ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/518/19 Справа № 191/3247/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 березня 2019 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду області у складі:

Головуючого судді доповідача ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 28 вересня 2018 року, відносно ОСОБА_7 про застосування до нього положення ч.5 ст. 72 КК України щодо зарахування періоду попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання,-
ВСТАНОВИЛА:
Вказаною ухвалою задоволено частково клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в порядку ч.5 ст. 72 КК України. В строк покарання засудженому ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язнення з 19 вересня 2017 року по 20 жовтня 2017 рік, з розрахунку, що відповідно ч.5 ст. 72 КК України одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі, з урахуванням відбутого покарання. В іншій частини вимог відмовлено.
Суд першої інстанції мотивував своє рішення тим, що вироком Димитровського міського суду Донецької області від 19.09.2017 року ОСОБА_7 , згідно ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 26.11.2015 року зараховано у строк відбування покарання період попереднього ув`язнення з 01.06.2017 року по 20.06.2017 року включно, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, та згідно ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 18.05.2017 року зараховано у строк відбування покарання період попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по день постановлення вироку з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Також суд послався на Постанову об`єднаної палати Верховного Суду від 29.08.2018року.
На підставі вищевикладеного суд зарахував ОСОБА_7 в строк відбуття покарання період попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 19.09.2017 року по 20.10.2017 рік, а період перебування ОСОБА_7 в СІЗО, після набрання вироком законної сили, не зарахував, вказавши, що це є попереднім ув`язненням та є фактичним відбуттям призначеного покарання

В апеляційній скарзі:

- ОСОБА_7 просить ухвалу скасувати та ухвалити нову, якою зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 01.06.2017 року по 20.10.2017 року.
Вказує, що він знаходився в СІЗО з 01.06.2017 року в м. Бахмут Донецької області до набрання вироком законної сили до 20.10.2017 року, після чого був етапований в колонію СВК-94.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який прохав апеляційну скаргу задовольнити частково, перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до абзацу першого ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VII від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України № 2046- VII від 18 травня 2017 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування попереднього ув`язнення» ч.5 ст.72 КК України викладено в наступній редакції: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування. Вказаний Закон набрав чинності 21 червня 2017 року.
Оскільки попереднє ув`язнення має триваючий у часі характер і застосовано судом першої інстанції щодо ОСОБА_7 з 19 вересня 2017 року по 20 жовтня 2017 року, з розрахунку, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України: одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі, з урахуванням відбутого покарання, в редакції Закону України № 838-VIII, який визначав правило зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі), так і після того, починаючи з 21 червня 2017 року (коли набрав чинності Закон України № 2046-VIII, яким ч. 5 ст. 72 КК викладена в новій редакції.
Тому на думку колегії суддів, ОСОБА_7 підлягає зарахуванню період попереднього ув`язнення, який мав місце з 01 червня 2017 року до 19 вересня 2017 року включно, за правилами ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону України № 838-VIII (з урахуванням принципу заборони зворотної дії закону, який «іншим чином погіршує становище особи»), а період попереднього ув`язнення, який тривав, починаючи з 21 червня 2017 року, - за правилами ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону України № 2046-VIII (відповідно до принципу прямої дії закону).
Районний же суд невірно застосував ст..72 ч.5 КК України, зарахуввши ОСОБА_7 в строк відбування покарання лише період до 20.06.2017 з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, адже цей період потрібно зарахувати до 19.09.2017 року включно.
Відповідно до вимог п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставами для скасування судового рішення є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Згідно п.п. 2, 3 ч. 1 ст. 413 КПК України, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме незастосування судом закону, який підлягає застосуванню, а також неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту, тягне за собою скасування судового рішення.
За таких підстав, колегія суддів вважає доводи апеляційної скарги засудженого обґрунтованими та такими, що підлягають частковому задоволенню, в частині застосування ст.72 ч.5 КК України, та вважає за необхідне вказану ухвалу скасувати. Постановити нову, якою на підставі ч.5 ст.72 КК України, (в редакції Закону України № 838- VIII від 26 листопада 2015 року) зарахувати обвинуваченому ОСОБА_7 в строк відбуття покарання, термін попереднього ув`язнення з 01 червня 2017 року до 19 вересня 2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 28 вересня 2018 року, відносно ОСОБА_7 про застосування до нього положення ч.5 ст. 72 КК України,- скасувати.
Постановити нову ,якою на підставі ч.5 ст.72 КК України, (в редакції Закону України № 838- VIII від 26 листопада 2015 року) зарахувати обвинуваченому ОСОБА_7 у строк відбуття покарання, термін попереднього ув`язнення з 01 червня 2017 року до 19 вересня 2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення.

Судді: