Справа № 440/853/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/942/17 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 жовтня 2017 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Львівської області в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові кримінальне провадження № 440/853/17 про обвинувачення

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч.3 ст. 185 КК України,

з участю прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_8 на вирок Буського районного суду Львівської області від 13 липня 2017 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Буського районного суду Львівської області від 13 липня 2017 року ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України та йому призначено покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_6 зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 26 квітня 2017 року по 13 липня 2017 року. Вирішено питання щодо запобіжного заходу, стягнення процесуальних витрат по справі та щодо речових доказів.

ОСОБА_6 визнаний винним у тому, що він близько 18 год. 50 хв. 23 квітня 2017 року з метою вчинення крадіжки, шляхом злому вхідних дверей, проник у підвальні приміщення ОСОБА_9 за адресою: АДРЕСА_2 , звідки таємно викрав велосипед «Corratec» вартістю 2 600 грн, скляну банку 1л зі смальцем вартістю 50 грн, скляну банку 0,5л зі смальцем вартістю 25 грн, банку 0,350л із салатом аджика вартістю 20 грн, скляну банку 1л з домашньою настоянкою вартістю 25 грн, чим завдав шкоди на загальну суму 2 720 грн.

На вирок суду заступник прокурора Львівської області ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу.

У своїй апеляційній скарзі прокурор просить вирок в частині призначення покарання скасувати, ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_6 винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України та призначити йому покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки; на підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_6 в строк покарання термін попереднього ув`язнення з 26 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року до набрання вироком законної сили зарахувати в строк покарання термін попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

В обґрунтування апеляційної скарги прокурор покликається на те, що суд ухвалюючи вирок не правильно застосував положення ч.5 ст. 72 КК України, зарахувавши в строк відбування покарання попереднє ув`язнення ОСОБА_6 з 26 квітня 2017 року по 13 липня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. 18 травня 2017 року до ч.5 ст. 72 КК України були внесені зміни, що набрали чинності 21 червня 2017 року, згідно яких закон втратив юридичну силу. Суд безпідставно зарахував обвинуваченому у строк покарання строк попереднього ув`язнення по 13 липня 2017 року (день ухвалення вироку). Враховуючи наведене суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність, а тому вирок є незаконним та підлягає скасуванню.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора на підтримку апеляційної скарги, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи та дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, з таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає вирок у межах апеляційної скарги.

Доведеність вини та кваліфікація дій обвинуваченого в апеляційній скарзі не оспорюється.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

Відповідно до ч.1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Ухвалою слідчого судді Буського районного суду Львівської області від 26 квітня 2017 року відносно ОСОБА_6 застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

Вироком Буського районного суду Львівської області від 13 липня 2017 року на підставі ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_6 зараховано в строк відбування покарання термін попереднього ув`язнення з 26 квітня 2017 року по 13 липня 2017 року (день ухвалення вироку судом першої інстанції).

Відповідно до ч.2 ст. 532 КПК України у разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суд першої інстанції правильно встановив, що строк відбування остаточного покарання слід рахувати з 26 квітня 2017 року, однак не зарахував ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 26 квітня 2017 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Отже, ОСОБА_6 слід зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 26 квітня 2017 року по 05 жовтня 2017 року (постановлення ухвали апеляційного суду й набрання вироком законної сили) включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Доводи прокурора в апеляційній скарзі щодо зарахування ОСОБА_6 на підставі ч.5 ст. 72 КК України в строк покарання терміну попереднього ув`язнення з 26 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року до набрання вироком законної сили - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі є необґрунтованими з огляду на наступне.

Відповідно до Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набув чинності 21 червня 2017 року, ч.5 ст. 72 КК України (Відомості Верховної Ради України, 2001 р., № 25-26, ст. 131) викладено в такій редакції:"5. Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".

Згідно з ч.2 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Тому, нова редакція ч.5 ст.72 КК України не може бути застосована до ОСОБА_6 в силу ч.2 ст.5 КК України.

Отже ОСОБА_6 слід зарахувати у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 26 квітня 2017 року по день набрання вироком законної сили, а саме до 05 жовтня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі: 1) необхідності застосування закону про більш тяжке кримінальне правопорушення чи збільшення обсягу обвинувачення; 2) необхідності застосування більш суворого покарання; 3) скасування необґрунтованого виправдувального вироку суду першої інстанції; 4) неправильного звільнення обвинуваченого від відбування покарання.

Оскільки апеляційні вимоги прокурора про ухвалення апеляційним судом нового вироку не грунтуються на вимогам закону, тому до задоволення не підлягають.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Вирок Буського районного суду Львівської області від 13 липня 2017 року щодо ОСОБА_6 залишити без зміни, а апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_8 без задоволення.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 26 квітня 2017 року по 05 жовтня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4