АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 листопада 2018 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6

захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні за апеляційними скаргами адвоката ОСОБА_7 в інтересах підозрюваного ОСОБА_9 на ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 30.10.2018 року, якою задоволене клопотання задоволено клопотання слідчого старшого слідчого відділу УСБУ в Черкаській області ОСОБА_10 , погоджене заступником військового прокурора Черкаського гарнізону ОСОБА_11 про накладення арешту та накладено арешт на майно, яке належить підозрюваному ОСОБА_9 :

- мобільний телефон «Nokia» сірого кольору IMEI: НОМЕР_1 із встановленою СІМ-карткою оператора мобільного звязку «Київстар» за якою закріплено абонентський номер НОМЕР_2 ; мобільний телефон Ірhопе 8Е в кольоровій гаммі «Gоld», ІМЕІ НОМЕР_3 , у заблокованому стані (розблоковувати телефон ОСОБА_9 відмовився); грошові кошти в сумі 160 грн. (три купюри по 50 грн. та одна купюра 10 грн.), з легким люмінесцентним світінням; грошові кошти у сумі 1850 грн. (купюри номіналом 200 гривень, серії/номер СМ 3140911, УЕ0712271, УП 2952717, ЄБ 4722698, ЕВ 0092518, СВ 7368509, ЗА 2574418; номіналом 100 гривень серії/номер ВФ 9342123, КЙ 8266470, МЗ 2340639, ЗВ 6197231 та номіналом 50 гривень серії ТГ номер 6993743) з люмінесцентним світінням; пара перчаток з тканини чорного кольору; ноутбук Lenovo Ideapad 1100-15ІВУ, серійний номер МРNХВ5С0104Е та зарядний пристрій до нього; велосипед GT Аvаlаnche чорного кольору; джинси синього кольору; куртка чорного кольору; сумка чорного кольору з написом «ВОLINNI»; кросівки синього кольору марки «DС» та на майно яке було вилучене при обшуку в військовій частині НОМЕР_4 - заявка №2723 від 18.10.2018 на кошти та призначення для виплати грошової компенсації вартості за неотримане речове майно військовослужбовцями ВЧ НОМЕР_4 ; витяг із наказу командира ВЧ НОМЕР_4 (по стройовій частині) № 224 від 16.10.2018; розрахунково-платіжна відомість б/н на виплату грошової компенсації вартості неотриманого речового майна за жовтень 2018 року військовослужбовцям, що звільняються в запас ВЧ НОМЕР_4 ; дві довідки б/н про вартість речового майна, що підлягає видачі після 11.03.2000 року при звільненні в запас (у відставку) щодо старшого солдата ОСОБА_12 ; розрахунково-платіжна відомість №416 на виплату грошової допомоги для оздоровлення за жовтень 2018 року ВЧ НОМЕР_4 ; розрахунково-платіжна відомість №415 на виплату грошового забезпечення особам офіцерського складу, військовослужбовцям рядового, сержантського та старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом, за жовтень 2018 року ВЧ НОМЕР_4 ; копія відомості №0699 зарахувань на карткові рахунки працівників компенсації за речове майно, без підписів та відтиску печаток; аркуш паперу із записами від руки, який має заголовок «Розклад на тиждень»; брюки форменого одягу встановленого зразка Збройних Сил України з нашаруваннями спеціальної хімічної речовини, колегія суддів, -

в с т а н о в и л а :

29 жовтня 2018 року старший слідчий слідчого відділу УСБУ в Черкаській області підполковник юстиції ОСОБА_10 звернувся до суду з клопотанням про накладання арешту на майно.

В обґрунтування клопотання вказав, що слідчим відділом УСБУ в Черкаській області проводиться досудове розслідування у кримінального провадження, № 0000069 від 18.10.2018 за підозрою ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

У ході досудового розслідування було встановлено, що майор ОСОБА_9 , являючись помічником командира військової частини НОМЕР_4 з фінансово-економічної роботи - начальником фінансово- економічної служби, тобто будучи службовою особою, яка наділена організаційно-розпорядчими функціями, вирішив вчинити тяжкий злочин у сфері службової діяльності за наступних обставин.

