Справа № 635/854/18
Провадження № 1-в/635/190/2018
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
20 березня 2018 року Харківський районний суд Харківської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

за участі прокурора ОСОБА_3 ,

захисника засудженого адвоката ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, з неповною середньою освітою, судимого:

27 березня 1996 року Московським районним судом м. Харкова за ч.2 ст. 141 КК України (в ред.. 1960 року) до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 3 роки, на підставі ст. 46-1 КК України (в ред.. 1960 року) з відстрочкою виконання вироку на два роки;

21 червня 2001 року Харківським обласним судом за ст. 93 п.п. ж,з,і, ст.17 ст. 93 п.п. ж,з, ст.. 100, ст.. 142 ч.2, ст.. 101 ч.1, ст.. 42 КК України (в ред. 1960 року) до покарання у вигляді довічного позбавлення волі з конфіскацією всього його майна,

в с т а н о в и в:
Засуджений ОСОБА_5 звернувся до суду з клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення з 23.07. 1999 року по 02.06.2004 рік у строк покарання на підставі Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

В судовому засіданні прокурор не заперечував проти задоволення клопотання.

Засуджений ОСОБА_5 надав до суду заяву про розгляд клопотання за його відсутності.

Захисник засудженого ОСОБА_5 адвокат ОСОБА_4 підтримала клопотання, просила його задовольнити.

Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, надав заяву про розгляд клопотання за його відсутності.

Суд,вислухавши думку прокурора, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838VIII.

Відповідно до п.2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-VIII, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Статтею 5 Кримінального кодексу України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.

В тексті закону відсутнє посилання як на покарання у виді «довічного позбавлення волі», так і на покарання у виді «позбавлення волі на певний строк», законодавець обмежився загальною фразою «позбавлення волі».

Таким чином, суд вважає, що законодавцем не заборонено застосування до осіб, яким призначено покарання у вигляді довічного позбавлення волі, ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015), так як таке зарахування не встановлює строковість призначеного покарання, не скорочує та не змінює термін відбуття покарання, але може впливати на строк, з якого особа має можливість не реалізацію певних прав, передбачених Главою 22 Кримінально-виконавчого кодексу України, які виникають після відбуття певного строку покарання.

Відтак, за відсутністю прямої заборони застосування ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, практика відмови у зарахуванні, може свідчити про дискримінацію, яка у будь-яких своїх проявах заборонена як національним законодавством, так і Конвенцією про захист прав людини і основоположних свобод.

Верховний Суд України у своїй постанові від 26.10.2017 року дійшов висновку про те, що норма про зараховування попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (частина п`ята статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII) підлягає застосуванню як до осіб, які засуджені до позбавлення волі на певний строк, так і до тих, які засуджені до довічного позбавлення волі.

Відповідно до ч. 1 ст. 458 КПК України висновок Верховного Суду України щодо застосування норми права, викладений у його постанові, прийнятій за результатами розгляду справи з підстав, передбачених пунктами 1 і 2 частини першої статті 445 цього Кодексу, є обов`язковим для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності відповідну правову норму, та для всіх судів загальної юрисдикції, які зобов`язані привести свою судову практику у відповідність із судовим рішенням Верховного Суду України.

З матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_5 вбачається, що останній 21 червня 2001 року засуджений Харківським обласним судом від 21 червня 2001 року за ст. 93 п.п. ж,з,і, ст.17 ст. 93 п.п. ж,з, ст.. 100, ст.. 142 ч.2, ст.. 101 ч.1, ст.. 42 КК України (в ред.. 1960 року) до покарання у вигляді довічного позбавлення волі з конфіскацією всього його майна.

Згідно вироку суду строк відбування покарання ОСОБА_5 рахувати з 23 липня 1999 року.

Ухвалою колегії суддів судової палати верховного суду України з кримінальних справ від 15 січня 2002 року касаційні скарги засуджених ОСОБА_5 та ОСОБА_6 залишено без задоволення, а вирок Харківського обласного суду від 21 червня 2001 року без змін. Цей же вирок у порядку ст.. 395 КПК України приведено у відповідність із КК України 2001 року, перекваліфіковано дії ОСОБА_5 зі ст.. 100 КК України 1960 року на ст.. 129 ч.1 КК України 2001 року та призначено 6 місяців арешту. На підставі ст.. 42 КК України 1960 року вважати засудженим ОСОБА_5 за сукупністю злочинів , передбачених ст.. 93 п.п. ж,з,і, 17-93 п.п. ж,з, ст.. 142 ч.2, ст.. 101 ч.1 КК України 1960 року і ст.. 129 ч.1 КК України 2001 року до довічного позбавлення волі з конфіскацією всього його майна.

Таким чином, оскільки ОСОБА_5 затриманий 23 липня 1999 року., з того часу утримувався під вартою в межах вказаної справи, тому у строк відбування покарання у виді позбавлення волі належить на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) зарахувати строк його попереднього ув`язнення, тобто час перебування під вартою та затримання до набрання вироком суду законної сили, а саме період з 23 липня 1999 року по 15 січня 2002 року із розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.

Що стосується вимог засудженого ОСОБА_5 зарахувати йому в строк покарання весь строк його перебування в СІЗО, а саме з 23 липня 1999 року по 02 червня 2004 рік з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, мотивуючи тим, що цей періоди є попереднім ув`язненням, суд не погоджується з такими твердженнями засудженого виходячи з наступного.

Абзацами першим та четвертим частини п`ятої статті 72 КК України (в редакції від 24 грудня 2015 року) передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, яке провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Тобто, в частині вимог засудженого ОСОБА_5 , а саме у зарахуванні йому у строк покарання періоду з 16.01.2002 року по 02.06.2004 рік з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, слід відмовити, оскільки зазначений період не відноситься до періоду попереднього ув`язнення та він не може бути зарахований засудженому у строк покарання відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України.

На підставі викладеного та керуючись статтями 369-372, 376, 537, 539 КПК України, суд, -

п о с т а н о в и в :
Клопотання ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк покарання, призначеного вироком Харківського обласного суду від 21 червня 2001 року, строк попереднього ув`язнення з 23 липня 1999 року по 15 січня 2002 рік за правилами ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року), з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.

В іншій частині у задоволенні клопотання відмовити.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до апеляційного суду Харківської області через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_5 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Суддя: ОСОБА_1