АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
Председательствующего судьи Шевченко Н.А.
судей Русаковой И.Ю., Пистун А.А.
с участием прокурора Ивченко С.Н.
осужденных ОСОБА_1, ОСОБА_2
рассмотрела 26 октября 2010 года в открытом судебном заседании в гор .ОСОБА_3 уголовное дело по апелляциям прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, осужденного ОСОБА_1 на приговор суда Дзержинского района г.Кривого Рога от 24 июйя 2010 года, которым
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданин Украины, ранее судимый:
07.09.2000 г. по ст. 140 ч.2, 245 чЛ, 215-3 ч.2 УК Украины уголовное дело прекращено на основании закона Украины «Об амнистии», 16.02.2004 г. по ст.ст.185 ч.1, 289 ч.2 УК Украины к 1 году 9 месяцам лишения свободы, освобожден 07.05.2005 года по отбытию срока наказания, 19.09.2007 г. по ст. 185 ч.2, 185 ч.З УК Украины к 3 годам лишения свободы, освобожден 27.04.2009 года условно-досрочно на 10 месяцев 22 дня
осужден по ст. 185 ч.2 УК Украины к 2 годам лишения свободы, ПО СТ. 185 Ч.З УК Украины К 3 годам лишения свободы, по ст. 263 Ч.1УК Украины к 2 годам лишения свободы, по ст. 289 ч.2 УК Украины к 5 годам лишения свободы, с конфискацией всего имущества, являющегося собственностью осужденного, по ст. 289 ч.З УК Украины к 7 годам 6 мес. лишения свободы с конфискацией всего имущества, являющегося собственностью осужденного, по ст.296 ч.1 УК Украины к 2 годам ограничения свободы, по ст. 309 ч.1 УК Украины к 1 году 6 мес. лишения свободы.
По совокупности преступлений, на основании ст. 70 ч.1 *УК Украины, путем поглощения менее строгого наказания более строгим определено наказание в виде 7 лет 6 мес. лишения свободы с конфискацией имущества, являющегося собственностью осужденного.
По совокупности приговоров, на основании ст. 71 УК Украины, к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 19.09.2007 года и окончательно к отбытию назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы, с конфискацией имущества, являющегося собственностью осужденного.
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_3, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданин Украины, ранее судимый:
4 февраля 2010 года по ст. 309 ч.1 УК Украины к 1 году лишения свободы с испытательным сроком на 1 год,
осужден по ст. 289 ч.З УК Украины к 7 годам лишения свободы, с конфискацией всего имущества, являющегося собственностью осужденного.
По совокупности приговоров, на основании ст. 71 УК Украины, к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 4.02.2010 года и окончательно к отбытию назначено наказание в виде 7 лет1 мес. лишения свободы, с конфискацией имущества, являющегося собственностью осужденного.
Как следует из приговора суда ОСОБА_1 и ОСОБА_2 признаны виновными в совершении преступлений при следующих обстоятельствах.
11 августа 2009 года, примерно в 10-30 часов, ОСОБА_1. находясь возле дома 7 по ул.Постышева в г.Кривом Роге, путем повреждения замка левой передней двери автомобиля НОМЕР_1, принадлежащего потерпевшему ОСОБА_4, тайно похитил его имущество на общую сумму 850 грн.
Повторно, 25 сентября 2009 года, примерно в 14-00 часов, ОСОБА_1, находясь возле кафе «Айсберг» по ул. 22 Партсъезда в г.Кривом Роге, путем повреждения замков левой передней двери и багажника автомобиля НОМЕР_2, принадлежащего потерпевшему ОСОБА_5 похитил его имущество на общую сумму 6500 грн.
Повторно, 10.03.2010 года, примерно в 04-00 часов, ОСОБА_1, находясь в салоне автомобиля Мерседес 312Б, г/н 0326 АА, находящегося на проезжей части дороги у гаражного кооператива «Кубанский» в Саксаганском районе г.Кривого Рога, путем свободного доступа, тайно похитил имущество ОСОБА_6 на общую сумму 500 грн.
Кроме того, 15 января 2010 года, в дневное время ОСОБА_1, на рынке 20 Партсъезда «Северный» в г.Кривом Роге, приобрел для покраски велосипеда 2 аэрозольных баллона с краской и две бутылки с растворителем, после чего употребил спиртные напитки в кафе на территории рынка.
