ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-сс/817/15/21 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - відсторонення від посади
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 січня 2021 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах Тернопільського апеляційного суду в складі:

Головуючого - ОСОБА_2

Суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю
секретаря ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
підозрюваного ОСОБА_7
захисника ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Тернополі матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 18 грудня 2020 року,-
встановила:
Цією ухвалою в задоволенні клопотання слідчого в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_8 , погоджене прокурором відділу Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_6 , про відсторонення від посади головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу УДАБІ в Тернопільській області підозрюваного ОСОБА_7 відмовлено.
Як зазначив слідчий суддя, доводи про наявність існування ризиків незаконного впливу на свідків у кримінальному провадженні, знищення, спотворення або приховування документів, що мають доказове значення у провадженні і тим самим перешкоджання кримінальному провадженню, в більшій мірі ґрунтуються на припущеннях, тому вважав, що ризики, на які посилається слідчий, можуть бути задоволені за рахунок покладених на підозрюваного обов`язків, передбачених ст. 194 КПК України.
В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу слідчого судді та постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання слідчого та відсторонити підозрюваного ОСОБА_7 від посади головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області строком на два місяці.
Обґрунтовує свої вимоги тим, що висновки слідчого судді не відповідають фактичним обставинам справи, а наведені мотиви є неналежними та недостатніми.
Апелянт посилається на те, що згідно з ст. 131 КПК відсторонення від посади є заходом забезпечення кримінального провадження і відповідно до ст. 154 КПК може бути здійснено до особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину.
Зазначає, що дії ОСОБА_7 кваліфікуються за ч.3 ст. 368 КК України, тобто одержання службовою особою неправомірної вигоди для себе за вчинення в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду будь-якої дії з використанням службового становища, поєднане із вимаганням, відноситься до тяжких корупційних злочинів.
Вказує, що на даний час підозрюваний ОСОБА_7 виконує обов`язки начальника Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції в Тернопільській області на посаді головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції в Тернопільській області, тому наділений виконанням певних обов`язків, які безпосередньо сприяли йому вчиненню умисного службового злочину із корисливих мотивів.
Посилається на те, що органами досудового розслідування доведено наявність обґрунтованої підозри щодо ОСОБА_7 , тому вважає, що перебуваючи на посаді підозрюваний ОСОБА_7 зможе продовжити свою протиправну корисливу діяльність, зможе знищити чи підробити документи, які мають суттєве значення для досудового розслідування, зможе впливати свідків, які є в його підпорядкуванні.
Апелянт зазначає, що слідчий суддя не вказав про негативні наслідки у випадку відсторонення та в чому полягає припущення слідчого.
На думку прокурора, відсторонення підозрюваного від посади є необхідним для належного забезпечення кримінального провадження.
Заслухавши суддю-доповідача, в судових дебатах прокурора, яка підтримала подану апеляційну скаргу, просить її задовольнити, адвоката ОСОБА_8 , підозрюваного ОСОБА_7 , які заперечили апеляцію, просять ухвалу залишити без змін, дослідивши матеріали та доводи апеляції, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити частково з наступних підстав.
Відповідно до ч.1 ст.155 КПК України, прокурор, слідчий за погодженням з прокурором має право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування або суду під час судового провадження із клопотанням про відсторонення від посади.
Частиною 1 ст.157 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд відмовляє у задоволенні клопотання про відсторонення від посади, якщо слідчий, прокурор не доведе наявність достатніх підстав вважати, що такий захід необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного чи обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.
Під час апеляційного перегляду ухвали встановлено, що зазначені вимоги закону слідчим суддею виконані не в повному обсязі.
Так, відповідно до матеріалів кримінального провадження, СУ ГУНП в Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному проваджені №0000228 від 03 вересня 2020 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 368, ч. 5 ст. 27, ч. 3 ст. 368 КК України.
В ході досудового розслідування встановлено, що 09 жовтня 2020 року о 09 год. 05 хв., ОСОБА_9 , перебуваючи поблизу центральної площі по вул. Незалежності у м. Ланівці Тернопільської області, здійснюючи пособницькі дії, діючи за домовленістю із службовими особами Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції в Тернопільській області одержав від ОСОБА_10 неправомірну вигоду в сумі 700 доларів США за сприяння в реєстрації Управлінням Державної архітектурно-будівельної інспекції в Тернопільській області повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) про зміну даних у повідомленні про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) щодо будівництва окремо розташованого блока з двох боксів для легкових автомобілів по АДРЕСА_1 .