Починаючи з 16 жовтня 2018 року майор ОСОБА_9 , обіймаючи посаду помічника командира військової частини НОМЕР_4 з фінансово-економічної роботи - начальника фінансово- економічної . служби, будучи службовою особою, яка наділена організаційно-розпорядчими функціями, у порушення вищезазначених норм законодавства, переслідуючи мету одержання неправомірної вигоди для себе, діючи умисно, з корисливих мотивів та з метою особистого незаконного збагачення, достовірно знаючи про незаконність своїх дій, вимагав у колишнього військовослужбовця військової служби за контрактом військової частини НОМЕР_4 старшого солдата ОСОБА_12 неправомірну вигоду у виді грошових коштів у сумі 5 000 грн. за прискорення підготовки відповідних документів щодо проведення подальшої виплати ОСОБА_12 грошових коштів в сумі близько 18 000 грн., в якості компенсації за не отримане речове майно, матеріальну допомогу для вирішення соціально-побутових питань, а також частини невиплаченого грошового забезпечення після звільнення останнього з лав Збройних Сил України.

19.10.2018 близько 18 год. 00 хв. в м. Черкаси поблизу будівлі за адресою: м.Черкаси, бульвар Шевченка, 181 (навпроти ТРЦ «Любава») майор ОСОБА_9 , обіймаючи посаду помічника командира військової частини НОМЕР_4 з фінансово-економічної роботи-начальника фінансово-економічної служби, будучи службовою особою, яка наділена організаційно- розпорядчими функціями, у порушення вищезазначених норм законодавства, переслідуючи мету одержання неправомірної вигоди для себе, діючи умисно, з корисливих мотивів та з метою особистого незаконного збагачення, достовірно знаючи про незаконність своїх дій, отримав першу частину неправомірної вигоди в розмірі 3 000 грн. від колишнього військовослужбовця військової частини НОМЕР_4 ОСОБА_12 , при цьому погрожував останньому, що у разі не надання іншої частини неправомірної вигоди він, тобто майор ОСОБА_9 , буде вживати заходів щодо затягування проведення фінансових операцій впродовж 6 місяців.

Продовжуючи свої злочинні дії спрямовані на одержання неправомірної вигоди, 25.10.2018 близько 17 год. 15 хв. на вулиці, біля будівлі Комунального некомерційного підприємства «Четвертий Черкаський міський центр первинної медико-санітарної допомоги», що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул. Байди Вишневецького, буд. 61, майор ОСОБА_9 , обіймаючи посаду помічника командира військової частини НОМЕР_4 з фінансово-економічної роботи-начальника фінансово-економічної служби, будучи службовою особою, яка наділена організаційно-розпорядчими функціями, у порушення вищезазначених норм законодавства, переслідуючи мету одержання неправомірної вигоди для себе, діючи умисно, з корисливих мотивів та з метою особистого незаконного збагачення, достовірно знаючи про незаконність своїх дій, отримав другу частину неправомірної вигоди в розмірі 1 850 грн. від колишнього військовослужбовця військової служби за контрактом військової частини НОМЕР_4 солдата ОСОБА_12 .

Об 17 годині 18 хвилин 25.10.2018 на вулиці, біля будівлі Комунального некомерційного підприємства «Четвертий Черкаський міський центр первинної медико-санітарної допомоги», що знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. Байди Вишневецького, буд. 61, після одержання другої частини неправомірної вигоди в розмірі 1 850 грн. ОСОБА_9 затримано на місці вчинення кримінального правопорушення, його протиправну діяльність припинено, а зазначені грошові кошти вилучено.

