АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Провадження № 11-кп/790/2135/17 Головуючий І-ої інстанції
Справа № 635/3672/17 ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст.185 КК України Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 жовтня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

секретар ОСОБА_6 ,

за участю: прокурора ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження у відношенні ОСОБА_8 за апеляційною скаргою прокурора Харківської місцевої прокуратури №6 ОСОБА_9 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 1 серпня 2017 року, -
В С Т А Н О В И Л А :
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 1 серпня 2017 року ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбування покарання, призначеного вироком Диканського районного суду Полтавської області від 22 серпня 2016 року за ст.185 ч.2 КК України у виді 2 років позбавлення волі, зараховано строк попереднього ув`язнення з 22 квітня 2017 року по 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу у зв`язку з невідповідністю нормам кримінального та кримінально-виконавчого законодавства, а матеріали справи повернути на новий судовий розгляд у суд першої інстанції. На думку прокурора, до засудженого ОСОБА_8 не може бути застосований Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», оскільки він був затриманий для відбування покарання в порядку виконання вироку.
Заслухавши доповідь судді, прокурора ОСОБА_7 , який підтримав та просив задовольнити апеляційну скаргу з викладених в ній підстав, дослідивши матеріали кримінального провадження, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступних висновків.
У відповідності до вимог ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, тобто ухваленим судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченим КПК, ухваленим судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до КПК, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Як зазначено в ухвалі, суд встановив, що вироком Диканського районного суду Полтавської області від 22 серпня 2016 року була затверджена угода про примирення, укладена 15 липня 2017 року між потерпілою ОСОБА_10 та обвинувачем ОСОБА_8 . ОСОБА_8 було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та призначено йому узгоджену сторонами міру покарання у виді 2 років позбавлення волі. Відповідно до вимог ст.ст.75, 76 КК України ОСОБА_8 був встановлений іспитовий строк тривалістю два роки, за який він повинен був не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну мешкання та роботи, періодично з`являтись для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції. Вирок набрав законної сили 22 вересня 2016 року.

Ухвалою Диканського районного суду Полтавської області від 07 квітня 2017 року було скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням відносно засудженого ОСОБА_8 , і його було направлено для відбування покарання, призначеного вироком Диканського районного суду Полтавської області від 22 серпня 2016 року. Запобіжний захід ОСОБА_8 , було обрано у виді тримання під вартою. Строк відбування покарання постановлено рахувати з моменту його затримання. Ухвала набрала законної сили 15 квітня 2017 року.

Згідно з протоколом затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 22 квітня 2017 року, ОСОБА_8 був затриманий 22 квітня 2017 року о 10 годині 45 хвилин, відповідно до ухвали Диканського районного суду Полтавської області від 07 квітня 2017 року.
В обґрунтування прийнятого рішення суд зазначив, що ОСОБА_8 на теперішній час відбуває покарання за вироком Диканського районного суду Полтавської області від 22 серпня 2016 року, за яким засудженому не зараховано строк попереднього ув`язнення з 22 квітня 2017 року по 21 червня 2017 року. В строк відбування покарання, призначеного засудженому ОСОБА_8 зазначеним вироком зараховується період попереднього ув`язнення з 22 квітня 2017 року по 21 червня 2017 року тривалістю 1 місяць 30 днів, який зараховується засудженому у строк основного покарання.
Однак висновок суду про те, що зазначений період часу є попереднім ув`язненням засудженого ОСОБА_8 не узгоджується з вимогами закону.
Так, відповідно до абз.1 ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України від 26 листопада 2015 року №838-УІІІ, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України від 26 листопада 2015 року №838-УІІІ у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
З огляду на те, що засуджений ОСОБА_8 був затриманий в порядку виконання ухвали Диканського районного суду Полтавської області від 07 квітня 2017 року, якою скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням і його направлено для відбування покарання, призначеного вироком Диканського районного суду Полтавської області від 22 серпня 2016 року, період часу з дня затримання засудженого до 21 червня 2017 року не є його попереднім ув`язненням, що свідчить про те, що суд неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.
Суд апеляційної інстанції в межах своїх повноважень позбавлений можливості виправити помилку суду першої інстанції шляхом постановлення нової ухвали, оскільки прокурором в апеляційній скарзі ставиться питання про призначення нового розгляду.

За таких обставин, ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції, під час якого суду необхідно вирішити поставлені перед ним питання з дотриманням вимог закону України про кримінальну відповідальність та вимог кримінального процесуального законодавства.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407, ст.413, ч.1 ст.412 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 1 серпня 2017 року, якою ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбування покарання, призначеного вироком Диканського районного суду Полтавської області від 22 серпня 2016 року за ст.185 ч.2 КК України у виді 2 років позбавлення волі, зараховано строк попереднього ув`язнення з 22 квітня 2017 року по 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили негайно і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

_________________ _________________ _________________

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_5