1Справа № 333/498/18 1-кп/335/190/2019
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 серпня 2019 року м. Запоріжжя

Орджонікідзевський районний суд м. Запоріжжя у складі головуючого судді ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , представника цивільного позивача ОСОБА_4 , обвинуваченого ОСОБА_5 , захисника адвоката ОСОБА_6 , розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду у м. Запоріжжя клопотання захисника про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.212 КК України у кримінальному провадженні №0000027 від 23.01.2017 відносно:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Докучаєвськ, Донецької області, громадянина України, одруженого, працює на посаді заступника директора ТОВ «Євробуд 2004», працював раніше на посаді директора ТОВ «СКС Телеком», який зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 212, ч.1 ст.366 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя знаходиться кримінальне провадження №0000027 від 23.01.2017 відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 212, ч.1 ст.366 КК України.

У судовому засідання стороною захисту заявлено клопотання про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.212 КК України у вказаному кримінальному провадженні, у зв`язку із закінченням строків давності.

У судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 підтримав клопотання захисника, просить звільнити його від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.212 КК України, у зв`язку із закінченням строку давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Прокурор у судовому засіданні не заперечував проти звільнення обвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України та закриття кримінального провадження.

Представник цивільного позивача у судовому засіданні покладається на розсуд суду.

Заслухавши учасників, дослідивши надані матеріали кримінального провадження, суд дійшов висновку про можливість задоволення клопотання сторони захисту про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого за ч.1 ст.212 КК України, виходячи з наступного.

