АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Апеляційне провадження № 11сс/790/ 1183/16 Слідчий суддя: ОСОБА_1
Справа № 641/6266/16-к Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ст.173 КПК України
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

4 серпня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області у складі:
головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря - ОСОБА_5 ,
прокурора - ОСОБА_6 ,
представника власника майна - ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Харкові матеріали за апеляційною скаргою генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Титан» ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Комінтернівського районного суду м. Харкова від 22 липня 2016 року, якою задоволено клопотання слідчого у кримінальному провадженні № 0000631 та накладено арешт на майно, -
В С Т А Н О В И Л А :
Ухвалою слідчого судді Комінтернівського районного суду м. Харкова від 22 липня 2016 року було задоволено клопотання слідчого у кримінальному провадженні № 0000631 та накладено арешт на майно, вилучене під час обшуку в приміщенні Аптеки «Здоров`я» № 56, за адресою: м. Харків, пр-т. Героїв Сталінграда, 175, у ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 під час особистого обшуку виявлені та вилучені « ОСОБА_10 » в кількості 2 блістерів по 10 таблеток кожен, на майно, вилучене під час обшуку в приміщенні Аптеки «Здоров`я» № 56, за адресою: м. Харків, просп. Героїв Сталінграда, 175 у ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 під час особистого обшуку вилучені « ОСОБА_10 » в кількості 2 блістерів по 10 таблеток кожен, майно вилучене під час обшуків, проведених в приміщеннях Аптеки «Здоров`я» № 56, за адресою: м. Харків, пр.-т Героїв Сталінграду, 175, а саме: « ОСОБА_10 » в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22140516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22140516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22130416; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22140516; Відкрита коробка «Кодтерпін ІС» , в середині якої знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток, серія 22130416; Відкрита коробка «Кодтерпін ІС» , в середині якої знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток, серія 22130416; Відкрита упаковка «Кодтерпін ІС» , в середині якої знаходяться 12 блістерів по 10 таблеток, серія відсутня; Відкрита упаковка «Кодтерпін ІС», в середині якої знаходяться 4 блістера по 10 таблеток, серія 22430516; Коробка «Кодетерп», в середині якої знаходяться 60 упаковок, в середині якої знаходиться 1 блістер по 10 таблеток), серія 4400516; Коробка «Кодетерп», в середині якої знаходяться 60 упаковок в середині якої знаходиться 1 блістер по 10 таблеток), серія 5250616; Коробка «Кодетерп», в середині якої знаходяться 60 упаковок, в середині якої знаходиться 1 блістер по 10 таблеток), серія 5250616; Блістери «Кодетерп» в кількості 13 штук по 10 таблеток, загальна серія 1950316; Упаковка «Кодесан ІС», в середині знаходиться 1 блістер по 10 таблеток, серія 6500614 - З шт.; Фіскальні чеки за 21.07.2016 в кількості 16 шт.; Фіскальні чеки в рулонах (контрольна касова стрічка) -110 шт.; Видаткова накладна № NZ 44819502-4 від 11.05.2016; Видаткова накладна № NZ 44754203-4 від 05.05.2016; Видаткова накладна № NZ 45071532-2 від 31.05.2016; Видаткова накладна № NZ 