Справа № 11а-716/2010 Головуючий у 1 інстанції: Зеліско Р.Й.
Категорія: ч.3 ст.185,ст.304 КК України Доповідач: Ревер В.В.
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 жовтня 2010 року Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Львівської області в складі:

головуючого, судді Ревера В.В.

суддів Волинця М.М., Марітчака Т.М.

при секретарі Михалейко О.Р.

з участю прокурора Горин У.І.

захисників ОСОБА_1 та ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові кримінальну справу за апеляціями засуджених ОСОБА_3 і ОСОБА_4 та державного обвинувача Кузя Т.О. на вирок Жовківського районного суду Львівської області від 11 грудня 2009 року,

встановила:

Цим вироком:

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, жителя ІНФОРМАЦІЯ_3, раніше судимого вироком Жовківського районного суду Львівської області від 28.07.2008 року за ч.1 ст.311, ч.1 ст.313 КК України до штрафу відповідно 340 грн. та 850 грн. Штраф не сплатив,

засуджено: за ч.1 ст.309 КК України на один рік позбавлення волі; за ч.2 ст.309 КК України на два роки позбавлення волі; за ч.3 ст.185 КК України на три роки шість місяців позбавлення волі.

На підставі ст.70, 102 КК України остаточно визначено покарання, шляхом часткового складання призначених покарань, чотири роки позбавлення волі з відбуттям покарання у спеціальній виховній установі.

Початок терміну відбуття покарання рахується з 15 грудня 2008 року, тобто з часу фактичного затримання.

Міру запобіжного заходу ОСОБА_3 залишено - взяття під варту.

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_4, уродженку ІНФОРМАЦІЯ_5, жительку с.Воля Висоцька Жовківського району Львівської області, раніше судиму вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 26.11.2007 року за ч.1 ст.309 КК України на 1 рік позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнена від відбування покарання на 1 рік.

засуджено: за ч.3 ст.185 КК України на три роки позбавлення волі; за ст.304 на один рік позбавлення волі.

На підставі ст.70 КК України остаточно визначено покарання, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, три роки позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України до покарання за даним вироком частково приєднано покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 26.11.2007 року і остаточно визначено покарання три роки шість місяців позбавлення волі.

Міру запобіжного заходу змінено з підписки про невиїзд на взяття під варту в залі судового засіданні.

Початок терміну відбування покарання рахується з 11 грудня 2009 року, тобто з часу фактичного взяття під варту.

Вирішено питання з речовими доказами.

Вироком місцевого суду ОСОБА_3 визнаний винними і засуджений за те, що 25 травня 2008 року, приблизно о 12 год., маючи умисел на незаконне придбання, виготовлення, зберігання наркотичних засобів без мети збуту, перебуваючи в с.Малехів Жовківського району Львівської області в лісопосадці, незаконно придбав у невстановленого досудовим слідством джерела, наркотичний засіб опій ацетильований, який у подальшому переніс по місцю свого проживання, а саме в будинок 39 по вул. Л.Українки с. Малехів Жовківського району Львівської області та зберігав для власного вживання без мети збуту.

26 травня 2008 року, близько 11 год., ОСОБА_3, даний наркотичний засіб переносив у лісопосадку, однак на власному подвірї будинку по вул. Л.Українки, 39 с.Малехів Жовківського району Львівської області був затриманий працівниками міліції. Згідно висновку судово-хімічної експертизи речовина темно-коричневого кольору, нашарування якої знаходяться на внутрішніх поверхнях емальованого горнята, містить (опій ацетильований), який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса опію (ацетильованого) в перерахунку на суху речовину становить 0,23 грами.

Крім того, ОСОБА_3, 18 липня 2008 року, близько 21 год. 30 хв., перебуваючи в лісопосадці, яка розташована з боку будинку № 39 по вул. Л.Українки с. Малехів Жовківського району Львівської області, повторно, незаконно виготовив для власного вживання, без мети збуту, наркотичний засіб опій (ацетильований), який зберігав в лісопосадці у скляному флаконі з-під лікарського засобу «Ампіцилін». 19.07.2008 року о 9 год., ОСОБА_3 забрав з лісопосадки захований ним наркотичний засіб та незаконно зберігав його при собі для власних потреб без мети збуту та перевіз громадським транспортом з с. Малехів Жовківського району в м. Львів. Того ж дня, приблизно в 11 год. 45 хв., знаходячись біля 1-го підїзду буд. № 123 по проспекту Червоної Калини в м. Львові, був затриманий працівниками міліції та доставлений в Сихівський райвідділ міліції, де в нього було виявлено та вилучено скляний флакон з-під лікарського засобу «Ампіциліну» заповнений на ? речовиною темно-коричневого кольору, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи містить опій (ацетильований), який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, оббіг яких заборонено. Маса опію (ацетильованого) в перерахунку на суху речовину становить 0,31 грама.

Також ОСОБА_3, повторно, 15 серпня 2008 року, близько 16 год., проходячи повз узлісся, що в с. Малехів Жовківського району Львівської області, незаконно придбав (зірвав) речовину зеленого кольору рослинного походження, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи є канабісом (марихуаною), та відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено масою у висушеному стані 7,38 грами, яку він зберігав для власного вживання без мети збуту. 29.08.2008 року ОСОБА_3 громадським транспортом перевіз вказану марихуану з с.Малехів Жовківського району у м. Львів, де зберігав її при собі. Перебуваючи в м. Львові, а саме на проспекті ОСОБА_5, 102, приблизно о 21 год., біля смітників знайшов одноразовий медичний шприц обємом 5 мілілітрів, заповнений рідиною темно-коричневого кольору до поділки «2», яка згідно висновку судово-хімічної експертизи місить опій (ацетильований), який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, масою перерахунку на суху речовину 0,20 грама. Дану наркотичну речовину він зберігав при собі, для власного вживання без мети збуту.

Цього ж дня о 22 год. ОСОБА_3 на проспекті ОСОБА_5, 109 в м. Львові був затриманий працівниками міліції і вище вказані наркотичні засоби у нього були вилучені.

Крім того, ОСОБА_3 та ОСОБА_4, за попередньою змовою в групі осіб, в ніч з 27 на 28 вересня 2008 року, знаходячись в с.Малехів по вулиці Л.Українки, 25 Жовківського району Львівської області, маючи намір на крадіжку майна, з корисливих мотивів, умисно, таємно, шляхом розбиття за допомогою каменя скла вікна продуктового магазину, ОСОБА_3 проник в середину приміщення магазину та вчинив крадіжку товарно-матеріальних цінностей. З краденим майном скрилися з місця події та розпорядилися ним на свій розсуд чим спричинили потерпілій ОСОБА_6 матеріальної шкоди на суму 1064,40 гривень.

Крім того, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 09 жовтня 2008 року, близько 13-ї години, находячись в м.Жовква по вулиці Львівській, 52 Жовківського району Львівської області, повторно, за попередньою змовою в групі осіб, маючи намір на крадіжку грошей та майна, з корисливих мотивів, умисно, таємно, скориставшись відсутністю господарів, шляхом заволодіння ключем до врізного замка вхідних дверей квартири № 8 належної громадянину ОСОБА_7, проникли в середину приміщення та вчинили крадіжку грошей у сумі 2000 гривень, золотого колечка з каменем зеленого кольору, мобільного телефону марки «Нокіа 3100», набору чайних ложечок, трьох подарункових брелоків, виробів біжутерії (кольє та кульчики0 і дві чоловічі куртки чим спричинили потерпілому ОСОБА_7 матеріальну шкоду на суму 4000 гривень.

При цьому ОСОБА_4, 09 жовтня 2008 року, близько 13-ї години, достовірно знаючи про те, що ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_6 є неповнолітнім, втягнула його в злочинну діяльність, а саме попередньо запропонувала та викликала у неповнолітнього ОСОБА_3 рішучість та бажання вчинити крадіжку, а здобуті цінності та гроші розділити між собою. Таким чином, використовуючи неповнолітнього ОСОБА_3, даючи йому поради з приводу місця та способу проникнення у квартиру сім'ї ОСОБА_7, маючи намір на крадіжку грошей та майна, шляхом підбору ключа до врізного замка від вхідних дверей квартири № 8, належної громадянину ОСОБА_7, проникли в середину приміщення та вчинили крадіжку грошей у сумі 2000 гривень, золотого колечка з каменем зеленого кольору, мобільного телефону марки «Нокіа 3100», набору чайних ложечок, трьох подарункових брелків, виробів біжутерії (кольє та кільчики) і дві чоловічі куртки. Своїми діями ОСОБА_4 вчинила втягнення неповнолітнього ОСОБА_3 у злочинну діяльність.

На вирок суду ОСОБА_3, ОСОБА_4 та державний обвинувач Куць Т.О. подали апеляційні скарги.

Засуджений ОСОБА_3 в апеляції просить застосувати ст.69 КК України, тобто призначити більш мяке покарання, ніж передбачене законом та зменшити йому термін відбування покарання. В обґрунтування покликається на те, що за рік увязнення зрозумів свою вину, має молодий вік та став на шлях виправлення.

Засуджена ОСОБА_4 в апеляції просить помякшити міру покарання. Просить врахувати, що вагітна та має на утриманні чотирьох неповнолітніх дітей. Чоловік помер, тому утримує їх сама. Батько пенсіонер а мати безробітна. Розкаюється у вчиненому злочині.

Державний обвинувач в апеляції просить вирок Жовківського районного суду Львівської області від 11.12.2009 року відносно ОСОБА_3 скасувати.

В мотивах апеляції державний обвинувач покликається на те, що при постановленні вироку, в частині визначення покарання ОСОБА_3, судом не застосовано вимоги ст.71 КК України і не визначено остаточного покарання у виді сукупності невідбутої частини покарання за попереднім вироком та покарання за новим вироком.

Просить постановити новий вирок, яким визнати винним ОСОБА_3 та призначити покарання: за ч.1 ст. 309 КК України один рік позбавлення волі; за ч.2 ст. 309 КК України два роки позбавлення волі; за ч.3 ст. 185 КК України три роки шість місяців позбавлення волі. На підставі ст.70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань, визначити покарання чотири роки позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України остаточно призначити покарання у виді чотирьох років позбавлення волі та штрафу.

Оскільки за результатами перевірки доводів апеляції засудженої ОСОБА_4 винесена Ухвала колегія суддів Судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Львівської області, дане рішення приймається лише щодо засудженого ОСОБА_3

Заслухавши доповідь судді, виступ прокурора Горин У.І., яка підтримала апеляцію державного обвинувача, пояснення засудженого ОСОБА_3 на підтримання поданої ним апеляції, виступ захисника ОСОБА_1 провівши судове слідство у визначених межах, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляцій, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора підлягає до задоволення, а апеляція засудженого задоволенню не підлягає.

Доведеність винності та правильність юридичної кваліфікація дій засудженого за ч.1 ст.309, ч.2 ст. 309, ч.3 ст. 185 КК України, в апеляціях не оспорюється.

Покарання засудженому призначене з дотриманням вимог ст.65 КК України, яке відповідає тяжкості вчинених злочинів і даним про особу ОСОБА_3, котрий раніше уже судився за умисний злочин. Обране судом покарання окремо за кожен злочин та визначене на підставі ст.70 КК України покарання, є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів.

Підстав для помякшення покарання, застосування ст.69 КК України, про що порушується питання в апеляції засудженого, колегія суддів не вбачає.

В той же час, вирок місцевого суду, через істотне порушення вимог кримінального закону, підлягає скасуванню в частині визначення остаточного покарання засудженому ОСОБА_3

Постановляючи з зазначеного питання рішення, апеляційний суд виходить з наступного.

Відповідно до вимог ч.5 ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання, вчинив два або більше злочинів, що має місце в даному випадку, суд призначає покарання за нові злочини за правилами ст.70 цього Кодексу, а потім до остаточного покарання, призначеного за сукупністю злочинів, повністю чи частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Будучи засудженим вироком Жовківського районного суду Львівської області від 28 липня 2008 року за ч.1 ст.311, ч.1 ст.313 КК України до штрафу відповідно 340 грн. та 850 грн., до повного відбуття покарання вчинив нові злочини. На час розгляду справи місцевим судом цей вирок не виконаний, штраф не сплачений.

Місцевий суд призначив покарання лише за правилами ст.70 КК України та не застосував положення ст.71 цього Кодексу, допустивши істотне порушення вимог кримінального закону, а тому вирок в цій частині підлягає скасуванню.

Відповідно до ч.3 ст. 72 КК України остаточне покарання у виді штрафу при призначенні його за сукупністю вироків складанню з іншими видами покарань не підлягають і виконуються самостійно.

Виходячи з цього, колегія суддів вважає, що при визначенні остаточного покарання ОСОБА_3, у відповідності до вимог ст.71 КК України, за сукупністю вироків, даний вирок та вирок Жовківського районного суду Львівської області від 28 липня 2008 року слід визначити до самостійного виконання.

Керуючись ст. ст.362, 365, 366, 378 КПК України, колегія суддів, -

засудила:

Апеляцію державного обвинувача Кузя Т.О. задоволити, а апеляцію засудженого ОСОБА_3 залишити без задоволення.

Вирок Жовківського районного суду Львівської області від 11 грудня 2009 року щодо ОСОБА_3, в частині призначення покарання скасувати.

Визнати винним та засудити ОСОБА_3 за ч.1 ст. 309 КК України на один рік позбавлення волі, за ч.2 ст. 309 КК України на два роки позбавлення волі, за ч.3 ст.185 КК України на три роки шість місяців позбавлення волі.

На підставі ст.70 КК України остаточно визначити покарання, шляхом часткового складання призначених покарань, чотири роки позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, даний вирок та вирок Жовківського районного суду Львівської області від 28 липня 2008 року, яким ОСОБА_3 засуджений за ч.1 ст.311, ч.1 ст.313 КК України до штрафу, відповідно 340 грн. та 850 грн., виконувати самостійно.

В решті вирок залишити без зміни.

Вирок може бути оскаржений до Верховного Суду України протягом одного місяця засудженим з моменту вручення копії вироку, іншими учасниками судового розгляду з моменту проголошення.

Судді:

ОСОБА_8 ОСОБА_9 ОСОБА_10