Дії ОСОБА_5 кваліфікуються за ч. 1 ст. 212 КК України, як умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у сумі 880 664, 29 грн., що є значним розміром, виходячи з наступного.
ТОВ «СКС-Телеком» (код за ) взято на податковий облік платника податків у ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя Запорізької області ДПС (правонаступник Запорізька об`єднана держана податкова інспекція Головного управління ДФС у Запорізькій області) 30.09.2010 року за №8635. ТОВ «СКС - Телеком» зареєстровано платником податку на додану вартість 11.11.2010 про що видано свідоцтво №100309609, яке дійсне по теперішній час, зареєстровано 29.09.2010 №0027953 департаментом реєстраційних послуг Запорізької міської ради. На час вчинення злочину податкова адреса ТОВ «СКС-Телеком» м. Запоріжжя, вул. Нижньодніпровська, буд.8 кв.150.
Згідно з реєстраційними документами основним видом діяльності ТОВ «СКС-Телеком» є діяльність у сфері проводового електрозв`язку.
Відповідно до протоколу № 5 від 14 серпня 2012 загальних зборів учасників ТОВ «СКС-Телеком» та наказу № ПР11 від 15 серпня 2012 року ТОВ «СКС-Телеком», ОСОБА_5 призначено на посаду директора вказаного товариства, на якого покладено виконання організаційно- розпорядчих та адміністративно-господарських функцій підприємства.
Відповідно до Кримінального кодексу України від 05.04.2001 (зі змінами та доповненнями) службовими особами є особи, які постійно, тимчасово чи за спеціальним повноваженням здійснюють функції представників влади чи місцевого самоврядування, а також обіймають постійно чи тимчасово в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на державних чи комунальних підприємствах, в установах чи організаціях посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконують такі функції за спеціальним повноваженням, яким особа наділяється повноважним органом державної влади, органом місцевого самоврядування, центральним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом чи повноважною особою підприємства, установи, організації, судом або законом.
Статтею 67 Конституції України від 28.06.1996 передбачено, що кожен зобов`язаний сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.
При організації та здійсненні фінансово-господарської діяльності ТОВ «СКС-Телеком», ОСОБА_5 , як службова особа підприємства, зобов`язаний був керуватися Податковим кодексом України № 2755-IV від 02.12.2010 року (зі змінами й доповненнями) (далі - ПК України), положеннями якого передбачено наступне.
Пунктом 8.1 статті 8 ПК України в Україні встановлюються загальнодержавні та місцеві податки та збори.
Відповідно до п.9.1.3 п.9.1 ст. 9 ПК України податок на додану вартість належить до загальнодержавного податку.
Підпункти 16.1.2, 16.1.3, 16.1.4 п.16.1. ст. 16 ПК України зобов`язує платника податків вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків і зборів; подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим законодавством, декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів, сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом.
Згідно з п.36.1 ст.36 ПК України податковим обов`язком визнається обов`язок платника податку обчислити, задекларувати та/або сплатити суму податку та збору в порядку і строки, визначені цим Кодексом.
Відповідно до п. 36.5 ст.36 ПК України відповідальність за невиконання або неналежне виконання податкового обов`язку несе платник податків, крім випадків, визначених цим Кодексом або законами з питань митної справи.
Пунктом 44.1. ст.44 ПК України передбачено, що для цілей оподаткування платники податків зобов`язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством.
Крім того, відповідно до вимог Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 № 996-XIV, із змінами та доповненнями (далі Закон № 996) бухгалтерський облік є обов`язковим видом обліку, який ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на даних бухгалтерського обліку (п. 2 ст. З Закону № 996).
Відповідно до положень п.6 ст.8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 08.07.2010 № 2457-УІ керівник підприємства зобов`язаний створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечити неухильне виконання всіма підрозділами, службами та працівниками, причетними до бухгалтерського обліку, правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів.
Підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні та зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов`язкові реквізити:
-назву документа (форми);
-дату і місце складання;
-назву підприємства, від імені якого складено документ;
- зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції;
- посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення;
- особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції (п.1,2 ст.9 Закону № 996).