44991940-4 від 24.05.2016; Видаткова накладна № NZ 44716025-5 від 28.04.2016; Видаткова накладна №NZ 44541046-5 від 14.04.2016; Видаткова накладна № NZ 4490854-4 від 12.04.2016; Видаткова накладна №NZ 44910466-4 від 17.05.2016; Видаткова накладна № NZ 44693488-1 від 27.04.2016; Видаткова накладна № NZ 44427649-4 від 05.04.2016; Видаткова накладна №NZ 45145716-5 від 07.06.2016; Видаткова накладна №NZ 45104800-1 від 02.06.2016; Видаткова накладна № 8642269 від 03.06.2016; Видаткова накладна № NZ 44601221-4 від 19.04.2016; Видаткова накладна №NZ 44615161-5 від 21.04.2016; Видаткова накладна №NZ 44819502-4 від 11.05.2016; Видаткова накладна № NZ 44754203-4 від 05.05.2016; Видаткова накладна№ NZ 45145716-5 від 07.06.2016; Видаткова накладна № NZ 45104800-1 від 02.06.2016; Видаткова накладна № NZ 45442143-1 від 30.06.2016; Видаткова накладна №NZ 45376848-3 від 25.06.2016; Видаткова накладна №NZ 45318522-4 від 22.06.2016; Видаткова накладна №NZ 45296752-6 від 18.06.2016. Видаткова накладна №NZ 45596695-1 від 14.01.2016; Видаткова накладна№ 8649683 від 01.01.2016. Видаткова накладна № 8642269 від 03.05.2016; Видаткова накладна № NZ 44301696-5 від 25.03.2016; Видаткова накладна №NZ 44269355-5 від 24.03.2016; Видаткова накладна № NZ 44229154-4 від 22.03.2016; Видаткова накладна-№ NZ 45071532-2 від 31.05.2016; Видаткова накладна №NZ 44910466-4 від 17.05.2016; Видаткова накладна № NZ 44991940-2 від 24.05.2016; Видаткова накладна№NZ 44716025-5 від 28.04.2016; Видаткова накладна № NZ 44693488-1 від 27.04.2016; Видаткова накладна №NZ 44601221-4 від 19.04.2016; Видаткова накладна № NZ 44615161-5 від 21.04.2016; Видаткова накладна № NZ 44427649-4 від 05.04.2016; Товарно-транспортна накладна № 7109012 від 06.05.2016; Товарно-транспортна накладна № 7131885 від 02.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7170004 від 19.07.2016; Товарно-транспортна накладна № 7164028 від 11.07.2016; Товарно-транспортна накладна № 7158089 від 05.07.2016; Товарно-транспортна накладна № 7160148 від 01.07.2016; Товарно-транспортна накладна № 7145574 від 17.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7147030 від 21.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7151065 від 24.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7135629 від 01.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7102510 від 26.04.2016; Товарно-транспортна накладна № 7108862 від 06.05.2016; Товарно-транспортна накладна № 7099078 від 22.04.2016; Товарно-транспортна накладна № 7094514 від 18.04.2016; Товарно-транспортна накладна № 7731885 від 02.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7135629 від 07.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7102510 від 26.04.2016; Товарно-транспортна накладна № 7083677 від 05.04.2016; Товарно-транспортна накладна № 7088185 від 11.04.2016; Товарно-транспортна накладна № 7104441 від 28.04.2016; Товарно-транспортна накладна № 7123186 від 24.05.2016; Товарно-транспортна накладна № 7117799 від 18.05.2016; Товарно-транспортна накладна № 7017970 від 22.01.2016; Товарно-транспортна накладна № 7070254 від 21.03.2016; Товарно-транспортна накладна № 7067114 від 17.03.2016; Товарно-транспортна накладна № 7077834 від 29.03.2016; Товарно-транспортна накладна № 7075417 від 25.03.2016; Реєстр лікарських засобів, які надійшли до суб`єкта господарювання по документу № 8605307 на 1 арк.
Накладено арешт на майно, вилучене під час обшуку, проведеного в приміщенні Аптеки «Здоров`я» № 82 за адресою: м.Харків, пр-т. Льва Ландау, 12, (нежитлових приміщеннях № 23, 27,30, 32, 33, 34, 35 на першому поверсі житлового будинку), а саме -1. «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22140516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22140516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22360516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22360516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22360516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22360516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22470516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22470516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22470516; «Кодтерпін ІС» в упакованому вигляді (по три упаковки, в кожній в яких знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток), серія 22140516; Відкрита коробка «Кодтерпін ІС», в середині якої знаходяться 14 блістерів по 10 таблеток, серія відсутня; Відкрита коробка «Кодтерпін ІС», в середині якої знаходяться 2 блістери по 10 таблеток, серія відсутня; Фіскальні чеки в рулонах (контрольна касова стрічка) -74 шт.; Видаткова накладна №N2 45230553-1 від 14.06.2016; Видаткова накладна№ N2 45111880-2 від 03.06.2016; Видаткова накладна №N2 45230553-4 від 14.06.2016; Видаткова накладна 45230553-1 від 14.06.2016 на 2 арк.; Видаткова накладна № N2 45264299-4 від 16.06.2016; Видаткова накладна № 'NZ 45374926-4 від 25.06.2016; Видаткова накладна №N2 45615325-1 від 15.07.2016; Товарно-транспортна накладна № 7135716 від 07.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7131969 від 02.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7145738 від 17.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7147058 від 21.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7150909 від 23.03.2016; Товарно-транспортна накладна № 7164204 від 11.07.2016; Товарно-транспортна накладна № 7160137 від 06.07.2016; Товарно-транспортна накладна № 7164204 від 11.07.2016; Товарно-транспортна накладна № 7160137 від 01.07.2016; Товарно-транспортна накладна № 7145738 від 17.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7135716 від 07.06.2016; Товарно-транспортна накладна № 7150909 від 23.06.2016;Фіскальні чеки в кількості 47 шт.
Слідчий суддя приймаючи таке рішення зазначив, що вказане майно може бути використано як доказ у кримінальному провадженні, і тому є підстави для його арешту.
Не погоджуючись з прийнятим слідчим суддею рішенням, генеральний директор ТОВ «Титан» ОСОБА_8 , якому належать вищезазначені аптеки, подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу слідчого судді Комінтернівського районного суду м. Харкова від 22 липня 2016 року скасувати. В апеляційній скарзі ОСОБА_8 посилається на неповноту судового розгляду, оскільки в судовому засіданні було відхилено клопотання представників ТОВ «Титан» про доручення до матеріалів справи копій сертифікатів якості на вилучені ліки, договорів та накладних на їх постачання. Вказані документи підтверджують законність придбання вилучених лікарських засобів. Судом не було досліджено та не спростовано заяву представників ТОВ «Титан» про проведення обшуку за адресою: м. Харків, вул. П`ятдесятиріччя СРСР, 12, не в тих приміщеннях, що зазначені в ухвалі суду від 21.07.2016 року про дозвіл на проведення обшуку (проведено обшук в приміщеннях під номерами, що не зазначені в ухвалі суду). Клопотання слідчого про накладення арешту на майно складено 21.07.2016 pоку, тоді як обшук за адресою: м. Харків, проспект Льва Ландау (50-річчя СРСР) 12 завершився вже 22.07.2016 року. Крім того, згідно діючої ліцензії, аптека ТОВ «Титан» за вказаною адресою має назву «Аптека № 82 «МЕТА АПТЕКА Здоров Я», тоді як в ухвалі вказано «аптека Здоров`я» № 82». Обшуки 21-22.07.2016 року проведено з численними порушеннями вимог кримінального процесуального законодавства України, а саме проведення незаконних контрольних закупок за участю громадян ОСОБА_9 та ОСОБА_11 .. В порушення вимог ст. 104 КПК України, в протоколі обшуку від 21-22.07.2016 року слідчим не зазначено місце його проведення та у кого проведено обшук (м. Харків, проспект Льва Ландау, 12). Під час проведення обшуку в аптеці № 56 за адресою: м. Харків, проспект Героїв Сталінграду, 175, працівники поліції заборонили працівникам аптеки користуватись телефонами, дзвонити керівництву, але