В этот же день, примерно в 22-40 часов, будучи в состоянии алкогольного опьянения, ОСОБА_1, проходя мимо ДК «Овация» ЦГОКа, расположенного по ул.Мусоргского, 16 в г.Кривом Роге обнаружил, что в пакете одна из бутылок с растворителем протекает, он зашел в сквер, расположенный возле ДК, где перелил бутылку с растворителем в найденные две стеклянные бутылки. После чего, из хулиганских побуждений, грубо нарушая общественный порядок по мотивам явного неуважения к обществу, игнорируя элементарные нормы морали, из имеющегося у него носового платка изготовил фитиль, вставил в бутылки и поджег их, бросив в окна первого этажа здания ДК, причинив администрации ДК «Овация» ЦГОКа ущерб на сумму 3946, 24 грн.
Так же, 15 января 2010 года, примерно в 24-00 часа, будучи в состоянии алкогольного опьянения, ОСОБА_1, находясь в магазине «Сотка», расположенном в районе Центрального рынка по ул.Косиора в г.Кривом Роге, приобрел две бутылки с пивом, после чего направился в сквер, где употребил приобретенное пиво, после чего, из хулиганских побуждений, принесенную с собой бутылку с растворителем перелил в две бутылки из-под пива и, из имеющегося у него фрагмента носового платка, сделал и вставил в них фитили, после чего направился в сторону дома 6 по ул. 22 партсъезда в г.Кривом Роге, где подойдя к окнам помещения приемной народного депутата ОСОБА_7, принесенным с собой баллоном с краской, на левой створке входной стеклянной двери указанного офиса нанес надпись «УкрРевРух». После чего, продолжая свои хулиганские действия, грубо нарушая общественный порядок по мотивам явного неуважения к обществу, игнорируя элементарные нормы морали, поджог и бросил в окна приемной две бутылки, заполненные растворителем.
В ходе совершения хулиганских действий, ОСОБА_1 умышленно повредил имущество потерпевшего ОСОБА_8 на сумму 802, 88 грн.
Так же повторно, 28 января 2010 года, примерно в 04-00 часа, ОСОБА_1, подошел к автомобилю НОМЕР_3, находящегося возле третьего подъезда дома 2 по ул. 22 Партсъезда в г.Кривом Роге, где с помощью принесенных с собой ножниц, путем повреждения замка на левой передней двери автомобиля, проник в салон
ОСОБА_1, 7.02.2010 года, примерно в 20-30 часов, находясь в подвале дома 32а, расположенного по ул.Косиора в г.Кривом Роге, с целью сбора металлолома, иод лестничным проемом нашел, тем самым незаконно приобрел обрез ружья, который стал незаконно носить при себе в целях самообороны, без предусмотренного законом разрешения. 24.02.2010 года, примерно в 18-30 часов, ОСОБА_1, находясь возле дома 39. расположенного по ул.Косиора в г.Кривом Роге, был задержан работниками милиции, которые обнаружили и изъяли у него под курткой обрез гладкоствольного двуствольного охотничьего ружья, которое относится к категории не стандартного гладкоствольного огнестрельного оружия. Обрез изготовлен из охотничьего ружья модели ТОЗ-БМ, 16 калибра, путем отпиливания самодельным способом стволов до достаточной длины 350 мм и приклада ложа. Обрез пригоден для производства выстрелов охотничьими патронами 16 калибра, который, он незаконно приобрел, хранил, носил без предусмотренного законом разрешения.
В первой декаде февраля 2010 года, примерно в 12-00 часов, ОСОБА_1. находясь в подвале дома 71 по ул.Димитрова в г.Кривом Роге, нашел, тем самым незаконно приобрел полиэтиленовый пакет с мелкокалиберными патронами в количестве 52 штук, которые незаконно хранил при себе, после чего незаконно перенес их к месту своего жительства ІНФОРМАЦІЯ_4, и незаконно хранил под шкафом в гостиной комнате.
06.04.2010 года в 14-55 часов, сотрудники милиции при проведении обыска в квартире АДРЕСА_1, где зарегистрирован и проживает ОСОБА_1, обнаружили и изъяли под шкафом, в гостиной комнате, пакет с мелкокалиберными патронами в количестве 52 штуки, которые являются боеприпасами -патронами кольцевого воспламенения калибра 5, 6 мм, к нарезному спортивно-охотничьему огнестрельному оружия - мелкокалиберной винтовки ТОЗ-8, пистолету системы Марголина и др., калибра 5, 6 мм. Данные патроны пригодны для производства выстрелов.
Так же повторно, 24 февраля 2010 года примерно в 02-00 часа, ОСОБА_1, находясь возле дома 5 по ул.Галенко в г.Кривом Роге, через незапертую дверь в подъезде спустился в подвал дома, и принесенной с собой металлической фомкой, взломал завесы двери и проник в помещение кладовки, принадлежащей ОСОБА_10, откуда тайно похитил имущество ОСОБА_10 на общую сумму 1500 грн.
Так же, 9.03.2010 года, примерно в 11-00 часов, ОСОБА_1 на остановке общественного транспорта «Рынок Соцгорода», находящийся по ул.Косиора в г.Кривом Роге у неустановленного следствием лица за 100 грн. незаконно, без цели сбыта, приобрел 5,51 гр. наркотического средства - марихуана, в бумажном свертке, положил в левый внутренний карман куртки, после чего направился к месту своего проживания.
10.03.2010 года в 17-10 часов, у ОСОБА_1 в кабинете №-410 Дзержинского РО КГУ, по ул.Стрельникова, 2 в г. Кривом Роге, при досмотре был обнаружен и изъят бумажный сверток с опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана). Масса каннабиса в пересчете на сухое вещество составила 5, 37 гр.
Так же, повторно, 10 марта 2010 года примерно в 02-00 часов, будучи в алкогольном опьянении ОСОБА_1 по предварительному сговору с ОСОБА_2, подошли к автомобилю Мерседес 312 Д, г/н НОМЕР_4, у дома 40 по ул.Димитрова в г.Кривом Роге, где при помощи принесенных ножниц, ОСОБА_1, путем повреждения замка на левой передней двери автомобиля, проник в салон и при помощи, имеющегося в замке зажигания ключа, завел автомобиль и открыл правую переднюю дверь указанного автомобиля, после чего позвал в салон автомобиля ОСОБА_2, который в это время наблюдал за окружающей территорией, после чего, они вдвоем на автомобиле скрылись, незаконно завладев
транспортным средством, принадлежащим ОСОБА_6, стоимость которого составила 128941, 60 грн, и причинили потерпевшему ущерб на указанную сумму.
Прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, в апелляции, просит приговор суда отменить, в связи с мягкостью назначенного ОСОБА_11 наказания и вынести свой приговор, которым определить наказание по совокупности преступлений в виде 8 лет лишения свободы с конфискацией имущества, а на основании ст. 71 УК Украины, по совокупности приговоров, в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с конфискацией имущества.
В дополнении к апелляции, прокурор просит исключить судимость по приговору от 7.09.2000г., поскольку она погашена и переквалифицировать действия осужденных с ч.З на ч.2 ст. 289 УК Украины.
Осужденный ОСОБА_1 в апелляции просит переквалифицировать его действия с ч.З ст. 289 на ч.2 ст.289 УК Украины, поскольку автомобиль возвращен потерпевшему и причиненный ущерб не является крупным.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, который поддержал апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, осужденного ОСОБА_1, поддержавшего апелляцию, осужденного ОСОБА_2. поддержавшего апелляцию ОСОБА_1, проверив доводы апелляций, сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что апелляция прокурора подлежит частичному удовлетворению, а апелляция осужденного ОСОБА_1 А,В. -удовлетворению по следующим основаниям.
Доводы прокурора в части переквалификации действий осужденных по эпизоду от 10.03.2010г. обоснованны и подлежат удовлетворению.
В соответствии со ст. 365 УПК Украины приговор суда первой инстанции проверяется апелляционным судом в пределах апелляции.
Если рассмотрение апелляции дает основания для принятия решения в пользу лиц, в отношении которых апелляции не поступили, апелляционный суд обязан принять такое решение.
Как усматривается из приговора суда, действия осужденных по эпизоду от 10 марта 2010 года квалифицированы судом по ч.З ст.289 УК Украины по признаку незаконного завладения транспортным средством, совершенное по предварительному сговору группой лиц, причинившее крупный материальный ущерб, а действия ОСОБА_1 еще и по признаку повторности.