Відповідно до Положення про документальне забезпечення записів в бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24 травня 1995 № 88, із змінами і доповненнями: «Первинні документи - це документи, створені у письмовій або електронній формі, що фіксують та підтверджують господарські операції, включаючи розпорядження та дозволи адміністрації (власника) на їх проведення».
Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів з 01 січня 2011року, зокрема, визначення вичерпного переліку податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх прав та обов`язків, компетенції контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства регулює Податковий кодекс України №2755-УІ від 02.12.2010 р. (податок на прибуток з 01.04.2011р.). (ПК України).
Об`єктом оподаткування після 01.01.2015року відповідно до п.134.1 ПК України є:
«134.1.1. прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення) фінансового результату до оподаткування (прибутку або збитку), визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які виникають відповідно до положень цього розділу.
Якщо відповідно до цього розділу передбачено здійснення коригування шляхом збільшення фінансового результату до оподаткування, то в цьому разі відбувається: зменшення від`ємного значення фінансового результату до оподаткування (збитку); збільшення позитивного значення фінансового результату до оподаткування (прибутку).
Враховуючи викладене, директору ТОВ «СКС-Телеком» ОСОБА_5 достовірно було відомо, що він відповідно до вищевказаних норм чинного законодавства України, зобов`язаний знати про достовірність даних, вказаних у документах фінансово-господарської діяльності, і відповідно достовірно й вчасно визначати суми податків, а також у повному обсязі та у встановлений законом термін сплачувати їх у бюджет держави.
ОСОБА_5 , здійснюючи керівництво ТОВ «СКС-Телеком», проводив фінансово-господарську діяльність товариства у сфері проводового електрозв`язку.
Директор ТОВ «СКС-Телеком» ОСОБА_5 , на виконання свого злочинного умислу щодо ухилення від сплати податків, запровадив наступну схему ухилення від сплати податків.
01 червня 2016 року директор ТОВ «СКС-Телеком» ОСОБА_5 на виконання свого злочинного умислу, з метою маскування протиправної діяльності направленої на умисне ухилення від сплати податків та створення видимості легальної діяльності підприємства уклав договір № ЛС-010616 з TOB «ТК Гама», відповідно до якого «Товариство з обмеженою відповідальністю «СКС-Телеком», надалі «Замовник», в особі директора ОСОБА_7 , діючого на підставі Статуту, з однієї сторони, і Товариство з обмеженою відповідальністю «ТК Гама», надалі «Виконавець», в особі директора ОСОБА_8 , який діє на підставі Статуту, з іншої сторони, разом «Сторони», а кожна окремо - «Сторона», уклали цей договір («Договір») про нижченаведене.
1 .Предмет договору
1.1 .Замовник замовляє, а Виконавець зобов`язується за власний рахунок виконати згідно з умовами Договору, з використанням матеріалів Замовника, наступні роботи:
1.1.1. Роботи з встановлення та підключення основного телефонного апарату;
1.1.2. Роботи з інсталяції кінцевого обладнання (модеми xDSL), інше кінцеве обладнання);
1.1.3 Роботи з обслуговування ліній абонентського доступу;
1.1.4. Роботи з будівництва та ремонту волоконооптичних ліній зв`язку;
1.1.5. Проектні роботи для підключення телекомунікаційних послуг;
1.1.6. Будівельно-монтажні роботи для підключення телекомунікаційних послуг».
Фактично зазначені роботи ТОВ «ТК Гама» не виконувало.
ОСОБА_5 , достовірно знаючи, що ТОВ «ТК Гама» роботи не виконувались, отримав від невстановленої особи бухгалтерські документи за нібито виконані роботи фіктивним підприємством ТОВ «ТК Гама», а саме: податкові накладні:
- №13 від 03.06.2016 року на суму 7527,6 грн., у тому числі ПДВ на суму 1254,6 гривень;
- №19 від 03.06.2016 року на суму 57270 грн., у тому числі ПДВ на суму 9545 гривень;
- №41 від 10.06.2016 року на суму 19141,15 грн., у тому числі ПДВ на суму 3190,19 гривень;
- №40 від 10.06.2016 року на суму 50710,2 грн., у тому числі ПДВ на суму 8451,7 гривень;
- №42 від 10.06.2016 року на суму 74432 грн., у тому числі ПДВ на суму 12405,33 гривень;
- №47 від 14.06.2016 року на суму 240465 грн., у тому числі ПДВ на суму 40077,5 гривень;
- №53 від 17.06.2016 року на суму 84666 грн., у тому числі ПДВ на суму 14111гривень;
- №88 від 20.06.2016 року на суму 42681,6 грн., у тому числі ПДВ на суму 7113,6гривень;
- №89 від 23.06.2016 року на суму 16873,2 грн., у тому числі ПДВ на суму 2812,2 гривень;
- №105 від 24.06.2016 року на суму 861580,8 грн., у тому числі ПДВ на суму 143596,8гривень;
- №92 від 29.06.2016 року на суму 77780,4грн., у тому числі ПДВ на суму 12963,4гривень;
- №98 від 30.06.2016 року на суму 201394,8грн., у тому числі ПДВ на суму 33565,8гривень;