в протоколі слідчий не відобразив цей факт. Ухвалами від 21.07.2016 року надано дозвіл лише на відшукання ліків та документів, тому вилучення лікарських засобів та документів проведено слідчим за межами дії ухвали суду. В ухвалі суду від 21.07.2016 року чітко зазначено, що можуть бути вилучені лікарські засоби «Кодтерпін» та « ОСОБА_10 » та документи, підтверджуючі їх придбання та продаж, а слідчим вилучено документи, які стосуються придбання та продажу інших лікарських засобів - «Кодетерп», «Кодесан ІС». Вилучення касових стрічок та товарно-транспортних накладних взагалі не було передбачено в ухвалі суду про дозвіл на обшук. Крім того, в мотивувальній частині клопотання від 21.07.2016 року про арешт майна, слідчий, в порушення вимог ст. 171 КПК України, не навів підстави і мету відповідно до положень ст. 170 КПК України та відповідне обґрунтування необхідності арешту майна, в порушення вимог ч. 4 та п. 5 ч.5 ст. 173 КПК України, в ухвалі про арешт майна від 22.07.2016 року не зазначено спосіб арешту майна та порядок виконання ухвали із зазначенням способу інформування заінтересованих осіб. При винесенні ухвали про арешт майна, суд не врахував, що вилучені під час обшуку 21.07.2016 року комбіновані лікарські засоби «Кодтерпін ІС», «Кодетерп», «Кодесан ІС» не можуть бути предметом злочину, передбаченого ст. 320 КК України, а тому і не можуть бути доказом у кримінальному провадженні. Лікарські засоби «Кодтерпін ІС», «Кодетерп», «Кодесан ІС» не віднесені ні до наркотичних, ні до психотропних засобів, які підлягають спеціальному контролю, такі лікарські засоби не є предметом злочину, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України. вказує, що матеріали провадження не містять даних про реалізацію фальсифікованих ліків.

Заслухавши суддю доповідача, пояснення представника власника майна ОСОБА_12 , який підтримав апеляційну скаргу, думку прокурора, який заперечував проти її задоволення посилаючись на відсутність підстав для її задоволення, обговоривши доводи апеляційної скарги та дослідивши матеріали провадження, колегія суддів приходить до висновку про відмову у задоволенні вимог апелянта.
З матеріалів справи вбачається, що 26.03.2016 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань (ЄРДР) за № 0000631 за заявою ОСОБА_13 про те, що в аптеках «Сімейна аптека», «Мега аптека Здоров`я» здійснюється продаж нарковмісних ліків з порушенням встановлених правил, внесені відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 320 КК України. 08.04.2016 року за цим же номером кримінального провадження за заявою ОСОБА_14 про те, що провізори аптеки, що розташована на проспекті Л.Ландау в м. Харкові, за попередньою змовою продають без рецепту фальсифіковані лікарські засоби «Кадтерпін» та «Нолбуфен» внесені відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 321-1 КК України.
Крім того, до ЄРДР за № 0000631 за заявою ОСОБА_15 про те, що 27.04.2016 року в аптеці «Мега Здоров`я», що розташована за адресою: м. Харків, пр.. Л. Ландау, 12, здійснюється продаж наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів, прекурсорів із порушенням встановлених правил їх обігу внесені відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 320 КК України. Досудовим розслідуванням встановлено, що вказані аптеки, розташовані за адресами: АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , належать ТОВ «Титан», юридична адреса: Харківська область, м. Мерефа, вул. Дніпропетровська, 223, кімната 8-8.
Ухвалами слідчого судді від 21.07.2016 року було надано дозвіл на проведення обшуку в приміщенні Аптеки «Здоров`Я» № 56 за адресою: м. Харків, проспект Героїв Сталінграда, 175, що знаходиться у нежитловому приміщенні 1-30 на першому поверсі житлового будинку, та в приміщенні аптеки «Здоров`Я» № 82 за адресою: м. Харків, проспеко Льва Ландау, 12 (нежитлових приміщеннях № 23, 27, 29, 30, 32, 33, 34, 35) на першому поверсі житлового будинку з метою відшукування комбінованих нарковмісних лікарських препаратів «Кодтерпін 1С» та «Кодетерпін», документів які свідчать про поставку (закупівлю) вищезазначених лікарських засобів, договорів про їх придбання, прибуткових та видаткових накладних, сертифікатів якості на вказані лікарські препарати та фіскальні чеки про їх відпуск (реалізацію), рецептів на придбання зазначених лікарських засобів. Відповідо до положень ч. 7 ст. 236 КПК України вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.
