Провадження № 11-кп/4820/95/21
Справа № 675/2222/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія :ухвала суду Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 січня 2021 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:
судді-доповідача ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому матеріали справи за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Ізяславського районного суду Хмельницької області від 22 липня 2020 року, -

в с т а н о в и л а:
Ухвалою Ізяславського районного суду Хмельницької області від 22 липня 2020 року визначено порядок застосування покарання засудженому ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за наявності кількох вироків.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання призначеного вироком Могилів-Подільського районного суду Вінницької області від 23 січня 2017 року більш суворим, призначеним вироком Жмеринського районного суду Вінницької області від 27 травня 2016 року, та зміненого ухвалою апеляційного суду Вінницької області від 26 червня 2018 року і остаточно ОСОБА_8 , призначено до відбуття покарання у виді 9 років позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке є його власністю.
Строк відбування покарання ОСОБА_8 постановлено рахувати з дня його фактичного затримання, тобто з 05 червня 2015 року.
Зараховано ОСОБА_8 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення за періоди з 05 червня 2015 року по 02 квітня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838 VIII.

Ухвалою Ізяславського районного суду Хмельницької області від 30 липня 2020 року у резолютивній частині ухвали Ізяславського районного суду Хмельницької області від 22 липня 2020 року постановлено вправити описку кінцевої дати строку попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_8 з неправильної «02 квітня 2018 року» на правильну «26 червня 2018 року».

Начальник Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)» звернувся до Ізяславського районного суду з поданням про застосування покарання за наявності кількох вироків, ухвалених відносно ОСОБА_8 та визначити йому строк попереднього ув`язнення, зарахувавши в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі Закону від 26.11.2015 року № 838 VIII.

Також, засуджений ОСОБА_8 звернувся до суду із заявою про призначення йому єдиного покарання за наявності кількох вироків, та зарахувати йому в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період перебування у слідчих ізоляторах а саме: з 05.06.2015 по 03.08.2018, з 06.10.2018 по 07.11.2018, та з 07.12.2018 по 03.10.2019.

Суд задовольняючи подання ДУ «Замкова виправна колонія (№ 58)» та частково задовольняючи клопотання засудженого ОСОБА_8 виходив з наступного. При винесенні останнього за часом вироку суду не було відомо про наявність іншого вироку, тому не був визначений порядок застосування покарання за всіма вироками. З метою недопущення порушення конституційних прав засудженого та виконання постановлених стосовно нього вироків, враховуючи неможливість погіршення становища засудженого під час процедури вирішення питання про застосування покарання за наявності кількох вироків відносно нього, слід вирішити це питання з урахуванням норм ч. 4, ч.ч. 1-3 ст. 70 КК України. З цією метою доцільно обрати спосіб поглинення покарання, оскільки способи повного або часткового складання покарань неминуче призведуть до погіршення становища засудженого.
Що стосується вимог сторін про зарахування ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, зазначив наступне.
Вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016 щодо ОСОБА_8 набрав законної сили 26.06.2018, а вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017 набрав законної сили 02.04.2018.
В той же час, перебування ОСОБА_8 в Державних установах (колоніях) виконання покарань після набрання вироками щодо нього законної сили не може вважатися попереднім ув`язненням.
З огляду на викладене та з врахування того, що вищевказані вироки стосовно ОСОБА_8 підлягають об`єднанню між собою з призначенням відповідного покарання, останньому слід визначити єдиний період попереднього ув`язнення, а саме лише за період з 05.06.2015 по 26.06.2018, у відповідності до ст. 72 ч. 5 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В поданій апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_8 , я вбачається з її змісту, просить ухвалу суду першої інстанції від 22.07.2020 в частині зарахування строку попереднього ув`язнення скасувати як незаконну Зарахувати йому в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період перебування у слідчих ізоляторах та колоніях, а саме: з 05.06.2005 по 03.08.2018, з 06.10.2018 по 07.11.2018, та з 07.12.2018 по 03.10.2019, звільнивши його з залу суду.

Заслухавши суддю-доповідача, захисника адвоката ОСОБА_7 в підтримку доводів апеляційної скарги засудженого, думку прокурора який вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню і рішення суду є законним та справедливим, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає до задоволенню за наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження відповідно до Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016, ОСОБА_8 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк попереднього ув`язнення тримання під вартою як запобіжний захід з 05 червня 2015 року до набрання вироком законної сили, тобто до 26.06.2018 включно (день набрання чинності даного вироку) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно вироку Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017, та ухвали Апеляційного суду Вінницької області від 04.04.2018, ОСОБА_8 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк попереднього ув`язнення тримання під вартою як запобіжний захід з 26.05.2016 по 02.04.2018 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув»язнення" від 18.05.2017 року, який набрав законної сили 21.06.2017 року, внесено зміни в ч. 5 ст. 72 КК України та передбачено зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі в розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до вимог ч. 5 ст. 13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» від 02.06.2016 висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.

Згідно висновку викладеного в постанові Великої палати Верховного суду у справі №663/537/17 від 29.08.2018 (п.п. 105-106), «якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VПІ є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається».

Таким чином, суд після 29.08.2018 позбавлений правових підстав винести ухвалу про відмову в задоволенні клопотання засудженого про зарахування на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VІІІ від 26.11.2015р.) строку попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017р. по день набрання вироком законної сили у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Винесення такої ухвали суперечить ч. 5 ст.13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів».

Як вбачається із вироків Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016, та Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017, ОСОБА_8 вчинив злочини 11 квітня 2014 року та 24-25 травня 2014 року, після чого його було затримано - 05.06.2018. В подальшому на підставі ухвал слідчих суддів щодо ОСОБА_8 було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, який в подальшому неодноразово продовжувався.

ОСОБА_8 в поданій апеляційній скарзі, як вбачається з її змісту, просить суд зарахувати йому у строк покарання на підставі Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» період, який розпочинається з дня його затримання 05.06.2015 та перебування його у Державних установах (колоніях) виконання покарань.

Відповідно до абзацу 1 частини 5 статті 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26.11.2015 зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно з п. 10 ч. 1 ст. 3 КПК України кримінальне провадження - це досудове розслідування і судове провадження, процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.

Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Зі змісту вказаної норми права вбачається, що попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Крім того, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення відбувається лише у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016 щодо ОСОБА_8 набрав законної сили 26.06.2018, а вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017 набрав законної сили 02.04.2018.

В той же час, перебування ОСОБА_8 в Державних установах (колоніях) виконання покарань після набрання вироками щодо нього законної сили не може вважатися попереднім ув`язненням.

З огляду на викладене та з врахування того, що вищевказані вироки стосовно ОСОБА_8 підлягають об`єднанню між собою з призначенням відповідного покарання, останньому слід визначити єдиний період попереднього ув`язнення.

За таких обставин, суд першої інстанції прийшов до обгрунтованого висновку про зарахування ОСОБА_8 в строк відбування покарання період з 05.06.2015 по 02.04.2018, у відповідності до ст. 72 ч. 5 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення вол, з чим погоджується колегія суддів.

З врахуванням викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що доводи апелянта щодо необхідності зарахування йому в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період перебування у слідчих ізоляторах та колоніях, а саме: з 05.06.2015 по 03.08.2018, з 06.10.2018 по 07.11.2018, та з 07.12.2018 по 03.10.2019, звільнивши його з залу суду, про що він вказував в апеляційній скарзі, свого підтвердження не знайшли, суд першої інстанції належним чином мотивував свої висновки, з якими погоджується колегія суддів, відтак апеляційні скарги задоволенню не підлягають; істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які могли б бути підставою для безумовного скасування судового рішення, в провадженні не встановлено.

Колегія суддів вважає, що ухвала суду першої інстанції є законною та обґрунтованою, постановлена з додержанням вимог КПК України, відтак колегія суддів не знаходить підстав для її скасування або зміни.

Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів,-
п о с т а н о в и л а :
Ухвалу Ізяславського районного суду Хмельницької області від 22 липня 2020 року стосовно ОСОБА_8 залишити без змін, а апеляційну скаргу останнього без задоволення.

Ухвала набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді