АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/661/18 Справа № 705/1750/18 Категорія: ст. 72 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 вересня 2018 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 22 червня 2018 року, якою задоволено частково клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015,

в с т а н о в и л а :

24.04.2018 засуджений ОСОБА_8 звернувся до Уманського міськрайонного суду Черкаської області з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк призначеного йому покарання з 27.12.2016 по 04.01.2018 із розрахунку один день попереднього ув`язнення, на виконання положень ч. 5 ст. 72 КК України.

22.06.2018 ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області клопотання засудженого задоволено частково та зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2018 строк попереднього ув`язнення з 13.04.2017 по 20.06.2017, у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 порушує питання про скасування ухвали суду першої інстанції через її незаконність, допущену неповноту та необ`єктивність під час судового розгляду, просить ухвалити нове рішення, яким зарахувати йому в строк покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 строк попереднього ув`язнення з 27.12.2016 по 04.01.2018 (дата набрання вироком законної сили), у відповідності до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зазначає, що під час прийняття рішення по його клопотанню, судом не враховано положення ст. 5 КК України та ст. 58 Конституції України, оскільки Закон України від 18.05.2017, який не встановлював злочинність діяння і не посилював кримінальну відповідальність, але фактично погіршив його становище в частині зарахування строку попереднього ув`язнення, не має зворотної дії в часі.

З огляду на викладене, на думку апелянта, судом не було дотримано в повному обсязі норми ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII та невірно застосовано положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 18.05.2017 № 2046-VIII.

Будучи належним чином повідомленим про дату, час та місце апеляційного розгляду засуджений ОСОБА_7 , який утримується в ДУ «Старобабанівська виправна колонія (№ 92)», не виявив бажання бути присутнім в судовому засіданні, що, з урахуванням його апеляційних вимог та положень ч. 4 ст. 405 КК України, не перешкоджає розгляду по суті апеляційної скарги за його відсутності. Крім того, засуджений в апеляційній скарзі просив про прийняте рішення ухвалою суду повідомити за місцем його перебування.

Заслухавши доповідь судді, міркування прокурора, який просив апеляційну скаргу засудженого задовольнити частково, враховуючи правовий висновок Великої Палати Верховного Суду у справі № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, від 29.08.2018, вивчивши матеріали клопотання та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_9 підлягає до часткового задоволення.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

За змістом п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК зі змінами внесеними Законом України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Положеннями ч. 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02.06.2016 № 1402-VIII передбачено, що висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Згідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, «якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.».

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 12.04.2017 засуджений вироком Соснівського районного суду м. Черкаси за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 289, на підставі ст. 70 КК України, на 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Строк відбування покарання ОСОБА_7 визначено рахувати з 12.04.2017.

Цим же вироком, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_7 у строк відбування покарання термін його попереднього ув`язнення з 27.12.2016 по 12.04.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Захід забезпечення кримінального провадження щодо ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишений попередній - тримання під вартою.

Ухвалою Апеляційного суду Черкаської області від 04.01.2018 вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 щодо ОСОБА_7 залишено без змін.

Ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 22.06.2018 зараховано засудженому ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017, строк його попереднього ув`язнення з 13.04.2017 по 20.06.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII.

Як встановлено колегією суддів, злочини, за які засуджено ОСОБА_7 вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 ним вчинені до 20 червня 2017 року, а зазначений вирок набрав законної сили ухвалою Апеляційного суду Черкаської області від 04.01.2018, то, з огляду на зазначений вище правовий висновок Великої Палати Верховного суду від 29.08.2018, ОСОБА_7 має бути зарахований за принципом «день за два» увесь період його попереднього ув`язнення до набрання вироку законної сили на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII, тобто з 21.06.2017 по 04.01.2018 включно.

При цьому, враховується, що строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 в строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 27.12.2016 (дата затримання) до 12.04.2017 (дата ухвалення вироку Соснівський районним судом м. Черкаси) зарахований вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017, а з 13.04.2017 по 20.06.2017 включно ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 22.06.2018.

Оскільки засуджений ОСОБА_7 в апеляційній скарзі порушує питання про скасування оскаржуваної ухвали, а суд апеляційної інстанції вважає за необхідне її змінити на виконання наданих повноважень за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу суду першої інстанції, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 407 КПК України, через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, то апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає до часткового задоволення.

Керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст.ст. 404, 405, п.1 ч. 1 ст. 407, ст.ст. 418, 419 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 22 червня 2018 року змінити, зарахувати ОСОБА_7 у строк відбування покарання термін з 21 червня 2017 року по 04 січня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 22 червня 2018 року залишити без змін.

Дана ухвала набирає законної сили з моменту оголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Повний текст ухвали буде оголошено о 17 годині 00 хвилин 10 вересня 2018 року.

Головуючий :

Судді :