- №99 від 30.06.2016 року на суму 179848,8 грн., у тому числі ПДВ на суму 29974,8гривень,
а всього на суму 1 914 371,55 грн., у тому числі ПДВ на суму 319 061,92 гривень;
- акти здачі-приймання робіт (надання послуг)
- № ОУ-0000098 від 30.06.2016 на суму 201394,80 грн., у тому числі ПДВ 33565,80 грн. (Роботи по обслуговуванню ліній абонентського доступу, комплекс робіт з встановлення та підключення абонентського обладнання до мережі Київстар);
- № НОМЕР_1 від 30.06.2016 на суму 179848,80 грн., у тому числі ПДВ 29974,80 грн. (роботи з реконструкції мереж зв`язку, підключення бізнес-споживачів в м.Запоріжжя та Запорізької області, прокладання ВОК та монтаж оптичної кросової панелі на 24 волокна);
- № ОУ-0000092 від 29.06.2016на суму 77780,40 грн., у тому числі ПДВ 12963,40 грн. (перелік робіт: ВОЛЗ пр. Соборний 232-вул. Лобановського, 21 Центральний стадіон, БМР);
- № ОУ-0000105 від 24.06.2016 на суму 861580,80 грн., у тому числі ПДВ 143596,80 грн. (прокладання місцевих ВОЛЗ в м. Бердянськ);
- № ОУ-0000089 від 23.06.2016 на суму 16873,20 грн., у тому числі ПДВ 2812,20 грн. (підключення до послуг телефонії та Інтернет з прокладкою ПЛЗ (повна довжина лінії до 200 метрів, включаючи приміщення абонента);
- № ОУ-0000088 від 20.06.2016 на суму 42681,60 грн., у тому числі ПДВ 7113,60грн. (комплекс робіт по будівництву FLS ZAP на дільниці MDUZAP00093 1013);
- № ОУ-0000053 від 17.06.2016 на суму 84666,00грн., у тому числі ПДВ 14111,00 грн. (роботи з підключення абонентів, роботи з демонтажу обладнання абонентів на мережі ПрАТ Київстар, роботи з проведення переоцінки можливості підключення абонентів на мережі ПрАТ Київстар);
- № НОМЕР_2 від 14.06.2016 на суму 240465,00грн., у тому числі ПДВ 40077,50 грн. (виконання робіт з реконструкції мереж);
- № ОУ-0000042 від 10.06.2016 на суму 74432,00грн., у тому числі ПДВ 12405,33 грн. (будівельно-монтажні роботи на об`єкті "Розвиток мережі за технологією FTTB у м. Степногірськ Запорізької області, Будівельно-монтажні роботи на об`єкті "Оптимізація мережі широкосмугового доступу в м. Запоріжжя та Запорізькій області у 2016 році, 7 черга");
- № ОУ-0000041від 10.06.2017 на суму 19141,15грн., у тому числі ПДВ 3190,19 грн. (послуги: за адресами 0321 ВОЛЗ вул. Стефанова, 44- вул. Залізнична,9);
- № ОУ-0000040 від 10.06.2016 на суму 50710,20 грн., у тому числі ПДВ 8451,70 грн. (послуги: за адресами ВОЛЗ ОМ пр. Соборний, 190-пр. Соборний, 190 ЕТТ для Кредобанк, БМР);
- № ОУ-0000019 від 03.06.2016 на суму 57270,00 грн., у тому числі ПДВ 9545,00 грн. (комплекс робіт по будівництву FLS ZAP на дільниці);
- № ОУ-0000013 від 03.06.2016 на суму 7527,60грн., у тому числі ПДВ 1254,60 грн. (комплекс робіт на об`єкті ZAA-019, розташованому за адресою м. Запоріжжя, вул. Сковороди, 19 та ZAA-021, розташованому за адресою м. Запоріжжя, вул. Панферова, 117 а),
а всього на суму 1 914 371,55 грн., у тому числі ПДВ на суму 319 061,92 гривень.
01 липня 2016 року директор ТОВ «СКС-Телеком» ОСОБА_5 на виконання свого злочинного умислу, з метою маскування протиправної діяльності направленої на умисне ухилення від сплати податків та створення видимості легальної діяльності підприємства уклав договір №ЛС-010716 з ТОВ «Стартеп», відповідно до якого «Товариство з обмеженою відповідальністю «СКС-Телеком», надалі «Замовник», в особі директора ОСОБА_7 , діючого на підставі Статуту, з однієї сторони, і Товариство з обмеженою відповідальністю «СТАРТЕП», надалі - Виконавець», в особі директора ОСОБА_9 , що діє на підставі Статуту, з іншої сторони, разом «Сторони», а кожна окремо - «Сторона», уклали цей договір («Договір») про нижченаведене.
1.Предмет договору
1.1. Замовник замовляє, а Виконавець зобов`язується за власний рахунок виконати згідно з умовами Договору, з використанням матеріалів Замовника, наступні роботи:
1.1.1. Роботи з реконструкції мереж зв`язку;
1.1.2. Роботи з підключення абонентів до мережі зв`язку;
1.1.3. Роботи з обслуговування ліній абонентського доступу;
1.1.4. Проектні роботи для підключення телекомунікаційних послуг;
1.2. Замовник зобов`язується прийняти належним чином виконані роботи та оплатити їх».
Фактично зазначені роботи ТОВ «Стартеп» не виконувало.
ОСОБА_5 , достовірно знаючи, що ТОВ «Стартеп» роботи не виконувались, отримав від невстановленої особи бухгалтерські документи за нібито виконані роботи фіктивним підприємством ТОВ «Стартеп»:
-№ 6 від 08.07.2016 року на суму 22464 грн., у тому числі ПДВ на суму 3744гривень;
-№ 7 від 11.07.2016 року на суму 15552 грн., у тому числі ПДВ на суму 2592 гривень;
-№ 42 від 15.07.2016 року на суму 174908,4 грн., у тому числі ПДВ на суму 29151,4гривень;
-№ 49 від 20.07.2016 року на суму 49329,6 грн., у тому числі ПДВ на суму 8221,6 гривень;
