У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 березня 2020 року м. Миколаїв

Миколаївський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Центрального районного суду м. Миколаєва від 23 січня 2020 року про відмову у задоволенні його заяви про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_6 .

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Ухвалою Центрального районного суду м. Миколаєва від 23 січня 2020 року відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття основного покарання.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_5 просить зарахувати строк попереднього ув`язнення з 07.08.2019 р.

Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_5 зазначає, що перебуває під вартою в слідчому ізоляторі з 07.08.2019 р.

Обставини, встановлені судом першої інстанції.

16.01.2020 р. до Центрального районного суду м. Миколаєва звернувся засуджений ОСОБА_5 із клопотанням про зарахування у строк відбуття основного покарання строку його попереднього ув`язнення.
ОСОБА_5 засуджений вироком Центрального районного суду м. Миколаєва 07.08.2019 р. за ч. 3 ст. 185 КК України і йому призначено покарання, із застосуванням ст. 71 КК України, у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі. У строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 18.06.2018 р. до набрання вироком законної сили з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 13.09.2019 р.
Вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 11.01.2020 р. ОСОБА_5 визнано винним за ч. 3 ст. 185 КК України і призначено покарання, із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України, у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. Заходи забезпечення по даному кримінальному провадженню не застосовувались. Початок строку відбування покарання ОСОБА_5 ухвалено рахувати у відповідності до вироку Центрального районного суду м. Миколаєва від 07.08.2019 р. з 18.06.2018 р.
Оскільки на момент розгляду заяви засудженого ОСОБА_5 вирок суду від 11.01.2020 р. не набрав законної сили, суд першої інстанції дійшов висновку, що вирішення питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання є передчасним і має вирішуватись під час виконання вироку, який має набрати законної сили.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який вважав ухвалу суду законною та обґрунтованою, дослідивши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд приходить до наступного.

Обставини, встановлені судом апеляційної інстанції.

Відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 р., зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до Прикінцевих положень, зазначений Закон застосовується до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Із системного аналізу чинного кримінального процесуального законодавства вбачається, що якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 р. (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017 р., тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 р., то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 р.
За змістом ч. 4 ст. 70 КК України, у випадку призначення покарання у строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_5 засуджений вироком Центрального районного суду м. Миколаєва 07.08.2019 р. за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 71 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі. У строк відбування покарання зараховано строк попереднього ув`язнення період з 18.06.2018 р. до набрання вироком законної сили з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 13.09.2019 р.
Вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 11.01.2020 р. ОСОБА_5 визнано винним за ч. 3 ст. 185 КК України і призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів за цим вироком та вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 07.08.2019 р., шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід ОСОБА_5 не обирався. Початок строку відбування покарання ОСОБА_5 ухвалено рахувати у відповідності до вироку Центрального районного суду м. Миколаєва від 07.08.2019 р. з 18.06.2018 р. На час розгляду клопотання засудженого ОСОБА_5 вирок чинності не набрав.

Відповідно до правової позиції Верховного Суду, викладеної у постанові від 26.04.2018 р. по справі № 639/9081/15-к, до того моменту, коли обвинувальний вирок суду набере законної сили, особа вважається невинуватою у вчиненні злочину, а тому відповідні державні органи повинні поводитися із нею як невинуватою особою. Це, зокрема, означає, що суди не мають права здійснювати зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, при наявності вироку який не набрав законної сили.
Враховуючи наведені положення, а також те, що на час розгляду клопотання засудженого ОСОБА_5 , судом першої інстанції, вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 11.01.2020 р., не набрав законної сили, апеляційний суд приходить до висновку про відсутність підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття основного покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419, 424, 532 КПК України, апеляційний суд

п о с т а н о в и в :

ухвалу Центрального районного суду м. Миколаєва від 23 січня 2020 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття основного покарання залишити без змін, а апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 , без задоволення.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді
_____________________ ______________ _______________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3