АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 червня 2017 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду кримінальне провадження стосовно:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Кагул Республіки Молдова, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстрована за адресою: АДРЕСА_2 , засудженої 22.12.2015 року Оболонським районним судом м. Києва за ч.2 ст.15 ч.2 ст.190, ч.2,5 ст.27, ч.ч.1,4 ст. 358 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст.79 КК України звільнена від відбування покарання на 1 рік 6 місяців,

За участю сторін кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_6 ,

за апеляційною скаргою засудженої ОСОБА_5 на ухвалу Соломянського районного суду м. Києва від 26 травня 2016 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Солом`янського районного суду м. Києва від 26 травня 2016 року задоволено клопотання Солом`янського районного відділу КВІ м. Києва про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженої ОСОБА_5 для відбування призначеного судом покарання.
Скасовано звільнення ОСОБА_5 від відбування покарання з випробуванням для жінок, які мають дітей віком до семи років та направлено ОСОБА_5 засуджену вироком Оболонського районного суду м. Києва від 22.12.2015 року за ч.2 ст.15 ч.2 ст.190, ч.ч.2,5 ст.27, ч.ч.1,4 ст. 358 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі, для відбування покарання.
Рішення суду першої інстанції обґрунтовано тим, що ОСОБА_5 16.03.2016 року поставлена на облік Солом`янського районного відділу кримінально-виконавчої інспекції м. Києва, 17.03.2016 року ознайомлена з порядком та умовами перебування на обліку, попереджена, що у разі ухилення від виконання покладених на неї судом обов`язків, в разі відмови від дитини, передачі її до дитячого будинку, ухилення від виховання дитини, звільнення від відбування покарання може бути скасовано.
Оскільки у відповідності до листа Служби у справах дітей Івано-Франківської обласної державної адміністрації від 15.04.2016 року ОСОБА_5 ухиляється від виконання своїх батьківських обов`язків, діти з 2011 року перебувають в дитячому закладі, 19.04.2016 року ОСОБА_5 було винесено письмове попередження, однак дій спрямованих на виховання дитини, засуджена не вчинила, а тому суд дійшов висновку, що згідно ч.5 ст.79 КК України наявні всі законні підстави для задоволення клопотання Солом`янського районного відділу КВІ м. Києва та направлення ОСОБА_5 для відбування призначеного вироком суду покарання у виді позбавлення волі.
В апеляційній скарзі ОСОБА_5 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, ухвалити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання Солом`янського районного відділу КВІ м. Києва про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженої ОСОБА_5 для відбування призначеного судом покарання.
В якості обґрунтування зазначає, що вироком Оболонського районного суду м. Києві на підставі ст.79 КК України звільнена від відбування покарання з випробуванням на 1 рік 6 місяців, якщо протягом визначеного судом іспитового строку не вчинить нового злочину та виконає покладені обов`язки.
Зазначає, що покладених на неї судом обов`язків не порушувала протягом іспитового строку, двоє дітей дійсно з 2011 року перебувають в Івано-Франківському Міському Соціально-Реабілітаційному Центрі Матері та Дитини «Містечко Милосердя Святого Миколая», там вони перебували ще до засудження ОСОБА_5 , а тому вважає, що дане не свідчить про ухилення з її боку від догляду за дітьми.
Зазначає, що дотримується вимог ст.ст. 76, 79 КК України, створює умови проживання, виховання та навчання дітей, зокрема на даний час оформлені трудові відносини, винаймає житло, та в подальшому має намір забрати дітей до себе.
У судове засідання апеляційної інстанції засуджена ОСОБА_5 не з`явилась, про дату, час та місце апеляційного розгляду повідомлена належним чином, а тому колегія суддів у відповідності до вимог ч.4 ст.405 КПК України вважає за можливе провести апеляційний розгляд за її відсутності.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який просив залишити без задоволення апеляційну скаргу, вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала суду скасуванню, з постановленням нової, з наступних підстав.
Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Положеннями ст. 370 КПК України визначено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.
Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин.