-№ 83 від 29.07.2016 року на суму 340359,6 грн., у тому числі ПДВ на суму 56726,6 гривень;
-№ 93 від 31.07.2016 року на суму 223200 грн., у тому числі ПДВ на суму 37200 гривень;
-№ 92 від 31.07.2016 року на суму 40860 грн., у тому числі ПДВ на суму 6810 гривень,
а всього на суму 866 673,6 грн., у тому числі ПДВ на суму 144 445,6 гривень.
-акти здачі-приймання робіт (надання послуг):
- № ОУ-6 від 08.07.2016 на суму 22464,00 грн., у тому числі ПДВ 3744,00 грн. (роботи з реконструкції мереж зв`язку);
- № ОУ-7 від 11.07.2016 на суму 15552,00 грн., у тому числі ПДВ 2592,00 грн. (розробка проектно-кошторисної документації на роботи з прокладання оптоволоконного кабелю між будівлями ПАТ "Запоріжгаз" (вул. Заводська, буд.7-вул.Південне шосе, буд 52);
- № ОУ-42 від 15.07.2016 на суму 174908,40 грн., у тому числі ПДВ 29151,40 грн. (виконання робіт з реконструкції мереж);
- № ОУ-49 від 20.07.2016 на суму 49329,60 грн., у тому числі ПДВ 8221,60 грн. (роботи з підключення абонентів В2В fix до телекомунікаційної мережі ПрАТ "Київстар");
- № ОУ-83 від 29.07.2016 на суму 340359,60 грн., у тому числі ПДВ 56726,60 грн. (виконання робіт з реконструкції мереж згідно замовлень та підключення бізнес-споживачів в м.Запоріжжя та Запорізька область);
- № ОУ-92 від 31.07.2016 на суму 40860,00 грн., у тому числі ПДВ 6810,00 грн. (роботи по обслуговуванню ліній абонентського доступу, комплекс робіт з встановлення та підключення абонентського обладнання до мережі Київстар);
- № НОМЕР_3 від 31.07.2016 на суму 223200,00 грн., у тому числі ПДВ 37200,00 грн. (робота по обслуговуванню ліній абонентського доступу, комплекс робіт з встановлення та підключення абонентського обладнання до мережі Київстар),
а всього на суму 866 673,6 грн., у тому числі ПДВ на суму 144 445,6 гривень.
Відповідно до вироку Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 25.11.2016 ОСОБА_10 визнано винним у вчинені злочинів, передбачених ч.2 ст.28, ч.2 ст.205, ч.3 ст.28, ч.2 ст.205, ч.3 ст.28, ч.2 ст.205, ч.5 ст.27 ч. ст.212 КК України, у тому числі щодо створення фіктивних суб`єктів підприємницької діяльності ТОВ «Стартеп», TOB «ТК Гама».
04.02.2015 ОСОБА_8 за грошову винагороду став засновником, директором та бухгалтером ТОВ «ТК Гамма», без мети її реального проведення господарської діяльності.
ОСОБА_8 фінансово-господарську діяльність ТОВ «ТК Гама» не вів, ніяких господарських, бухгалтерських та податкових документів не підписував. Податкову звітність підприємства він не складав та до контролюючих органів не надавав. Банківськими рахунками підприємства не керував, операції по перерахуванню грошових коштів не здійснював.
04.07.2016 ОСОБА_9 за грошову винагороду став засновником, директором та бухгалтером ТОВ «Стартеп», без мети її реального проведення господарської діяльності.
ОСОБА_9 фінансово-господарську діяльність ТОВ «Стартеп» не вів, ніяких господарських, бухгалтерських та податкових документів не підписував. Податкову звітність підприємства він не складав та до контролюючих органів не надавав. Банківськими рахунками підприємства не керував, операції по перерахуванню грошових коштів не здійснював.
Фіктивні підприємства ТОВ «ТК Гамма», ТОВ «Стартеп» проводили фінансові операції, якими прикривали незаконну діяльність з конвертації грошових коштів з безготівкової форми у готівкову, крім того використовувались з метою прикриття незаконної діяльності, яка полягає у безпідставному формуванні податкового кредиту з ПДВ іншим суб`єктам господарської діяльності у тому числі ТОВ «СКС-Телеком».
Відповідно до Закону України «Про електронний цифровий підпис» ст. 3 Електронний цифровий підпис за правовим статусом прирівнюється до власноручного підпису (печатки).
Відповідно до закону України «Про електронний цифровий підпис» ст.7. Підписувач зобов`язаний зберігати особистий ключ у таємниці.
Згідно з податковою звітністю ТОВ «СКС-Телеком», а саме податкових декларацій з ПДВ червень 2016 року (від 18.07.2016 року), липень 2016 року від (16.08.2016 року) та додатків 5 до них «Розшифровки податкових зобов`язань та податкового кредиту», податковій декларації за 2016 рік від 27.02.2017 року, які надано за допомогою засобів телекомунікаційного зв`язку в електронному вигляді із застосуванням електронних цифрових підписів та ключа для електронної печатки подані до органів державної фіскальної служби встановлено, що ТОВ «СКС-Телеком» у період червень, липень 2016 року (ПДВ), 2016 рік (податок на прибуток підприємства) задекларовано операції з отримання робіт від фіктивних підприємств ТОВ «Стартеп», TOB «ТК Гама». Фактичний загальний розмір сум ПДВ по цих операціях складає 463507,52 грн., податок на прибуток за 2016 рік складає 417156,77 гривень.
Відповідно до п. 201.6 ст. 201 ПК України «податкова накладна є податковим документом і одночасно відображається у податкових зобов`язаннях і реєстрі виданих податкових накладних продавця та реєстрі отриманих податкових накладних покупця".