25.10.2018 ОСОБА_9 було затримано слідчими слідчого відділу УСБУ в Черкаській області на підставі ст. 208 КПК України. У ході проведення особистого обшуку у ОСОБА_9 було вилучено вищевказане майно: мобільний телефон Nokia» сірого кольору IMEI: НОМЕР_1 із встановленою СІМ-карткою оператора мобільного зв`язку «Київстар», за якою закріплено абонентський номер НОМЕР_2 ; мобільний телефон Ірhопе 8Е в кольоровій гаммі «Gоld», ІМЕІ НОМЕР_3 , у заблокованому стані (розблоковувати телефон ОСОБА_9 відмовився); грошові кошти в сумі 160 грн. (три купюри по 50 грн. та одна купюра 10 грн.), з легким люмінесцентним світінням; грошові кошти у сумі 1850 грн. (купюри номіналом 200 гривень, серії/номер СМ 3140911, УЕ0712271, УП 2952717, ЄБ 4722698, ЕВ 0092518, СВ 7368509, ЗА 2574418; номіналом 100 гривень серії/номер ВФ 9342123, КЙ 8266470, МЗ 2340639, ЗВ 6197231 та номіналом 50 гривень серії ТГ номер 6993743) з люмінесцентним світінням; пара перчаток з тканини чорного кольору; ноутбук Lenovo Ideapad 1100-15ІВУ, серійний номер МРNХВ5С0104Е та зарядний пристрій до нього; велосипед GT Аvаlаnche чорного кольору.

Указані мобільні телефони використовувались ОСОБА_9 для телефонних з`єднань, в тому числі під час вчинення злочину. Інформація, що збережена в пам`яті указаних телефонів має суттєве доказове значення і необхідна для повного, всебічного та об`єктивного встановлення обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні. Грошові кошти у сумі 160 грн. зберегли на собі сліди вчинення злочину. Грошові кошти у сумі 1850 грн. безпосередньо являлись предметом злочину та зберегли на собі сліди вчинення злочину. Пара перчаток з тканини чорного кольору були при ОСОБА_9 на момент отримання ним неправомірної вигоди від ОСОБА_12 , тому могли зберегти на собі сліди спеціальної хімічної речовини, якою були помічені грошові кошти. За злочин, у вчиненні якого підозрюється ОСОБА_9 , передбачене обов`язкове додаткове покарання - конфіскація майна, тому вказані ноутбук Lenovo Ideapad 1100-15ІВУ та велосипед GT Аvаlаnche чорного кольору можуть бути використані для забезпечення конфіскації. Крім того, інформація, яка міститься в пам`яті ноутбука, може містити відомості про обставини вчинення ОСОБА_9 злочину та мати доказове значення у кримінальному провадженні.

У той же день було проведено обшук за місцем фактичного проживання ОСОБА_9 за адресою: АДРЕСА_1 , у ході якого було вилучено: джинси синього кольору; куртка чорного кольору; сумка чорного кольору з написом «ВОLINNI»; кросівки синього кольору марки «DС».

У вказані речі ОСОБА_9 був вдягнений 19.10.2018 під час особистої зустрічі у м. Черкаси з колишнім військовослужбовцем військової частини НОМЕР_4 ОСОБА_12 , під час якої вимагав у останнього неправомірну вигоду. Тому ці речі являються речовими доказами.

У той же день було проведено обшук у службових кабінетах командира батальйону, заступника командира батальйону, заступник командира батальйону по роботі з озброєння - начальника технічної частини, заступника командира батальйону з тилу - начальника тилу, які знаходяться на адміністративній території в приміщенні будівлі штабу військової частини НОМЕР_4 , що дислокується за адресою: АДРЕСА_2 , службовому кабінеті помічникакомандира військової частини з фінансово-економічної роботи - начальника фінансової служби і ОСОБА_9 та службовому кабінеті підпорядкованого йому фінансового підрозділу - бухгалтерії військової частини НОМЕР_4 , що також знаходяться на адміністративній території в будівлі казарми військової частини НОМЕР_4 , що дислокується за адресою: АДРЕСА_2 , у ході якого було вилучено: заявка №2723 від 18.10.2018 на кошти та призначення для виплати грошової компенсації вартості за неотримане речове майно військовослужбовцями ВЧ НОМЕР_4 ; витяг із наказу командира ВЧ НОМЕР_4 (по стройовій частині) №224 від 16.10.2018; розрахунково-платіжна відомість б/н на виплату грошової компенсації вартості неотриманого речового майна за жовтень 2018 року військовослужбовцям, що звільняються в запас ВЧ НОМЕР_4 ; дві довідки б/н про вартість речового майна, що підлягає видачі після 11.03.2000 року при звільненні в запас (у відставку) щодо старшого солдата ОСОБА_12 ; розрахунково-платіжна відомість № 416 на виплату грошової допомоги для оздоровлення за жовтень 2018 року ВЧ НОМЕР_4 ; розрахунково-платіжна відомість №415 на виплату грошового забезпечення особам офіцерського складу, військовослужбовцям рядового, сержантського та старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом, за жовтень 2018 року ВЧ НОМЕР_4 ; копія відомості № 0699 зарахувань на карткові рахунки працівників компенсації за речове майно, без підписів та відтиску печаток; аркуш паперу із записами від руки, який має заголовок «Розклад на тиждень».

26.10.2018 ОСОБА_9 повідомлено та вручено письмове повідомлення про підозру у вчиненні кримінального правопорушенні передбаченого ч. З ст. 368 КК України.

Задовольняючи клопотання старшого слідчого слідчий суддя мотивував своє рішення тим, що вилучене в ході проведення ряду обшуків майно відповідає критеріям, передбаченим ст. 98 КПК України та може містити на собі сліди злочину, може бути використано як доказ у кримінальному провадженні, а також з метою забезпечення можливості проведення судової почеркознавчої експертизи документів, тому слідчий суддя вважає за можливе задовольнити клопотання слідчого та накласти арешт на майно.

Не погоджуючись із таким судовим рішенням адвокат ОСОБА_7 , діючи в інтересах ОСОБА_9 в апеляційній скарзі ставить питання про його скасування та постановлення нової ухвали про відмову в задоволенні клопотання слідчогоі про арешт майна.

В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що слідчим суддею порушено вимоги ч. 5 ст. 46 КПК України - порушено право на участь захисника у процесуальних діях, а саме: захисника ОСОБА_7 не повідомлено судом про дату та час розгляду клопотання слідчого. Судом першої інстанції порушено вимоги ч. 2 ст. 318 КПК України - судовий розгляд здійснено без участі адвоката ОСОБА_7 , не заважаючи на заперечення підозрюваного ОСОБА_9 . Судом першої інстанції порушено вимоги ч. 1 ст. 357 КПК України - докази судом було оглянуто без залучення адвоката підозрюваного, захисник ОСОБА_7 був позбавлений можливості звернути увагу суду на обставини пов`язані із досліджуваними судом доказами, які обґрунтовували, на думку сторони обвинувачення, клопотання слідчого.

Судом першої інстанції порушено вимоги ч. 1 та ч. 2 ст. 358 КПК України - не були оголошені досліджувані судом документи захиснику ОСОБА_7 , в наслідок чого захисник був позбавлений можливості надати свої пояснення щодо досліджуваних у судовому засіданні документів та заперечення. Судом першої інстанції порушено право особи передбачене п. «Ь» та п. «с» ч. З ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, оскільки, підозрюваний та його захисник не мали час і можливості, необхідні для підготовки свого захисту; в наслідок неповідомлення судом захисника підозрюваного - адвоката ОСОБА_7 про дату та час судового засідання, підозрюваний був позбавлений можливості використовувати юридичну допомогу захисника, вибраного на власний розсуд.

Заслухавши головуючого-суддю, думку прокурора, про відмову в задоволенні апеляційної скарги, думку захисників ОСОБА_7 і ОСОБА_8 та ОСОБА_9 , які підтримали подану захисником апеляційну скаргу, перевіривши доводи апеляційної скарги та дослідивши матеріали справи колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення, враховуючи наступні обставини.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Колегія суддів вважає, що при винесенні даної ухвали слідчим суддею ці вимоги закону були дотримані в повному обсязі.

При застосуванні будь-якого заходу забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню (ст. 3 КПК України).

В тому числі, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та обґрунтованого рішення слідчий суддя, згідно ст. 94, ст. 132, ст. 173 КПК України, повинен врахувати: існування обґрунтованої підозри щодо вчинення злочину та достатність доказів, що вказують на вчинення злочину; правову підставу для арешту майна; можливий розмір шкоди, завданої злочином; наслідки арешту майна для третіх осіб; розумність і співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.

Вказані дані мають міститися і у клопотанні органу досудового розслідування, оскільки згідно ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону. При цьому, до клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими слідчий, прокурор обґрунтовує доводи клопотання.

Згідно ст. 131, ч. 1 ст. 170 КПК України засобом забезпечення кримінального провадження є арешт майна, який полягає у тимчасовому позбавленні за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та /або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, 25.10.2018 року в порядку ст. 208 КПК України було затримано гр. ОСОБА_9 .

26.10.2018 року ОСОБА_9 було повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 368 КК України.

Ухвалою слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси ОСОБА_9 обрано запобіжний захід у вигляді цілодобового домашнього арешту строком на 60 діб, тобто до 26 грудня 2018 року, включно.

В ході проведення особистого обшуку ОСОБА_9 , та обшуку на підставі ухвали слідчого судді за місцем його фактичного проживання, а також обшуку у службових кабінетах було вилучено вищевказане майно на яке слідчий просить накласти арешт.

Доводи адвоката ОСОБА_7 про те, що порушено право на участь захисника у процесуальних діях, а саме: захисника ОСОБА_7 є необгрунтованими.

Як убачається з матеріалів справи, при розгляді клопотання слідчого про арешт майна, в судовому засіданні був присутній ОСОБА_9 та його захисник ОСОБА_8 .

Також, з матеріалів провадження вбачається, що захисник ОСОБА_8 завчасно о 13 годині 30.10.2018 року ознайомився з матеріалами справи ( а.с.60), а судове засідання було розпочато о 16 годині 38 хвилин, що підтверджується даними журналу судового засідання.

Крім того, відповідно до вимог ст. 172 КПК України, клопотання про арешт майна розглядається слідчим суддею не пізніше двох днів з дня надходження до суду за участю прокурора, цивільного ; позивача, якщо клопотання подано ним, підозрюваного, обвинуваченого, іншого власника майна і за наявності також захисника, законного представника, представника юридичної особи щодо якої здійснюється провадження. Неприбуття цих осіб у судове засідання не перешкоджає розгляду клопотання.

Таким чином, колегія суддів не вбачає порушення процедури розгляду клопотання, що в свою чергу не порушує право на захист підозрюваного ОСОБА_9 .

Доводи клопотань сторони апелянта про визнання недопустимими всіх матеріалів кримінального провадження та документів, що містяться в судовому провадженні, є необґрунтованими, а наведені мотиви з цього приводу є ні чим іншим, як власною оцінкою певних обставин справи.

На підставі відповідних матеріалів, які містяться в клопотанні слідчого, слідчим суддею обгрунтовано накладений арешт на майно ОСОБА_9 .

Враховуючи викладене, а також з метою збереження речових доказів, зазначених у клопотанні старшого слідчого слідчого відділу УСБУ в Черкаській області, слідчий суддя дійшов до вірного висновку про накладення арешту на вказане майно, а тому ухвала слідчого судді підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_9 - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 30.10.2018 року якою задоволене клопотання старшого слідчого відділу УСБУ в Черкаській області ОСОБА_10 , погоджене заступником військового прокурора Черкаського гарнізону ОСОБА_11 про накладення арешту та накладено арешт на майно щодо ОСОБА_9 - залишити без змін, а апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_9 - без задоволення.

Ухвала остаточна і оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :