Справа № 359/4689/18
Провадження № 1-кс/359/1331/2018
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
20 червня 2018 року м. Бориспіль
Слідчий суддя Бориспільського міськрайонного суду Київської області ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
за участю представника скаржника ОСОБА_3

розглянувши в приміщенні суду у відкритому судовому засіданні з технічною фіксацією скаргу адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_4 на постанову слідчого слідчого відділення відділення поліції в аеропорту «Бориспіль» Бориспільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області ОСОБА_5 про відмову у визнанні потерпілим ОСОБА_4 у кримінальному провадженні № 0000044, яке внесене 27.04.2018 р. до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ч.4 ст.426-1 КК України,
в с т а н о в и в:
Представник скаржника адвокат ОСОБА_3 звернувся до суду зі скаргою в порядку ст. 303 КПК України, в якій просив скасувати постанову слідчого слідчого відділення відділення поліції в аеропорту «Бориспіль» Бориспільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області ОСОБА_5 від 08.06.2018 р. про відмову у визнанні потерпілим ОСОБА_4 у кримінальному провадженні № 0000044, яке внесене 27.04.2018 р. до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ч.4 ст. 426-1 КК України; зобов`язати слідчого ОСОБА_5 вручити ОСОБА_4 пам`ятку про процесуальні права та обов`язки потерпілого.

Скарга мотивована тим, що слідчим відділенням відділення поліції в аеропорту «Бориспіль» Бориспільського відділу поліції Головного управління Національної поліції здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000044, яке внесене 27.04.2018 р. до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 426-1 КК України.

08.06.2018 р. у даному провадженні слідчим слідчого відділення відділення поліції в аеропорту «Бориспіль» Бориспільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області ОСОБА_5 винесена постанова про відмову у визнанні потерпілим ОСОБА_4 .

Дане рішення слідчого є незаконним і підлягає скасуванню з огляду на наступне.

27.04.2017 р. за заявою потерпілого ОСОБА_4 прокуратурою Дарницького гарнізону внесені відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000044 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 426-1 КК України, а здійснення досудового розслідування цього кримінального провадження доручено слідчим відділення поліції в аеропорту Бориспіль Бориспільського відділу поліції ГУ НП України в Київській області.

Відповідно до витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань обставини злочину полягають у тому, що 05.04.2018 р. на території аеропорту ім. Бен-Ґуріона (м. Тель-Авів) у зв`язку із наявністю доручення начальника відділу ОКПП Київ ВПС «Бориспіль (Термінал D)» ОСОБА_6 громадянина України ОСОБА_4 було не допущено на рейс до аеропорту «Бориспіль».

Заява ОСОБА_4 про кримінальне правопорушення полягає в тому, що 05.04.2018 р. він планував виїхати з Ізраїлю до України авіаційним рейсом PS776 ПАТ «АВІАКОМПАНІЯ «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ УКРАЇНИ» з Міжнародного аеропорту ім. Бен-Ґуріона (м. Тель-Авів) в Міжнародний аеропорт «Бориспіль».

Проте, в цей же день, в аеропорту ім. Бен-Ґуріона до ОСОБА_4 звернувся працівник представництва авіакомпанії «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ УКРАЇНИ», перевірив його паспорт громадянина України для виїзду за кордон і повідомив, що його не допустять у літак і, відповідно, він не може виїхати з Ізраїлю до України.

Цей представник авіакомпанії «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ УКРАЇНИ» вказав, що причиною відмови у перевезенні ОСОБА_4 до України є повідомлення начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 (Термінал D)» ОСОБА_6 про необхідність інформування представника авіакомпанії «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ УКРАЇНИ» в аеропорту м. Тель-Авів щодо виявлення серед пасажирів рейсу № PS776 його як особи, прибуття якої в Україну є небажаним.

В Україну ОСОБА_4 вимушений прибути тільки 12.04.2018 р. авіаційним рейсом із м. Мінськ (Республіка Білорусь),

Передбачені законодавством України підстави для відмови ОСОБА_4 в перевезенні та в`їзді в Україну були відсутні.

Внаслідок вчинення незаконних діянь начальником відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 (Термінал D)» ОСОБА_6 за попередньою змовою з працівниками ПАТ «АВІАКОМПАНІЯ «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ УКРАЇНИ» та іншими особами були порушені охоронювані Конституцією України та законами права та свободи ОСОБА_4 , а також підірвано авторитет Державної прикордонної служби України, яка є правоохоронним органом.

Незаконними діяннями начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 (Термінал В)» ОСОБА_6 за попередньою змовою з працівниками ПАТ «АВІАКОМПАНІЯ «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ УКРАЇНИ» та іншими особами ОСОБА_4 завдано моральної та майнової шкоди.