Однако, суд первой инстанции, при постановлении приговора по данному эпизоду не учел, что в соответствии с п.З примечаний к ст. 289 УК Украиньь материальный ущерб признается крупным в случае причинения реальных убытков, а из материалов дела видно, что похищенный осужденными автомобиль Мерседес г/н АЕ 0326 АА был обнаружен в гаражном кооперативе «Кубанский», расположенном по ул.Отто Брозовского в г.Кривом Роге, доставлен в Дзержинский РО КГУ (л.д.12 том 2) и впоследствии передан потерпевшему ОСОБА_6 (л.д.51 том 2). Таким образом, реальный ущерб в ходе совершенного преступления потерпевшему причинен не был.
На основании изложенного действия осужденных ОСОБА_1 и ОСОБА_12, который не подавал апелляцию, по эпизоду незаконно завладения транспортным средством ОСОБА_6 должны быть квалифицированы по ч.2 ст. 289 УК Украины по признаку незаконного завладения транспортным средством, совершенное по предварительному сговору группой лиц, а действия ОСОБА_1, и по признаку повторности.
Исходя из изложенного наказание осужденным должно быть, назначено в пределах санкции ч.2 ст. 289 УК Украины.
При назначении наказания ОСОБА_2 судебная коллегия, в соответствии со ст.65 УК Украины, с учетом личности, степени тяжести совершенного преступления и обстоятельств, которые смягчают и отягчают наказание, а именно признание вины, раскаяние, положительную характеристику в быту, явки с повинной, помощь следствию в раскрытии преступления, и считает целесообразным избрать ОСОБА_2 наказание в виде лишения свободы, но не на максимальный срок и без конфискации имущества. К назначенному наказанию также должно быть частично присоединено неотбытое наказание по предыдущему приговору.
Судебная коллегия считает, что доводы прокурора о мягкости назначенного наказания осужденному ОСОБА_1 не подлежат удовлетворению, наказание ему избрано в соответствии с требованиями ст. 65 УК Украины и оснований для изменения наказания, коллегия судей не усматривает.
В связи с переквалификацией его действий с ч.3 на ч.2 ст.289 УК Украины наказание ему следует избрать в пределах санкции ч.2 ст.289 УК Украины, с применением ст.ст. 70, 71 УК Украины.
Руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, коллегия судей, -
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции - удовлетворить частично, апелляции осужденного ОСОБА_1 -удовлетворить, приговор суда Дзержинского района г.Кривого Рога от 24 июня 2010 года в части квалификации действий и меры наказания осужденных - изменить. Переквалифицировать действия ОСОБА_1 и ОСОБА_2 по эпизоду незаконно завладения транспортным средством ОСОБА_6 с ч.3 ст.289 УК Украины на ч.2 ст. 289 УК Украины.
Назначить ОСОБА_2 наказание по ч.2 ст. 289 УК Украины в виде лишения свободы сроком на 5 лет, без конфискации имущества.
По совокупности приговоров, на основании ст. 71 УК Украины к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Дзержинского районного суда г.Кривого Рога от 4.02.2010 года и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 1 мес, без конфискации имущества.
ОСОБА_13 считать осужденным по ч.2 ст. 185 УК Украины к лишения свободы на 2 года, по ч.3 ст. 185 УК Украины к лишения свободы на 3 года, по ч.1 ст. 263 УК Украины к лишению свободы на 2 года, по ч.2 ст. 289 УК. Украины к лишению свободы на 5 лет, с конфискацией всего имущества, являющегося собственностью осужденного, по ч.1 ст.296 УК Украины к ограничению свободы на 2 года, по ч.1 ст. 309 УК Украины к лишению свободы на 1 год 6 мес.
На основании ч.1 ст. 70 УК Украины, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, определить наказание в виде лишения свободы на 5 лет, с конфискацией имущества, являющегося собственностью осужденного.
По совокупности приговоров, на основании ст. 71 УК Украины к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Дзержинского районного суда г.Кривого Рога от 19.09.2007 года и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на 6 лет 6 мес., с конфискацией имущества, являющегося собственностью осужденного.
Из вводной части приговора исключить судимость от 7.09.2000г.
В остальной части приговор -оставить без изменений.
Судьи апелляционного суда
Категория - ст.289 ч.2 УК Украины Докладчик судья Русакова И.Ю.