Справа № 504/894/20
Номер провадження 1-кс/504/408/20
У Х В А Л А
16.04.2020смт.Доброслав

Комінтернівський районний суд Одеської області у складі:
слідчого судді: ОСОБА_1 ,
секретаря ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт. Доброслав клопотання старшого слідчого СВ Лиманського ВП ГУНП в Одеській області старший лейтенанта поліції ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні № 0000097 від 28.01.2020 за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 190 КК України,-

В С Т А Н О В И В :
Старший слідчий СВ Лиманського ВП ГУНП в Одеській області старший лейтенант поліції ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Комінтернівського районного суду Одеської області з клопотанням про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні № 0000097 від 28.01.2020 року за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 190 КК України яке погоджене прокурором Комінтернівської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_4 ..
В обґрунтування клопотання зазначено, що слідчим відділенням Лиманського ВП ГУ НП в Одеській області проводиться досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000097 від 28.01.2020 року за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 190 КК України.
В ході проведення досудового розслідування встановлено, що 17.01.2020 року за результатом проведення додаткової перевірки за попередньо розглянутими матеріалами ЖЄО № 571, було виявлено факт шахрайських дій, які призвели до отримання права вимоги та можливості подальшого заволодіння грошовими коштами ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_1 на загальну суму 265 141,70 грн.
В ході досудового розслідування встановлено, що 12.02.2014 року між ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в особі директора ОСОБА_5 , з одної сторони та ФОП ОСОБА_6 , з іншої сторони було укладено договір № 12/2/14 про виконання робіт.
21.04.2014 року від імені директора ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » було укладено договори № 7 та № 8 з ФОП ОСОБА_7 про надання послуг у вигляді поставки товарів.
05.05.2014 року від імені директора ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » було укладено договір № 9 з ФОП ОСОБА_7 про надання послуг у вигляді поставки товарів.
30.06.2014 між ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в особі директора ОСОБА_8 , з одної сторони та ФОП ОСОБА_9 , з іншої сторони було укладено договір № 1406 про надання послуг з постачання товарів.
Крім того, 01.06.2014 від імені директора ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » було укладено договір з ФОП ОСОБА_10 про надання послуг у вигляді поставки товарів.
Надалі, вказані вище особи за договорами цесії, на підставі заборгованості ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_1 " за несплату послуг за вказаними вище договорами, передали свої права вимог про погашення заборгованостей до ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який в подальшому виступаючи кредитором ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_1 " за договором цесії, передало право вимоги громадянину ОСОБА_11 .
Так, відповідно до заяви про кримінальне правопорушення та протоколів допитів директора ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_1 " ОСОБА_12 , а також помічника директора ОСОБА_13 , встановлено, що на їх думку, усі вказані вище особи перебувають у змові, та навмисно приховують оригінали зазначених документів, з метою приховування їх фальсифікації, адже після припинення здійснення ОСОБА_14 повноважень директора ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », він відмовився здавати печатку підприємства, а тому вказані договори укладались задніми числами та є фальсифікованими, адже за наявною документацією ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_1 " -відсутні відомості про укладання зазначених договорів.
Виконання наведених договорів, начебто підтверджуються накладними, оригінали яких приховуються вказаними особами.
Тому, з метою встановлення істини у даному кримінальному провадженні виникла необхідність у проведенні почеркознавчої експертизи документів, призначення якої унеможливлено у зв`язку із відмовою адвоката ОСОБА_15 у наданні відповідної документації без наявності ухвали слідчого судді, яка у відповідності до листа вих. 25/03/30 від 25.03.2020 року, перебуває в його розпорядженні.
Крім того, згідно протоколу допиту свідка ОСОБА_11 від 14.04.2020 року, останнім підтверджено факт передання на зберігання документації адвокатові ОСОБА_16 .
Прокурор ІНФОРМАЦІЯ_3 ОСОБА_4 надав до суду заяву якою просив розглядати клопотання про надання тимчасового доступу до речей та документів без його участі, клопотання підтримав та просив слідчого суддю його задовольнити.
Розглянувши подане слідчим клопотання слідчий суддя вважає необхідним відмовити у його задоволенні виходячи з наступного.
Відмовляючи у задоволенні клопотання слідчий суддя, виходив з того, що старший слідчий СВ Лиманського ВП ГУНП в Одеській області старший лейтенант поліції ОСОБА_3 не наділений повноваженнями, відповідно до закону, щодо звернення до слідчого судді з даним клопотанням. За вимогами п. 3 ч. 1 ст. 23 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» належним суб`єктом звернення є Генеральний прокурор, його заступники, прокурор Автономної Республіки Крим, області, міста Києва та міста Севастополя.
Пунктом третім ч.1 ст. 23 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» установлено, що проведення стосовно адвоката оперативно-розшукових заходів чи слідчих дій, що можуть проводитися виключно з дозволу суду, здійснюється на підставі судового рішення, ухваленого за клопотанням Генерального прокурора, його заступників, прокурора Автономної Республіки Крим, області, міста Києва та міста Севастополя.
Відповідно до п.4 ч. 1 ст. 23 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» забороняється проведення огляду, розголошення, витребування чи вилучення документів, пов`язаних із здійсненням адвокатської діяльності.
Згідно з ч. 2 ст. 23 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» у разі проведення тимчасового доступу до речей і документів адвоката слідчий суддя, суд у своєму рішенні в обов`язковому порядку зазначає перелік речей, документів, що планується відшукати, виявити чи вилучити під час застосування заходу забезпечення кримінального провадження, а також враховує вимоги пунктів 2-4 частини першої цієї статті.
Відповідно до п.7 ч.1 ст. 480 КПК України стосовно адвоката застосовується особливий порядок кримінального провадження.
Згідно з ч. 1 ст.159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою у володінні, якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити з їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Відповідно до ч.2 ст.159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Згідно з п.п. 4, 5 ч.1 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належить конфіденційна інформація, в тому числі така, що містить комерційну таємницю, а також відомості, які можуть становити банківську таємницю.
Згідно із п.п. 1,2 ч.5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.
Крім того, відповідно до ч.6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Відповідно до ст. 132 КПК України, - застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.
Відповідно до статті 161 КПК, речами і документами, до яких заборонено доступ, є: листування або інші форми обміну інформацією між захисником та його клієнтом або будь-якою особою, яка представляє його клієнта, у зв`язку з наданням правової допомоги; об`єкти, які додані до такого листування або інших форм обміну інформацією.
Відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону, адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги. Отже, представництво інтересів клієнта, що здійснюється на підставі договору, про надання правової допомоги, належить до видів адвокатської діяльності.
Як передбачено частинами 1 та 2 статті 22 Закону, адвокатською таємницею є будь-яка інформація, що стала відома адвокату, помічнику адвоката, стажисту адвоката, особі, яка перебуває у трудових відносинах з адвокатом, про клієнта, а також питання, з яких клієнт (особа, якій відмовлено в укладенні договору про надання правової допомоги з передбачених цим Законом підстав) звертався до адвоката, адвокатського бюро, адвокатського об`єднання, зміст порад, консультацій, роз`яснень адвоката, складені ним документи, інформація, що зберігається на електронних носіях, та інші документи і відомості, одержані адвокатом під час здійснення адвокатської діяльності. Інформація або документи можуть втратити статус адвокатської таємниці за письмовою заявою клієнта (особи, якій відмовлено в укладенні договору про надання правової допомоги з передбачених цим Законом підстав). При цьому інформація або документи, що отримані від третіх осіб і містять відомості про них, можуть поширюватися з урахуванням вимог законодавства з питань захисту персональних даних.
Таким чином, інформація отримана під час представництва інтересів клієнта на підставі договору про надання правової допомоги, є адвокатською таємницею, розголошення якої заборонено за будь-яких обставин.