Разом з тим, на думку колегії суддів, при розгляді клопотання Солом`янського районного відділу КВІ м. Києва про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженої ОСОБА_5 для відбування призначеного судом покарання, суд першої інстанції вказаних вимог кримінального процесуального закону не дотримався, що призвело до ухвалення незаконного, необґрунтованого рішення у кримінальному провадженні.
Згідно п.2 ч.1 ст. 409 КПК України підставою для скасування судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, зокрема є невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження.
Зокрема, з представлених матеріалів кримінального провадження вбачається, що 22.12.2015 року Оболонським районним судом м. Києва ОСОБА_5 засуджено за ч.2 ст.15 ч.2 ст.190, ч.2,5 ст.27, ч.ч.1,4 ст. 358 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст.79 КК України звільнена від відбування покарання на 1 рік 6 місяців.
З матеріалів особової справи вбачається, що на обліку Солом`янського районного відділу кримінально-виконавчої інспекції м. Києва засуджена ОСОБА_5 перебуває з 16.03.2016 року (а.с.14).
17.03.2016 року засуджена ОСОБА_5 ознайомлена з порядком та умовами перебування на обліку, попереджена, що у разі ухилення від виконання покладених на неї судом обов`язків, в разі відмови від дитини, передачі її до дитячого будинку, ухилення від виховання дитини, звільнення від відбування покарання може бути скасовано. Постановою від 17.03.2016 року ОСОБА_5 встановлені дні явки для реєстрації до КВІ перший, другий, третій і четвертий вівторок кожного місяця (а.с. 12).
Разом з тим, колегія суддів зауважує на те, що згідно положень ч.5 ст. 79 КК України суд за поданням контролюючого органу направляє засуджену для відбування покарання згідно з вироком суду, у разі, коли звільнена від відбування покарання з випробуванням жінка відмовилася від дитини, передала її в дитячий будинок, зникла з місця проживання, ухиляється від виховання дитини, догляду за нею, не виконує покладених на неї обов`язків або систематично вчиняє правопорушення, що потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про її небажання стати на шлях виправлення.
Так, в основу оскаржуваної ухвали, суд першої інстанції поклав лист Служби у справах дітей Івано-Франківської обласної державної адміністрації від 15.04.2016 року, згідно якого ОСОБА_5 ухиляється від виконання своїх батьківських обов`язків, діти з 2011 року перебувають в дитячому закладі, з квітня 2015 року жодного разу не відвідувала дітей та 19.04.2016 року ОСОБА_5 було винесено письмове попередження.
Проте, з такими висновками суду першої інстанції колегія суддів погодитись не може, оскільки ОСОБА_5 засуджена 22.12.2015 року Оболонським районним судом м. Києва за ч.2 ст.15 ч.2 ст.190, ч.2,5 ст.27, ч.ч.1,4 ст. 358 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст.79 КК України звільнена від відбування покарання на 1 рік 6 місяців, однак згідно означеного вище листа діти ОСОБА_5 ще з 2011 року перебувають в Івано-Франківському міському соціально-реабілітаційному центрі матері та дитини «Містечко милосердя Святого Миколая», тобто до постановлення вироку та звільнення її від відбування покарання на підставі ст. 79 КК України.
Обов`язки покладені на ОСОБА_5 згідно ст. 76 КК України, а саме не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу КВІ; повідомляти про зміну місця проживання, роботи та періодично з`являтись для реєстрації в КВІ, згідно наданих матеріалів справи, - остання не порушувала.
За таких обставин, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, ухвалу районного суду скасувати з підстав невідповідності висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження, та ухвалити нову ухвалу.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419, 424 КПК України, колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_5 задовольнити.

Ухвалу Солом`янського районного суду м. Києва від 26 травня 2016 року, якою скасовано звільнення ОСОБА_5 від відбування покарання з випробуванням для жінок, які мають дітей віком до семи років та направлено ОСОБА_5 засуджену вироком Оболонського районного суду м. Києва від 22.12.2015 року за ч.2 ст.15 ч.2 ст.190, ч.ч.2,5 ст.27, ч.ч.1,4 ст. 358 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі, для відбування покарання скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання Солом`янського районного відділу КВІ м. Києва про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженої ОСОБА_5 для відбування призначеного покарання.

Ухвала апеляційного суду м. Києва може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судом апеляційної інстанції.

Судді:

___________ _____________ ______________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

Справа № 11-кп/796/491/2017
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_7
Доповідач: ОСОБА_1