Провадження № 11-кп/4820/577/20
Категорія : ухвала суду Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
30 вересня 2020 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:
суддів: ОСОБА_2 ,

ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому та у режимі відеоконференції з приміщення Державної установи «Райківецька виправна колонія №78» апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 06 липня 2020 року,

в с т а н о в и л а :
Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 06 липня 2020 року відмовлено в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просив скасувати ухвалу Хмельницького міськрайонного суду від 06 липня 2020 року та перерахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, застосувавши ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII, з 21 червня 2018 року по 20 серпня 2018 року включно.

Уважав, що судом першої інстанції недосліджені усі обставини по справі та неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, зокрема ст.72 КК України в частині зарахування судом строку попереднього ув`язнення.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду з викладом змісту оскаржуваного судового рішення та доводів апеляційної скарги; у режимі відеоконференції з приміщення Державної установи «Райківецька виправна колонія №78» засудженого ОСОБА_7 , на підтримання доводів викладених у апеляційній скарзі; думку прокурора; перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до такого висновку.
Колегією суддів установлено, що ОСОБА_7 спільно з ОСОБА_8 перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння за попередньою змовою між собою 04 листопада 2014 року біля 15 години в АДРЕСА_1 вчинили кримінальне правопорушення, а саме таємне викрадення майна. Вироком Новоселицького районного суду Чернівецької області від 20 червня 2018 року, який набрав законної сили 20 серпня 2018 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст. 186 КК України на чотири роки і шість місяців позбавлення волі. Термін відбування покарання ухвалено рахувати з 11.06.2018 р. (день затримання). Вирок набрав законної сили 20.08.2018 р., згідно ухвали апеляційного суду Чернівецької області.

Відмовляючи в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування йому у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 11 червня по 20 серпня 2018 року, суд виходив з того, що вказаний строк засудженому зарахований відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №2046-VIII від 08.05.2017 року та Правового висновку Верховного Суду від 29 серпня 2018 року.
Проте, колегія суддів з таким висновком погодитись не може виходячи з наступного.
Так, згідно з ч.5 ст.72 КК України (редакція Закону України №838- VIII від 26 листопада 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього увязнення» від 18 травня 2017 року №2046-VIII (який набрав чинності з 21 червня 2017 року), у вказану ч.5 ст.72 КК України внесені зміни та вона викладена в редакції, яка передбачає зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за один день.

Колегія суддів апеляційного суду зазначає, що ч.2 ст.5 КК України визначено, що закон про кримінальну відповідальність, який, зокрема, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Зокрема, відповідно до п.34 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року залежно від напряму дії нормативно-правових актів у часі (в т.ч. й закону про кримінальну відповідальність) дія закону в часі може бути прямою, зворотною або переживаючою (ультраактивною).

Згідно з п.37 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року переживаюча дія полягає в тому, що правова норма продовжує свою дію після втрати чинності внаслідок скасування всього нормативно-правового акта чи зміни відповідної його частини.

Як наслідок, відповідно до п.106 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючи (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.

Тому колегія суддів уважає, що засудженому ОСОБА_7 підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (редакція Закону України №838-VIII), з дня його затримання 11 червня 2018 року і до вступу в законну силу вироку Новоселицького районного суду Чернівецької області, тобто до 20 серпня 2018 року включно.

За таких обставин колегія суддів уважає, що судом допущено істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення, зокрема зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення відповідно до рішення Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року.

Згідно з п.3 ч.1 ст.409 КПК України істотне порушення вимог кримінального процесуального закону є підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції.
Тому рішення суду підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення.

Керуючись ст.ст.407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Хмельницького міськрайонного суду 06 липня 2020 року про відмову у задоволенні клопотання засудженому ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі скасувати.

Постановити нову ухвалу.

Клопотання засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк покарання за вироком Новоселицького районного суду Чернівецької області від 20 червня 2018 року, строк його попереднього ув`язнення з 11 червня по 20 серпня 2018 року включно з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Ухвала набирає законної сили негайно після її постановлення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4