Окрім цього, за невстановлених досудових розслідувань обставин, в період з 30 жовтня 2020 року по 25 листопада 2020 року (точної дати досудовим розслідуванням не встановлено) ОСОБА_9 вступив в злочинну змову з виконуючим обов`язки начальника Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції в Тернопільській області ОСОБА_7 , з яким узгодив спільні дії направлені на вимагання та одержання неправомірної вигоди від ОСОБА_10 за сприяння в реєстрації Управлінням Державної архітектурно-будівельної інспекції в Тернопільській області декларації про готовність до експлуатації об`єкта окремо розташованого блока з двох боксів для легкових автомобілів по АДРЕСА_1 .
Надалі, 08 грудня 2020 року, о 11 год. 47 хв., ОСОБА_9 , діючи за попередньою домовленістю з ОСОБА_7 , здійснюючи пособницькі дії, перебуваючи в холі на першому поверсі будівлі за адресою АДРЕСА_2 , одержав від ОСОБА_10 неправомірну вигоду в сумі 700 доларів США за сприяння в реєстрації Управлінням Державної архітектурно-будівельної інспекції в Тернопільській області декларації про готовність до експлуатації об`єкта окремо розташованого блока з двох боксів для легкових автомобілів по АДРЕСА_1 , з яких 200 доларів США передав ОСОБА_7 , а 500 доларів США залишив собі.
08 грудня 2020 року о 16 год. 08 хв. ОСОБА_7 , виконуючого обов`язки начальника Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції в Тернопільській області на посаді головного інспектора будівельного нагляду, затримано в порядку ст.208 КПК України за підозрою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України.
09 грудня 2020 року ОСОБА_7 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України.
Як встановлено слідчим суддею, наказом Державної архітектурно-будівельної інспекції України № 252 «ОС» від 19 червня 2018 року ОСОБА_7 переведено на посаду головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області.
Відповідно до посадової інструкції головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області, основними завданнями інспектора є: 1) здійснення заходів державного архітектурно-будівельного контролю, на території відповідної області; 2) здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду за дотриманням органами державного архітектурно-будівельного контролю, визначеними відповідно до статті 6 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», іншими органами, що здійснюють контроль у сфері містобудівної діяльності, вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ним містобудівної діяльності, на території відповідної області; 3) забезпечення виконання Держархбудінспекцією норм Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» в частині ринкового нагляду, на території відповідної області.
Окрім того, наказом Державної архітектурно-будівельної інспекції України № 543 «ОС» від 30 жовтня 2020 року на ОСОБА_7 , за його згодою, покладено виконання обов`язків Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області.
Відповідно до Положення про Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області, що затверджено Наказом Державної архітектурно-будівельної інспекції України № 934 від 12 червня 2017 року, Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області (далі територіальний орган) є територіальним органом, без статусу юридичної особи публічного права, утвореним як структурний підрозділ апарату Державної архітектурно-будівельної інспекції України. Основними завданнями територіального органу є забезпечення реалізації державної політики з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду на території Тернопільської області.
Відповідно до вищевказаного Положення, територіальний орган відповідно до покладених на нього завдань, з-поміж іншого, забезпечує роботу, через головних інспекторів будівельного нагляду: а) з отримання повідомлень про початок виконання підготовчих та будівельних робіт, скасування права на початок виконання підготовчих та будівельних робіт, набутого на підставі поданого повідомлення, щодо об`єктів, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) та об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, крім об`єктів будівництва, розташованих на території кількох адміністративно-територіальних одиниць, та вплив від діяльності яких після прийняття в експлуатацію буде поширюватися на дві і більше адміністративно-територіальні одиниці; б) з реєстрації, внесення змін, повернення, скасування декларацій про готовність об`єкта до експлуатації щодо об`єктів, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) та об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, а також скасування, зареєстрованих в установленому порядку, декларацій про початок виконання підготовчих та/або будівельних робіт, крім об`єктів будівництва, розташованих на території кількох адміністративно-територіальних одиниць, та вплив від діяльності яких після прийняття в експлуатацію буде поширюватися на дві і більше адміністративно-територіальні одиниці; в) забезпечує внесення даних до єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих і будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів з присвоєнням реєстраційного номера на підставі інформації, отриманої в установленому законодавством України порядку.