Інформація та документи можуть втратити статус адвокатської таємниці за згодою клієнта або особи, якій відмовлено в укладенні договору про надання професійної правничої (правової) допомоги, що викладена у її письмовій заяві. При цьому, з метою захисту своїх професійних прав та гарантій адвокатської діяльності адвокат має право продовжити зберігати інформацію та документи в статусі адвокатської таємниці (ст. 10 Правил адвокатської етики).
Отже, розголошення інформації, яка становить адвокатську таємницю, можуть здійснюватись виключно за письмовою заявою клієнта з передбачених Законом підстав.
Слід також зазначити, що відповідно до частини 1 статті 23 згаданого Закону, професійні права, честь і гідність адвоката гарантуються та охороняються Конституцією України, цим Законом та іншими законами, зокрема: 1) забороняються будь-які втручання і перешкоди здійсненню адвокатської діяльності; 2) забороняється вимагати від адвоката, його помічника, стажиста, особи, яка перебуває у трудових відносинах з адвокатом, адвокатським бюро, адвокатським об`єднанням, а також від особи, стосовно якої припинено або зупинено право на заняття адвокатською діяльністю, надання відомостей, що є адвокатською таємницею. З цих питань зазначені особи не можуть бути допитані, крім випадків, якщо особа, яка довірила відповідні відомості, звільнила цих осіб від обов`язку зберігати таємницю в порядку, передбаченому законом; 3) проведення стосовно адвоката оперативно-розшукових заходів чи слідчих дій, що можуть проводитися виключно з дозволу суду, здійснюється на підставі судового рішення, ухваленого за клопотанням Генерального прокурора, його заступників, прокурора Автономної Республіки Крим, області, міста Києва та міста Севастополя; 4) забороняється проведення огляду, розголошення, витребування чи вилучення документів, пов`язаних із здійсненням адвокатської діяльності.
Як передбачено частиною 2 статті 23 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», у разі проведення обшуку чи огляду житла, іншого володіння адвоката, приміщень, де він здійснює адвокатську діяльність, тимчасового доступу до речей і документів адвоката слідчий суддя, суд у своєму рішенні в обов`язковому порядку зазначає перелік речей, документів, що планується відшукати, виявити чи вилучити під час проведення слідчої дії чи застосування заходу забезпечення кримінального провадження, а також враховує вимоги пунктів 2-4 частини першої цієї статті. Під час проведення обшуку чи огляду житла, іншого володіння адвоката, приміщень, де він здійснює адвокатську діяльність, тимчасового доступу до речей і документів адвоката має бути присутній представник ради адвокатів регіону, крім випадків, передбачених абзацом четвертим цієї частини. Для забезпечення його участі службова особа, яка буде проводити відповідну слідчу дію чи застосовувати захід забезпечення кримінального провадження, завчасно повідомляє про це раду адвокатів регіону за місцем проведення такої процесуальної дії. З метою забезпечення дотримання вимог цього Закону щодо адвокатської таємниці під час проведення зазначених процесуальних дій представнику ради адвокатів регіону надається право ставити запитання, подавати свої зауваження та заперечення щодо порядку проведення процесуальних дій, що зазначаються у протоколі. Неявка представника ради адвокатів регіону за умови завчасного повідомлення ради адвокатів регіону не перешкоджає проведенню відповідної процесуальної дії.
В рішенні «Головань проти України» суд вказав, що Конвенція про захист прав людини та основоположних свобод не виключає обмеження прав адвоката в разі, коли є підстави припускати причетність адвоката до скоєного злочину. В такому випадку, метою обшуку повинен бути збір доказів проти безпосередньо адвоката, а не його клієнта.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст.40, 131, 132, 159-168, КПК України слідчий суддя,-

У Х В А Л И В:
У задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Лиманського ВП ГУНП в Одеській області старший лейтенанта поліції ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні № 0000097 від 28.01.2020 за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 190 КК України - відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1