Мета даного кримінального правопорушення полягала в порушенні прав і свобод ОСОБА_4 , в завданні йому шкоди.

Розмір моральної та майнової шкоди ОСОБА_4 на даний час визначені в його заяві про кримінальне правопорушення та підтверджені ним під час досудового розслідування.

Диспозиція ч. 4 ст. 426-1 КК України, за якою кваліфіковано діяння в кримінальному провадженні № 0000044 від 27.04.2018 p., передбачає перевищення військовою службовою особою влади чи службових повноважень, тобто умисне вчинення дій, які явно виходять за межі наданих цій особі прав чи повноважень, які заподіяли істотну шкоду.

В ході досудового розслідування слідчим не зібрано допустимих доказів, які б спростовували завдання кримінальним правопорушенням моральної, майнової шкоди ОСОБА_4 .

Тобто, незаконна постанова слідчого про відмову у визнанні потерпілим ОСОБА_4 передчасно, без проведення всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження, вказує на ймовірну відсутність складу злочину.

Отже, ОСОБА_4 набув процесуального статусу потерпілого, прав і обов`язків потерпілого з моменту подання ним заяви про вчинення щодо нього кримінального правопорушення.

Проте, відмова у визнанні потерпілим ОСОБА_4 , за відсутності очевидних і достатніх підстав, позбавляє його статусу сторони кримінального провадження, оскільки відповідно до ст. 3 КПК України стороною кримінального провадження з боку обвинувачення є також потерпілий, його представник та законний представник.

Тобто, постанова слідчого про відмову у визнанні потерпілим ОСОБА_4 виключає в даному кримінальному провадженні засади змагальності сторін та свободу в поданні ними своїх доказів і у доведенні їх переконливості, оскільки в силу ст. 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими КПК України. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених КПК України.

Відмова у визнанні потерпілим ОСОБА_4 позбавляє його прав потерпілого, які передбачені ст. 56 КПК України.

В судовому засіданні представник скаржника адвокат ОСОБА_7 скаргу підтримав та просив її задовольнити.

Слідчий слідчого відділення відділення поліції в аеропорту «Бориспіль» Бориспільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області ОСОБА_5 про час та місце розгляду скарги повідомлений належним чином, про що свідчить телефонограма від 15.06.2018 року, однак в судове засідання не з`явився. Його неявка не перешкоджає розгляду скарги, зважаючи на обмежені строки її розгляду.
Ознайомившись з клопотанням представника заявника, дослідивши матеріали долучені до скарги, слідчий суддя приходить до висновку про достатність підстав для задоволення скарги виходячи з наступного.
Згідно п.5 ч.1 ст.303 КПК України, передбачено,що на досудовому провадженні може бути оскаржене рішення прокурора, слідчого про відмову у визнанні потерпілим - особою, якій відмовлено у визнанні потерпілою.
Зі змісту ст. 307 КПК України вбачається, що за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування слідчий суддя може винести ухвалу про: скасування рішення слідчого чи прокурора; зобов`язання припинити дію; зобов`язання вчинити певну дію; відмову в задоволенні скарги.
Судовим розглядом скарг встановлено, що підставою для порушення кримінального провадження стала заява ОСОБА_4 про кримінальне правопорушення, зі змісту якої вбачається, що 05.04.2018 р. він планував виїхати з Ізраїлю до України авіаційним рейсом PS776 ПАТ «АВІАКОМПАНІЯ «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ УКРАЇНИ» з Міжнародного аеропорту ім. Бен-Ґуріона (м. Тель-Авів) в Міжнародний аеропорт «Бориспіль». Проте, в цей же день, в аеропорту ім. Бен-Ґуріона до ОСОБА_4 звернувся працівник представництва авіакомпанії «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ УКРАЇНИ», перевірив його паспорт громадянина України для виїзду за кордон і повідомив, що його не допустять у літак і, відповідно, він не може виїхати з Ізраїлю до України. Причиною відмови у перевезенні ОСОБА_4 до України є повідомлення начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 (Термінал D)» ОСОБА_6 про необхідність інформування представника авіакомпанії «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ УКРАЇНИ» в аеропорту м. Тель-Авів щодо виявлення серед пасажирів рейсу № PS776 його як особи, прибуття якої в Україну є небажаним.

У своїй заяві ОСОБА_4 зазначив, що незаконним діями начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 (Термінал D)» ОСОБА_6 за попередньою змовою з працівниками ПАТ «АВІАКОМПАНІЯ «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ УКРАЇНИ» та іншими особами йому завдано моральну та майнову шкоду.
Майнова шкода полягає в його витратах на придбання квитка ПАТ «АВІАКОМПАНІЯ «МІЖНАРОДНІ АВІАЛІНІЇ' УКРАЇНИ», в розмірі 16000 грн., витратах на повернення в Україну 12.04.2018 p., в розмірі 48000 грн.
Моральна шкода полягає в душевних стражданнях, яких він зазнав у зв`язку з порушенням його прав і свобод, примусовому перебуванні за кордоном і неможливістю повернутися в Україну проти його волі, протиправною поведінкою щодо нього, приниженням його честі та гідності. Свою моральну шкоду ОСОБА_4 оцінює в розмірі 500000 грн.
З досліджених в судовому засіданні матеріалів кримінального провадження вбачається, що прокурором та слідчим проведено не всі необхідні слідчі дії, які повинні були передувати прийняттю процесуальних рішень, що є предметом оскарження по даній справі.
Відповідно до оскаржуваної постанови від 08.06.2018 р., підставою для відмови у визнанні ОСОБА_4 потерпілим стало безпосередньо те, що останнім ні до заяви про кримінальне правопорушення від 19.04.2018, ні під час здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні не надано жодного документу, який би підтвердив завдання йому моральної, фізичної або майнової шкоди.
Однак з таким висновком слідчого слідчий суддя не може погодитись, оскільки в судовому засіданні встановлено, що розмір моральної та майнової шкоди ОСОБА_4 , визначені в його заяві про кримінальне правопорушення, на даний час підтверджені ним під час досудового розслідування.

Відповідно до ч.1 ст.2 КК України, підставою кримінальної відповідальності є вчинення особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбаченого цим Кодексом.
Складом злочину визнається сукупність закріплених у кримінальному законі ознак, за наявності яких реально вчинене суспільно небезпечне діяння визнається злочином. Обов`язковими елементами складу будь-якого злочину є об`єкт, об`єктивна сторона, суб`єкт, суб`єктивна сторона. Відсутність хоча б одного з цих елементів свідчить про те, що дії (бездіяльність) особи, поведінка якої оцінюється у даному конкретному випадку, не є злочином.
Так, із заяви про кримінальне правопорушення від 19.04.2018 року, на підставі якої було внесено відповідні дані про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань, вбачаються достатні дані, які б достовірно вказували на ознаки злочину, передбаченого ч. 1 ст. 426-1 КК України, які були необхідні для прийняття відповідного рішення та проведення досудового розслідування.
Підтвердити чи спростувати ці дані можливо лише за умови проведення ряду слідчих дій. Не проведення необхідного обсягу слідчим та прокурором процесуальних дій виключає підстави для закриття кримінального провадження.
Таким чином, досудове розслідування проведено неповно, не з`ясовані всі обставини кримінального провадження, не дана оцінка доводам сторони, яка просила визнати її потерпілою. Набуття особою процесуального статусу потерпілого здійснюється лише на підставі вільного волевиявлення особи, яке відбувається в активній формі.
Саме по собі подання ОСОБА_4 заяви про кримінальне правопорушення та внесення відповідних відомостей, що містяться в його заяві, до ЄРДР, свідчить про те, що він себе вважає такою особою та просить його процесуальний статус закріпити відповідним процесуальним рішення слідчого, прокурора.
Таким чином умовою для прийняття слідчим постанови про відмову у визнанні ОСОБА_4 потерпілим є наявність очевидних та достатніх підстав вважати, що заява, повідомлення про кримінальне правопорушення подана особою, якій не завдано шкоди, визначеної в ч. 1 ст. 55 КПК України.
Виходячи з обставин кримінального провадження, слідчий суддя вважає, що органом досудового слідства передчасно зроблено висновок про відсутність будь-якої шкоди від кримінального правопорушення, а тому постанова слідчого підлягає скасуванню.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 55, 303-308 КПК України, слідчий суддя
у х в а л и в:
Скаргу адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_4 на постанову слідчого слідчого відділення відділення поліції в аеропорту «Бориспіль» Бориспільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області ОСОБА_5 про відмову у визнанні потерпілим ОСОБА_4 у кримінальному провадженні № 0000044, яке внесене 27.04.2018 р. до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ч.4 ст. 426-1 КК України - задовольнити.
Скасувати постанову слідчого слідчого відділення відділення поліції в аеропорту «Бориспіль» Бориспільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області ОСОБА_5 від 08.06.2018 року про відмову у визнанні потерпілим ОСОБА_4 у кримінальному провадженні № 0000044, внесеному 27.04.2018 р. до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст. 426-1 КК України.

Зобов`язати слідчого слідчого відділення відділення поліції в аеропорту «Бориспіль» Бориспільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області ОСОБА_5 та інших уповноважених осіб у кримінальному провадженні № 0000044, внесеному 27.04.2018 р. до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст. 426-1 КК України, вручити ОСОБА_4 пам`ятку про процесуальні права та обов`язки потерпілого.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає у відповідності до положень ст. 307 КПК України.
Слідчий суддя ОСОБА_1