Відповідно до Положення про Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області, що затверджено Наказом Державної архітектурно-будівельної інспекції України № 934 від 12 червня 2017 року, основні права та обов`язки начальника територіального органу визначені Законом України «Про державну службу». Крім того, начальник територіального органу: 1) здійснює керівництво діяльністю територіального органу; 2) представляє територіальний орган у відносинах з органами державної влади, органами місцевого самоврядування, фізичними та юридичними особами; 3) забезпечує виконання законів, актів та доручень Президента України, Кабінету Міністрів України, інших нормативно-правових актів відповідно до завдань, покладених на територіальний орган, а також наданих керівництвом Держархбудінспекції доручень; 4) розподіляє обов`язки між працівниками територіального органу, виходячи із покладених на територіальний орган завдань і функцій; 5) подає пропозиції Голові Держархбудінспекції щодо заповнення вакантних посад та проходження працівниками територіального органу державної служби (переміщення, заохочення та вживає необхідних заходів щодо підвищення їх кваліфікації тощо); 6) відповідає перед керівництвом Держархбудінспекції за виконання завдань та функцій, передбаченим цим Положенням та законодавством України, організацію роботи, додержання правил внутрішнього службового розпорядку працівниками територіального органу; 7) забезпечує дотримання працівниками територіального органу законодавства України з питань державної служби та запобігання корупції; 8) затверджує плани роботи територіального органу; 9) підписує в межах компетенції територіального органу листи інформаційного характеру та інші документи, що надсилаються до органів державної влади, фізичних та юридичних осіб та які не пов`язані із здійсненням політичних функцій; 10) підписує накази, видані з метою здійснення державного архітектурно-будівельного контролю та виконання дозвільних і реєстраційних функцій; 11) звітує перед Держархбудінспекцією про виконання плану роботи територіального органу та покладених на нього завдань, про усунення порушень і недоліків, виявлених під час проведення перевірок його діяльності, а також про притягнення до відповідальності посадових осіб, винних у допущених порушеннях; 12) подає в установленому порядку пропозиції щодо нагородження працівників територіального органу Почесною грамотою Держархбудінспекції; 13) може бути наділений іншими правами та обов`язками, визначеними законодавством України.
Згідно з наказом Державної архітектурно-будівельної інспекції України №158 від 02 лютого 2017 року «Про розподіл функціональних обов`язків та повноважень між начальником Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області та його заступником», начальник Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області (далі Управління) здійснює загальне керівництво Управлінням та безпосередньо сектором по роботів з дозвільними документами, сектором по роботі з ліцензіатами, сектором правової роботи та сектором управління персоналом і документообігу. Начальник Управління, з-поміж іншого, контролює та/або забезпечує: координацію діяльності структурних підрозділів Управління; здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, в межах компетенції підпорядкованого структурного підрозділу Управління; здійснення заходів, спрямованих на усунення порушень у сфері містобудівної діяльності та притягнення до відповідальності в установленому порядку; виконання реєстраційних функцій у будівництві; організацію роботи щодо внесення відповідної інформації до єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів.
Таким чином, підозрюваний ОСОБА_7 на посаді головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області та виконуючи обов`язки начальника Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області має право та наділений повноваженнями здійснювати заходи державного архітектурно-будівельного контролю на території області, при цьому, перебуваючи на вказаній посаді, останній підозрюється у вчиненні умисного службового злочину.
Окрім того, поза увагою слідчого судді залишилося: наявність обґрунтованої підозри, що підтверджується поданими до клопотання доказами, зокрема, письмовою заявою ОСОБА_10 про вимагання у нього неправомірної вигоди за надання дозвільних документів для початку виконання будівельних робіт, показаннями свідка ОСОБА_10 , протоколом огляду, фіксації та вручення грошових коштів від 08.12.2020 року, протоколом обшуку від 08.12.2020 року у приміщенні Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області, протоколом обшуку від 08.12.2020 року у приміщенні житлового будинку АДРЕСА_3 та особистого обшуку ОСОБА_9 ..
За таких обставин, органом досудового розслідування доведено, що підозрюваний ОСОБА_7 , перебуваючи на займаній посаді, використовуючи своє службове становище, покладені на нього повноваження, з метою уникнення відповідальності може знищити чи підробити документи, які мають суттєве значення для судового розслідування, може впливати на свідків, які є його підлеглими, а від так перешкоджати кримінальному провадженню.
Враховуючи, що кримінальне правопорушення, в якому підозрюється ОСОБА_7 , безпосередньо пов`язаний з його перебуванням на займаній посаді, він є службовою особою, відсутність негативних наслідків у випадку відсторонення підозрюваного від посади, колегія суддів вважає, що для запобігання протиправній поведінці підозрюваного є підстави відповідно до ст.ст. 154, 157 КПК України для часткового задоволення клопотання слідчого та відсторонення підозрюваного від займаної посади на час проведення досудового розслідування, на строк до 08 лютого 2021 року.
На підставі наведеного та керуючись ст. ст. 154, 155, 157, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,-
У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу прокурора Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_6 задовольнити частково.
Ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 18 грудня 2020 року про відмову у задоволенні клопотання слідчого про відсторонення підозрюваного ОСОБА_7 від посади - скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою клопотання слідчого в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_8 задовольнити частково.
Відсторонити підозрюваного ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою АДРЕСА_4 від посади головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області на строк до 08 лютого 2021 року.
Контроль за виконанням ухвали покласти на слідчого та прокурора.
Ухвала набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною і відповідно до вимог ст. 424 КПК України оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді