УХВАЛА
07 вересня 2020 року
м. Київ
справа № 686/13801/16-к
провадження № 51-4160 ск 20

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду (далі Суд) у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

розглянув касаційні скарги ОСОБА_4 та захисника ОСОБА_5 , подані в інтересах ОСОБА_6 , на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 04 червня 2018 року та ухвалу Хмельницького апеляційного суду від 29 травня 2020 року.
Оскаржені судові рішення
1. Зазначеним вироком,

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт Вороновиця Вінницького району Вінницької області та жителя м. Хмельницького,

засуджено до позбавлення волі: за частиною 2 статті 190 Кримінального кодексу України (далі КК) на строк 1 рік 6 місяців; за частиною 1 статті 426 КК на строк 1 рік 2 місяці. На підставі статті 70 КК за сукупністю злочинів остаточно призначено покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим на строк 1 рік 6 місяців позбавлення волі.
2. За вироком суду ОСОБА_6 , займаючи посаду начальника відділу зберігання військової частини НОМЕР_1 / АДРЕСА_1 / 137 центр матеріально технічного забезпечення, протягом грудня 2015 року березня 2016 року повторно вчинив шахрайські дії щодо підпорядкованого йому старшого солдата ОСОБА_7 . Потерпілому шахрайськими діями ОСОБА_6 була заподіяна матеріальна шкода на суму 27940 гривень.

Крім того ОСОБА_6 , перебуваючи з березня 2014 року по квітень 2016 року на посаді начальника відділу зберігання військової частини НОМЕР_1 , будучи військовою службовою особою, наділеною організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, маючи військове звання майор, допустив бездіяльність військової влади. А саме, будучі начальником старшого солдата ОСОБА_7 , всупереч вимогам статті 19 Конституції України, статей 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України (далі ЗСУ), статей 4, 6 Дисциплінарного статуту ЗСУ, статей 58, 59 Статуту внутрішньої служби ЗСУ, порушуючи встановлений порядок здійснення військовими командирами своїх функцій, всупереч інтересам служби, отримавши в середині грудня 2015 року інформацію щодо вчинення підлеглим йому військовослужбовцем старшим солдатом ОСОБА_7 кримінального правопорушення, не повідомив про нього в установленому порядку правоохоронним органам та командиру.

3. Ухвалою Хмельницького апеляційного суду від 29 травня 2020 року вирок Хмельницького міськрайонного суду від 04 червня 2018 року щодо ОСОБА_6 скасовано, кримінальне провадження закрито на підставі пункту 5 частини 1 статті 284 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК)у зв`язку зі смертю обвинуваченого.

Вимоги і доводи, наведені в касаційній скарзі
4. Як убачається з касаційних скарг, ОСОБА_4 та захисник, посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, просять судові рішення щодо ОСОБА_6 скасувати і закрити кримінальне провадження на підставі пунктів 2, 3 частини 1 статті 284 КПК.

5. На обґрунтування своєї позиції сторона захисту зазначає, що у діях ОСОБА_6 відсутній склад злочину, передбачений частинами 1, 3 статті 426 КК, оскільки відсутня обов`язкова ознака об`єктивної сторони злочину заподіяння істотної шкоди, що підтверджується вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 13 жовтня 2016 року щодо ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 410 КК, який набрав законної сили 15 листопада 2016 року.

6. Крім цього, відсутня і суб`єктивна сторона цього злочину, оскільки на час вчинення інкримінованого правопорушення, ОСОБА_6 не обіймав посади командира військової частини та не виконував його обов`язків.
7. Також, на обґрунтування касаційних вимог сторона захисту зазначає, що суди встановили відсутність в діях ОСОБА_6 ознак злочину, передбаченого частиною 3 статті 368 КК, у якому він звинувачувався, але висунули нове обвинувачення за частиною 2 статті 190 КК, про що відомості до Єдиного реєстру досудових рішень не вносились та відповідне кримінальне провадження не розпочато, що свідчить про порушення статті 2 КПК.

8. До того ж, злочин передбачений статтею 190 КК вважається закінченим з моменту, коли особа заволоділа хоча б частиною майна і мала об`єктивну можливість ним розпорядитись на власний розсуд. Однак, жодних коштів, які за словами потерпілого ОСОБА_7 вимагав у нього ОСОБА_6 у сумі 3000 доларів США, останній не отримав, та стороною обвинувачення не надано жодних доказів про використання або розпорядження цими коштами.

9. Також сторона захисту звертає увагу Суду на те, що обвинувачення ОСОБА_6 ґрунтується на суперечливих свідченнях свідка та потерпілого ОСОБА_7 , оскільки завдяки ним той уникнув відповідальності за частиною 3 статті 410 КК за крадіжку військового майна, яка передбачає кваліфікуючу ознаку вчинення злочину в умовах особливого періоду, яку прокурор інкримінував ОСОБА_6 та про наявність якої зазначив у мотивувальній частині ухвали суд апеляційної інстанції. Тобто, ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочину не в умовах особливого періоду, а ОСОБА_6 на переконання сторони обвинувачення та суду навпаки, що передбачає більш суворіше покарання. На переконання сторони захисту, за відсутності достатніх, належних та допустимих доказів вини ОСОБА_6 , мала місце провокація злочину зі сторони правоохоронних органів.

Колегія суддів вважає, що касаційні скарги подані належними особами, протягом визначеного законом строку на касаційне оскарження, передбаченого статтею 426 КПК, їх зміст відповідає вимогам, зазначеним у статті 427 КПК. Зі змісту касаційних скарги та доданих копій судових рішень, убачається, що є підстави для відкриття касаційного провадження.

Враховуючи викладене та керуючись статтями 424428 КПК, Суд постановив:
Відкрити касаційне провадження за касаційними скаргами ОСОБА_4 та захисника ОСОБА_5 , поданими в інтересах ОСОБА_6 , на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 04 червня 2018 року та ухвалу Хмельницького апеляційного суду від 29 травня 2020 року.

Ухвала оскарженню не підлягає.
Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3