Пунктом 201.10. ст. 201 ПК України передбачено, що податкова накладна видається платником податку, який здійснює операції з постачання товарів, на вимогу покупця та є підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту.
Таким чином, податкові накладні у відповідності з вимогами законодавства є звітними податковими документами, на підставі яких формується податковий кредит з податку на додану вартість.
Пунктом 198.1. ст. 198 ПК України передбачено, що право на віднесення сум податку до податкового кредиту виникає у разі здійснення операцій з придбання товарів.
Відповідно до вимог п. 198.2 ст. 198 ПК України «датою виникнення права платника податку на віднесення сум податку до податкового кредиту вважається дата тієї події, що відбулася раніше: дата списання коштів з банківського рахунка платника податку на оплату товарів/послуг; дата отримання платником податку товарів/послуг, що підтверджено податковою накладною».
Згідно з п. 198.6 ст. 198 ПК України не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв`язку з придбанням товарів, не підтверджених податковими накладними.
Тобто, за нормами чинного закону віднесення сум ПДВ до складу податкового кредиту підприємством ТОВ «СКС-Телеком» можливе лише у разі фактичного отримання товарів (робіт, послуг) від ТОВ «Стартеп», ТОВ «ТК Гама».
Директором ТОВ «СКС-Телеком» ОСОБА_5 при укладенні угод з іншими суб`єктів господарської діяльності, а саме: ТОВ «ТК Гама» (), ТОВ «Стартеп» (код за ), складались та підписувались фінансово-господарські документи, відповідно до яких зазначеними підприємствами з 03.06.2016 по 31.07.2016 відповідно до актів здачі-приймання робіт (надання послуг), нібито здійснювалися роботи:
1.1.1. Роботи з реконструкції мереж зв`язку;
1.1.2. Роботи з підключення абонентів до мережі зв`язку;
1.1.3. Роботи з обслуговування ліній абонентського доступу;
1.1.4. Проектні роботи для підключення телекомунікаційних послуг;
Роботи з встановлення та підключення основного телефонного апарату:
1.1.2. Роботи з інсталяції кінцевого обладнання (модеми xDSL), інше кінцеве обладнання) ;
1.1.3. Роботи з обслуговування ліній абонентського доступу;
1.1.4. Роботи з будівництва та ремонту волоконооптичних ліній зв`язку;
1.1.5. Проектні роботи для підключення телекомунікаційних послуг;
1.1.6. Будівельно-монтажні роботи для підключення телекомунікаційних послуг».
ОСОБА_5 у результаті відображення в податковому обліку та податковій звітності ТОВ «СКС-Телеком» безтоварних операцій з придбання робіт у фіктивних підприємств: TOB «ТК Гама» () у червні 2016 року та ТОВ «Стартеп» () у липні 2016 року, які фактично не відбувались, безпідставно занизив податкові зобов`язання з податку на додану вартість у сумі 463 507,52 грн. та занизив податок на прибуток ТОВ «СКС-Телеком» за 2016 рік у сумі 417 156,77 гривень.
Продовжуючи свій злочинний намір, директор ТОВ «СКС-Телеком» ОСОБА_5 при невстановлених під час досудового розслідування обставинах, склав та за допомогою засобів телекомунікаційного зв`язку надав в електронному вигляді із застосуванням електронних цифрових підписів та ключа для електронної печатки до Запорізької об`єднаної ДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області податкові декларації з податку на додану вартість ТОВ «СКС-Телеком» за червень 2016 року та липень 2016 року з додатками до них. У розділі II «Податковий кредит» декларації та у додатку №5 до декларації - «Розшифровка податкового зобов`язання та податкового кредиту в розрізі контрагентів», ОСОБА_5 вказано суму податкового кредиту безпідставно завищеного в результаті відображення недостовірних відомостей з придбання робіт (послуг) у: TOB «ТК Гама» у сумі 319 061,92 грн. (ПДВ), ТОВ «Стартеп» у сумі 144 445,60 грн. (ПДВ), а всього у сумі 463 507,52 гривень (ПДВ).
Крім того, директор ТОВ «СКС-Телеком» ОСОБА_5 при невстановлених під час досудового розслідування обставинах, склав та за допомогою засобів телекомунікаційного зв`язку надав в електронному вигляді із застосуванням електронних цифрових підписів та ключа для електронної печатки до Запорізької об`єднаної ДПІ ТУ ДФС у Запорізькій області податкову декларацію з податку на прибуток за 2016 рік ТОВ «СКС-Телеком» від 27.02.2017, що призвело до заниження податку на прибуток ТОВ «СКС-Телеком» () за 2016 рік у сумі 417 156,77 гривень.
Відповідно до акту № 597/08-01-14-02/37300845 від 20.10.2017 «Про результати документальної планової перевірки ТОВ «СКС-Телеком» податкового законодавства за період з 01.01.2014 по 31.12.2016 роки», складеного фахівцями ТУ ДФС у Запорізькій області, встановлено оформлення виконання робіт ТОВ «СКС-Телеком» від ТОВ «Стартеп», ТОВ «ТК Тама», які є, за рішенням суду, фіктивними. За актом перевірки винесено податкові повідомлення-рішення з податку на прибуток № від 30.10.2017 та з податку на додану вартість № від 30.10.2017 року. Податкові повідомлення рішення узгоджено 09.11.2017 року.