Частиною 1 ст. 167 КПК України визначено, що тимчасовим вилученням майна є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення. Пунктом 2 ч.1 ст. 169 КПК України передбачено, що тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна. Проте, в даному конкретному випадку слідчим суддею встановлені підстави для накладення арешту на тимчасово вилучене майно, а тому доводи апелянта щодо того, що слідчий при проведенні обшуку та вилученні майна вийшов за межі ухвал від 21.07.2016 року є недоцільними. У клопотанні про арешт тимчасово вилученого майна слідчий посилається на те, що вилучені лікарські препарати та документи є предметом та доказом злочину, крім того, необхідність накладення арешту на майно обґрунтовується ним наявністю ризиків його втрати, приховування, знищення тощо, що може перешкодити досудовому розслідуванню. Статтею 170 КПК України передбачено, що арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування,передачі, відчуження. Арешт майна допускається з метою забезпечення збереження речових доказів, і у такому випадку арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу, де вказано, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення. Враховуючи положення вищенаведених правових норм, апеляційний суд погоджується з доводами клопотання слідчого та висновками слідчого судді, відповідно до яких наведене вище тимчасово вилучене майно може бути використано як доказ у даному кримінальному провадженні. Судово-хімічними експертизами № 738, № 948 встановлено, що надані на дослідження таблетки, видані ОСОБА_15 та ОСОБА_16 містять в собі засіб, обіг якого обмежено, а саме кодеїн. Таким чином є достатні підстави вважати, що вилучене під час обшуків майно є доказом у кримінальному провадженні, а тому апеляційний суд вважає обґрунтованим рішення слідчого судді про необхідність накладення арешту на майно з метою його збереження. Слідчим суддею надано оцінку посиланням представника власника майна щодо проведення обшуку в інших приміщеннях аптек, аніж ті, що були зазначені в ухвалі, щодо нібито здійснення контрольної закупки за участю ОСОБА_9 та ОСОБА_11 . Ці посилання були спростовані у судовому засіданні. Слідчим суддею було зазначено, що, документи, які б підтверджували проведення саме контрольної закупки, в матеріалах справи відсутні. Підстав вважати такий висновок необґрунтованим апеляційний суд не знаходить. Слідчий суддя обґрунтовано посилався на ч. 6 ст. 236 КПК України щодо можливості проведення обшуку осіб, які перебувають у житлі чи іншому володінні, якщо є достатні підстави вважати, що вони переховують при собі предмети або документи, які мають значення в кримінальному провадженні.
Зауваження апелянта до протоколів обшуків не є підставою вважати висновок слідчого судді про задоволення клопотання слідчого необґрунтованим. Такі дії можуть бути оскаржені стороною провадження у встановленому законом порядку, а докази, здобуті в результаті обшуку підлягають оцінці при розгляді справи по суті.
Приймаючи рішення про відмову у задоволенні вимог апелянта апеляційний суд зазначає, що останній при виникненні певних обставин не позбавлений права звернення до слідчого судді відповідно до вимог ст. 174 КПК України з вимогою про повне або часткове скасування арешту майна.
Враховуючи викладені обставини, колегія суддів не вбачає підстав для скасування ухвали слідчого судді Комінтернівського районного суду м. Харкова від 22.07.2016 року за доводами апеляційної скарги.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 418, 422 КПК України, колегія суддів, -
У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Титан» ОСОБА_8 залишити без змін.
Ухвалу слідчого судді Комінтернівського районного суду м. Харкова від 22 липня 2016 року, якою задоволено клопотання слідчого у кримінальному провадженні № 0000631 та накладено арешт на майно - залишити без задоволення.
Ухвала апеляційного суду оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Головуючий
Судді