Справа №485/137/16-к 12.04.2016
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
12 квітня 2016 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3
за участю секретаря ОСОБА_4
розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Снігурівського районного суду Миколаївської області від 05 лютого 2016 року, якою клопотання засудженого ОСОБА_5 , про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття основного покарання за вироком Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 10 грудня 2012 року задоволено частково.
Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_6 .
Короткий зміст вимог апеляційної скарги засудженого
Просить ухвалу змінити та додатково зарахувати у відбуте покарання строк попереднього ув`язнення у період з 16.05.2012 року по дату вступу вироку в законну силу.
Провадження № 11-кп/784/252/16 Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_7
Категорія: ч.5 ст.72 КК України Доповідач апеляційного суду: ОСОБА_1
Короткий зміст рішення суду 1-й інстанції.
Ухвалою суду засудженому ОСОБА_5 зараховано строк його попереднього ув`язнення у межах цієї кримінальної справи у період з 27.06.2012 р. по 25.12.2012 р.( включно), з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В інший частині клопотання засудженого залишено без задоволення.
Узагальнені доводи апеляційної скарги засудженого.
Вважає, що суд не вірно зарахував йому строк попереднього ув`язнення з 27.06.2012 р. по 25.12.2012 р, оскільки за вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 22.05.2012 року йому строк відбуття покарання рахувався з 16.05.2012р.
Встановлені судом 1-ї інстанції обставини.
Районний суд своєю ухвалою вимоги ОСОБА_5 задовольнив частково і на підставі ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону від 24.12.2015 р. (№ 838-VIII), у відбуте покарання ОСОБА_5 , засудженому вироком Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 10 грудня 2012 року на 5 років позбавлення волі, зарахував строк попереднього ув`язнення з 27.06.2012 р. по 25.12.2012 р. включно, а саме з дня обрання запобіжного заходу засудженому і до вступу вироку в законну силу.
В іншій частині вимог засудженому ОСОБА_5 відмовлено.
Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.
Заслухавши доповідача, думку прокурора на підтримку доводів засудженого, вивчивши матеріали кримінального провадження, перевіривши надані матеріали та особову справу засудженого, обговоривши доводи скарги в її межах, апеляційний суд дійшов наступного.
Згідно вироку Кіровського районного суду м. Кіровограда від 22.05.2012 року( а.с.12-13) ОСОБА_5 визнаний винним у скоєнні злочину, передбаченому ч.1 ст. 309 КК України та йому призначено покарання 1 рік 6 місяців позбавлення волі. Цим вироком йому зарахований строк відбуття покарання з 19.05.2012 року.
Відповідно до вироку Южноукраїнського міського суду від 10.12. 2012р.( 24-27 о.с.) ОСОБА_5 визнано винним за ч. 1 ст. 121 КК України і призначено йому покарання 5 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення більш суворим покаранням менш суворого, призначеного вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 22.05.2012 року, остаточно призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі. Цим же вироком зазначено, що строк відбування покарання ОСОБА_5 обчислювати з 19.05.2012 р.
Вказаний вирок набрав законної сили 26.12.2012 р. про що свідчить розпорядження Южноукрїнського міського суду про виконання вироку (а.с. 33 особової справи засудженого).
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VII від 26.11.2015 р.), у разі засудження до позбавлення волі, суд зараховує строк попереднього ув`язнення особи в межах того ж кримінального провадження з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За правилами п.2 Розділу II зазначеного Закону від 26.11.2015 р., вказане зарахування здійснюється до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24 грудня 2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок та покарання за яким не відбуте повністю.
Відповідно до вищевказаного закону, районний суд постановив рішення, у межах цієї кримінальної справи зарахувати у відбуте покарання ОСОБА_5 строк його попереднього ув`язнення у період з 27.06.2012 р. по 25.12.2012 р., тобто з дня обрання запобіжного заходу засудженому і до набрання вироком законної сили.
Відмовляючи у вимогах засудженого про застосування положень цього Закону до вироку суду від 22.05.2012 р. суд вказав, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі застосовується, відповідно до ч.5 ст.72 КК України, в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до нього було застосовано попереднє ув`язнення.
Тобто суд прийшов до висновку, що в даному випадку застосування цього закону можливе тільки до вироку суду від 10.12.2012 р. за яким засуджений відбуває покарання.
Разом з тим, згідно з роз`ясненнями, які містяться в п.5 постанови Пленуму Верховного суду України « Про практику застосування судами України законодавства про порушення правил адміністративного нагляду» від 28.03.1986р. №3( з наступними змінами) судимість за вироком, яким покарання призначено за правилами ч.3 ст. 42 КК України( 1960р.) має враховуватися як одна за всі злочини, що входять у сукупність.
Тому застосування за вироком суду апеляційної інстанції правил ч.4 ст. 70 КК України 2001 р., які є тотожними правилам ч.3 ст. 42 КК України 1960 р., дає підстави для обчислення початку строку відбування покарання ОСОБА_5 з 19.05.2012р. та для зарахування строку його попереднього ув`язнення в період з 19.05.2012 р. по 26.12.2012р. ( включно) у строк покарання у виді позбавлення волі відповідно до вимог ст.. 72 ч.5 КК України( в редакції Закону України від 26.11.2015 р. № 838 VIII, який набрав чинності 24.12.2015 р.) з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Таким чином, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції безпідставно не зарахував ОСОБА_5 в строк попереднього ув`язнення строк знаходження його в СІЗО з 19.05.2012 року.
За такого, перерахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_5 має бути здійснено у період з 19.05.2012 р. (момент затримання засудженого) по 26.12.2012 р. включно (час набрання постановленого відносно нього вироку).
А тому доводи апелянта про необхідність перерахування йому обчислення строку попереднього ув`язнення є слушними та підлягають задоволенню.
Між тим, доводи апелянта, що строк відбування покарання повинен йому обчислюватись з 16.05.2012 року є помилковими, оскільки, як вбачається з протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину ( а.с.2 особової справи) останній був затриманий саме 19.05.2015р. , а не 16.05.2012 р., як стверджує апелянт.
Крім того, колегія звертає увагу, що суд першої інстанції при винесенні ухвали в резолютивній частині помилково вказав, що строк попереднього ув`язнення слід рахувати по 25.06.2012 р.( включно), оскільки вказаний вирок набрав законної сили 26.12.2012 р..( а.с. 33 ос. спр.) А тому постанова суду першої інстанції в цій частині підлягає зміні.

З огляду на наведене, керуючись ст.ст.405,407,532 КПК України, апеляційний суд
п о с т а н о в и в:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 задовольнити частково.
Ухвалу Снігурівського районного суду Миколаївської області від 05 лютого 2016 року, якою ОСОБА_5 , засудженому вироком Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 10 грудня 2012 року за ч.1 ст.121 КК України до 5 років позбавлення волі, зараховано строк попереднього ув`язнення у межах цієї кримінальної справи - змінити.
Зарахувати засудженому ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення у межах цієї кримінальної справи у період з 19.05.2012р. по 26.12.2012 р.( включно) з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення рішення судом апеляційної інстанції.
Судді
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3