Згідно з висновком економічної експертизи № 262 від 21.11.2017 року щодо взаємовідносин ТОВ «СКС-Телеком», ТОВ «ТК Гама» встановлено:
- завищення податкового кредиту та заниження податкового зобов`язання з податку на додану вартість ТОВ «СКС-Телеком», у результаті виключення із складу податкового кредиту сум задекларованого податку на додану вартість з TOB «TK Гама» () у червні 2016 року та з ТОВ «Стартеп» () у липні 2016 року на загальну суму 463 507,52 грн., у тому числі по податковим періодам:
-у червні 2016 року на суму 319 061,92 грн.;
-у липні 2016 року на суму 144 445,60 гривень.
- заниження податку на прибуток підприємств ТОВ «СКС-Телеком» () за 2016 рік складає 417 156,77 грн., а всього податків на суму 880 664, 29 гривень.
Таким чином, директор ТОВ «СКС-Телеком» ОСОБА_5 діючи з прямим умислом, у порушення вимог п.44.1 ст.44, ст.198 Податкового кодексу України від 02.12.2010 № 2755-VI (із внесеними змінами та доповненнями) у період з 01.06.2016 року по 27.02.2017 року, у результаті відображення в податковому обліку та податковій звітності ТОВ «СКС-Телеком» безтоварних операцій з придбання товарів та послуг у TOB «ТК Гама» (), ТОВ «Стартеп» (), які фактично не відбувались, ухилився від сплати податку на прибуток у сумі 417 156,77 грн. та ПДВ у сумі 463 507,52 грн., а всього податків на суму 880 664, 29 гривень.
Пунктом 5 Підрозділу 1 розділу XX Перехідних положень ПК України передбачено, якщо норми інших законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум доходів громадян (НМДГ), то для цілей їх застосування використовується сума в розмірі 17 гривень, крім норм адміністративного та кримінального законодавства в частині кваліфікації адміністративних або кримінальних правопорушень, для яких сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги, визначеної пп. 169.1.1 п. 169.1 ст. 169 розділу IV цього Кодексу для відповідного року.
Згідно з пп. 169.1.1 п. 169.1 ст. 169 ПК України, сума податкової соціальної пільги дорівнює 100 відсоткам розміру прожиткового, мінімуму для працездатної особи (у розрахунку на місяць), встановленому законом на 1 січня звітного податкового року, - для будь-якого платника податку.
Відповідно до и. 1 розділу XIX «Прикінцеві положення» ПК України 9 (у редакції, яка діяла станом на 31.12.2014 року), цей Кодекс набирає чинності з 1 січня 2011 року, крім п.п. 169.1.1 п. 169.1 ст. 169 цього Кодексу, який набирає чинності з 1 січня 2015 року. До 31 грудня 2014 року для цілей застосування цього підпункту податкова соціальна пільга надається в розмірі, що дорівнює 50 відсоткам розміру прожиткового мінімуму для працездатної особи (у розрахунку на місяць), встановленому законом на 1 січня звітного податкового року, - для будь-якого платника податку.
Відповідно до Закону України «Про Державний бюджет України на 2016 рік» від 25 грудня 2015 року № 928-VIII з 1 січня 2016 року розмір прожиткового мінімуму установлено у сумі 1 378 гривень.
Відповідно до Закону України «Про Державний бюджет України на 2017 рік» від 21 грудня 2016 року № 1801-VIII з 1 січня 2017 року розмір прожиткового мінімуму установлено у сумі 1 600 гривень.
Тобто, за нормами чинного законодавства неоподатковуваний мінімум доходів громадян в 2016 році 689 гривень (50% прожиткового мінімуму) та в 2017 році 800 гривень (50% прожиткового мінімуму).
Відповідно до висновку судово-економічної експертизи № 262 від 21.11.2017 у результаті оформлених господарських операцій відображення в податковому обліку та податковій звітності TOB «СКС- Телеком» безтоварних операцій з придбання робіт (послуг) у фіктивних підприємств: TOB «ТК Гама» () у червні 2016 року та ТОВ «Стартеп» () у липні 2016 року, які фактично не відбувались, загальна сума ухилення від сплати податків ТОВ «СКС-Телеком» складає 880 664, 29 грн., що складає 1 100,83 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (за 2017 рік).
Таким чином, у результаті злочинних дій директора ТОВ «СКС- Телеком» ОСОБА_5 , у період з 01.06.2016 по 27.02.2017, об`єднаних єдиним умислом, державі спричинено шкоду у виді ненадходження до бюджету податку на додану вартість у сумі 463 507,52 грн. та податку на прибуток у сумі 417 156,77 грн., а всього податків на загальну суму 880 664,29 гривень (1 100,83 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян), що більш ніж в 1000 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та є значним розміром.
Вирішуючи питання, в межах заявленого клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження за ч.1 ст.212 КК України, суд виходить з наступного.

