Постанова Іменем України
09 квітня 2020 року м. Київ
справа № 221/1215/17

провадження № 51-8597км18
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4 , прокурора ОСОБА_5 ,
захисника ОСОБА_6 ,
розглянув касаційну скаргу захисника ОСОБА_7 на вирок Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 26 березня 2018 року та ухвалу Апеляційного суду Донецької області від 08 серпня 2018 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001678, щодо

ОСОБА_8 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 ,
уродженця та жителя

АДРЕСА_1 ,
засудженого за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115 Кримінального кодексу України (далі КК).
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами

першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 26 березня 2018 року ОСОБА_8 засуджено за ч. 1 ст. 115 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років.
Зараховано ОСОБА_8 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 02 по 04 грудня 2016 року включно та з 31 січня по 20 червня 2017 року включно відповідно до ч. 5 ст. 72 КК (у редакції від 26 листопада 2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Апеляційний суд Донецької області ухвалою від 08 серпня 2018 року вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_8 залишив без змін.
За вироком суду ОСОБА_8 засуджено за те, що він, будучи військовослужбовцем Збройних Сил України, 01 грудня 2016 року близько 14:15, у приміщенні КПП ВОП військової частини НОМЕР_1 , розташованої у АДРЕСА_2 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, на ґрунті особистих неприязних стосунків, які раптово виникли під час конфлікту з військовослужбовцем цієї ж військової частини ОСОБА_9 , з метою умисного позбавлення життя останнього здійснив постріл з автомата АКС74У № НОМЕР_2 автоматичною чергою в ділянку тулуба ОСОБА_9 , від чого той помер на місці.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник ОСОБА_7 ставить вимогу про зміну судових рішень щодо ОСОБА_8 . Посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність у частині зарахування строку попереднього ув`язнення засудженого на підставі ч. 5 ст. 72 КК. Просить суд касаційної інстанції зарахувати останньому строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до дати постановлення ухвали судом апеляційної інстанції.
Позиції учасників судового провадження
У судовому засіданні захисник підтримав касаційну скаргу та просив її задовольнити. Прокурор вважав, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.
Мотиви Суду
Згідно з положеннями ст. 370 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК) судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Відповідно до ст. 438 КПК підставами для скасування або зміни судового рішення судом касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення і особі засудженого.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні злочину, за який його засуджено, та правильність кваліфікації його дій за ч. 1 ст. 115 КК не оспорюються в касаційній скарзі захисника.
Що стосується доводів захисника про необхідність зарахування засудженому ОСОБА_10 одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до дати постановлення ухвали суду апеляційної інстанції, то вони є слушними з огляду на таке.

24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» (далі Закон № 838-VIII), відповідно до якого засудженим до позбавлення волі у строк покарання у межах того самого кримінального провадження зараховується строк їх попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
20 червня 2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього увязнення» (далі Закон № 2046-VIII), згідно з яким ч. 5 ст. 72 КК викладено в іншій редакції та визначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими в ч. 1 цієї статті.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
За ч. 3 ст. 5 КК закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію в часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Велика Палата Верховного Суду в постанові від 29 серпня 2018 року № 13-31кс18 зробила правовий висновок про те, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Згідно з матеріалами кримінального провадження ОСОБА_8 вчинив злочин 01 грудня 2016 року, тобто до 20 червня 2017 року. Щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року. Таким чином, у строк відбування покарання засудженому має бути зараховано строк його попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні до моменту вступу вироку в законну силу з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Судом першої інстанції засудженому в строк відбування покарання у даному кримінальному провадженні згідно з ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII зараховано попереднє ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі лише по 20 червня 2017 року включно, а апеляційним судом у цій частині вирок залишено без змін. Тому колегія суддів вважає за необхідне на підставі п. 4 ч. 1 ст. 436 КПК змінити судові рішення щодо ОСОБА_11 , зарахувавши йомувідповідно до вищевказаного Закону у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення до дня вступу вироку в законну силу 08 серпня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись статтями 433, 434, 436, 438, 441, 442 КПК, Верховний Суд
ухвалив:
Касаційну скаргу захисника ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 26 березня 2018 року та ухвалу Апеляційного суду Донецької області від 08 серпня 2018 року щодо ОСОБА_8 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII зарахувати ОСОБА_8 в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення у цьому кримінальному провадженні з 02 по 04 грудня 2016 року включно та з 31 січня по 08 серпня 2018 року включноз розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині зазначені судові рішення залишити без зміни.
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.
Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3