовлення, поширення, а також публічне використання символіки комуністичного тоталітарного режиму, символіки націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарного режиму, у тому числі у вигляді сувенірної продукції, публічне виконання гімнів СРСР, УРСР (УСРР), інших союзних та автономних радянських республік або їх фрагментів на всій території України заборонено.

Згідно п.117 Спільного проміжного висновку Європейської комісії «За демократію через право» (Венеціанська комісія) №823/2015 та Бюро демократичних інститутів та прав людини ОБСЄ (ОБСЄ/БДІПЛ) № FOE-UKR/280/2015 (далі Висновок) від 19 грудня 2015 року щодо Закону у тих випадках, коли зазначені закони призводять до обмеження свободи вираження поглядів або свободи об`єднань, такі обмеження повинні задовольняти вимогам трискладового тесту, тобто бути встановлені законом, переслідувати законну мету та бути необхідними в демократичному суспільстві.

Згідно п.118 Висновку хоча Закон можна вважати таким, що переслідує законні цілі, він не є достатньо точним і чітким для того, щоб особа могла, з достатньою впевненістю, завчасно передбачити законність або незаконність своїх дій, та для того, щоб запобігти свавільному втручанню органів державної влади.

Разом з тим, рішенням Конституційного Суду України у справі за конституційним поданням 46 народних депутатів України щодо відповідності Конституції України (конституційності) Закону України «Про засудження комуністичного та націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів в Україні та заборону пропаганди їхньої символіки» від 16 липня 2019 року № 9-р/2019 (Справа № 1-24/2018(1919/17) було визнано Закон таким, що відповідає Конституції України (є конституційним).

Згідно ст.151-2 Конституції України рішення та висновки, ухвалені Конституційним Судом України, є обов`язковими, остаточними і не можуть бути оскаржені.

Таким чином, суд приходить до висновку, що ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 436-1 КК України: поширення, а також публічне використання символіки комуністичного тоталітарного режиму.

Дослідивши дані про особу обвинуваченої, суд встановив, що вона раніше не судима, не заміжня, працює, позитивно характеризується за місцем роботи, на обліку у лікаря-психіатра та лікаря-нарколога не перебуває.

Згідно досудової доповіді служби з питань пробації виправлення обвинуваченої, який не становить високої небезпеки для суспільства, можливе без позбавлення або обмеження волі за умови здійснення нагляду та застосування соціально-виховних заходів, необхідних для виправлення та запобігання вчиненню повторних кримінальних правопорушень, та покладанням на обвинувачену обов`язків, передбачених ст.76 КК України.

Обставин, що обтяжують покарання обвинуваченої, судом не встановлено.

Обставин, що пом`якшують покарання обвинуваченої, суд визнає часткове визнання вини.

При призначенні обвинуваченій покарання, необхідного та достатнього для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень, суд враховує ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винної, наявність обставин, що пом`якшують її покарання та відсутність обставин, що обтяжують її покарання, та вважає, що їй має бути призначене покарання у вигляді обмеження волі, без конфіскації майна, що буде достатнім для її виправлення та попередження вчинення нею нових кримінальних правопорушень. За тих самих підстав суд вважає, що виправлення та перевиховання обвинуваченої без ізоляції від суспільства, тому вбачає наявність підстав для застосування до неї ст.75 КК України.

Долю речових доказів суд вирішує відповідно до ст.100 КПК України.

Керуючись ст.ст.368, 370-374 КПК України,

У Х В А Л И В :

ОСОБА_7 у пред`явленому їй обвинуваченні у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.109 КК України, визнати невинуватою на підставі п.3 ч.1 ст.373 КПК України у зв`язку із недоведеністю, що в діянні обвинуваченої є склад кримінального правопорушення, і виправдати.
Визнати ОСОБА_7 винуватою у пред`явленому їй обвинуваченні у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 436-1 КК України, і призначити їй покарання у вигляді одного року обмеження волі без конфіскації майна.
Відповідно до ч.ч.1, 3, 4 ст.75, п.п.1, 2 ч.1 ст.76 КК України звільнити обвинувачену від відбування основного покарання у вигляді обмеження волі з випробуванням, якщо вона протягом 1 року іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення та виконає покладені на неї судом обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.
Арешт накладений ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 27 березня 2020 року на упакування від сім-карти «Vodafone» серійного номеру НОМЕР_1 з холдером; сім-карту «Sim Sim» № НОМЕР_2 ; сім-карту «Life:)» № НОМЕР_3 ; мобільний телефон «Samsung», ІМЕІ 1: НОМЕР_4 , ІМЕІ 2: НОМЕР_5 , серійного номеру НОМЕР_6 з сім-картами абонентських номерів мобільних телефонів НОМЕР_7 і НОМЕР_8 ; копію договору №886958/227 надання телекомунікаційних послуг від 14.11.2013 між ТОВ «Глобал-Сіті-Нет» та КП «Іллічівськтеплоенерго», на 10 аркушах; системний блок від персонального робочого комп`ютеру, яким користується ОСОБА_7 під назвою «VINGA» з інвентарним номером 3426 та наліпкою щодо встановленого програмного забезпечення «Windows 10» серійного номеру 9NRQD VRJBY VF6VT-K2T98 QDBK4 - скасувати.
Речові докази: упакування від сім-карти «Vodafone» серійного номеру НОМЕР_1 з холдером; сім-карту «Sim Sim» № НОМЕР_2 ; сім-карту «Life:)» № НОМЕР_3 ; мобільний телефон «Samsung», ІМЕІ 1: НОМЕР_4 , ІМЕІ 2: НОМЕР_5 , серійного номеру НОМЕР_6 з сім-картами абонентських номерів мобільних телефонів НОМЕР_7 і НОМЕР_8 ; копію реєстраційної картки абонента ТЕНЕТ особового рахунку № НОМЕР_9 , на 1 аркуші; копію акту приймання виконаних робіт №524085 до Договору №101039 від 08.11.2018 про надання телекомунікаційних послуг, на 2 арк. повернути ОСОБА_7 ; системний блок від персонального робочого комп`ютеру, яким користується ОСОБА_7 під назвою «VINGA» з інвентарним номером 3426 та наліпкою щодо встановленого програмного забезпечення «Windows 10» серійного номеру 9NRQD VRJBY VF6VT-K2T98 QDBK4, копію договору №886958/227 надання телекомунікаційних послуг від 14.11.2013 між ТОВ «Глобал-Сіті-Нет» та КП «Іллічівськтеплоенерго», на 10 аркушах залишити КП «Чорноморськтеплоенерго»; цифрові носії із записами обшуків, оглядів залишити в матеріалах справи.
Вирок може бути оскаржено до Одеського апеляційного суду через Іллічівський міський суд Одеської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
Копію вироку негайно після його проголошення вручити обвинуваченій та прокурору.
Учасники судового провадження мають право отримати копію вироку в суді.
Копію судового рішення не пізніше наступного дня після ухвалення надіслати учаснику судового провадження, який не був присутнім в судовому засіданні.

Суддя ОСОБА_1