Згідно п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Згідно ст. 44 КК України, особа, яка вчинила злочин, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом. Звільнення від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом, здійснюються виключно судом. Порядок звільнення від кримінальної відповідальності встановлюється законом.

Положеннями статті 49 КК України визначено строки давності з огляду на тяжкість вчиненого злочину, після закінчення яких особа звільняється від кримінальної відповідальності; підстави такого звільнення від кримінальної відповідальності; обчислення перебігу строків давності, його відновлення, зупинення та переривання.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.49 КК України особа, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до набрання вироком законної сили минуло два роки у разі вчинення злочину невеликої тяжкості.

ОСОБА_5 обвинувачується у скоєнні злочину, який відповідно до ст.12 КК України відноситься до злочину невеликої тяжкості.

Матеріально-правовими підставами звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності є: закінчення встановлених ч.1 ст. 49 КК України строків та відсутність обставин, що порушують їх перебіг (частини 2-4 ст. 49 КК України). Початком перебігу строку давності є день, коли злочин був вчинений, тобто, згідно обвинувального акту, з 01.06.2016 по 27.02.2017 (відрахування строку починається з 28.02.2017).

Судом не встановлено обставин переривання строків давності, передбачених ч. ч. 2,3 ст. 49 КК України.

Згідно з п.1 ч. 2 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності. Закриття кримінального провадження з цієї підстави не допускається, якщо обвинувачений проти цього заперечує (ч. 8 ст. 284 КПК України).

В судовому засіданні обвинувачений висловив своє чітке бажання про застосування строків давності та закриття кримінального провадження.

У відповідності до ч. 3 ст. 288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Враховуючи вищенаведене, перевіривши законність заявленого клопотання, з огляду на те, що злочин (за ч.1 ст.212 КК України) за яким обвинувачується ОСОБА_5 є злочином невеликої тяжкості та на даний час минуло більше двох років, суд приходить до переконання, що клопотання сторони захисту про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого ОСОБА_5 слід задовольнити і звільнити його від кримінальної відповідальності на підставі ч. 1 ст. 49 КК України, закривши відносно нього кримінальне провадження.

Керуючись ст.49 КК України, ст. ст. 284, 285, 286, 288, 314, 372, 395 КПК України, суд -

УХВАЛИВ:

Клопотання адвоката ОСОБА_6 , яка діє в інтересах ОСОБА_5 про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.212 КК України задовольнити.

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , звільнити від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України на підставі ст.49 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності.

Кримінальне провадження №0000027 від 23.01.2017 за обвинуваченням ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України закрити.

Продовжити судовий розгляд кримінального провадження №0000027 від 23.01.2017 відносно ОСОБА_5 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.366 КК України.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційну скаргу не було подано. Якщо апеляційна скарга була подана, вона набуває законної сили, якщо не скасована, після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Ухвала може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду через Орджонікідзевський районний суд м. Запоріжжя протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя: ОСОБА_1