Ухвала
іменем україни
19 січня 2016 року м. Київ

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:

головуючого ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю прокурора ОСОБА_4 ,
представника потерпілого ОСОБА_5 ,
потерпілого ОСОБА_6 ,

розглянула у судовому засіданні кримінальну справу за касаційною скаргою потерпілого ОСОБА_6 на вирок Ірпінського міського суду Київської області від 02 серпня 2013 року та ухвалу Апеляційного суду Київської області від 01 липня 2014 року.
Вироком Ірпінського міського суду Київської області від 02 серпня 2013 року,
ОСОБА_7 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 ,
громадянина України, такого, що не має судимості,
засуджено за ч. 1 ст. 119 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.
На підставі ч. 1 ст. 75 КК ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 3 роки та з покладенням на нього обов`язків, передбачених частинами 3, 4 ст. 76 КК.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь потерпілої ОСОБА_8 матеріальну шкоду в розмірі 9 774,80 грн та моральну шкоду в розмірі 70 000 грн.
Згідно вироку суду, ОСОБА_7 22 липня 2007 року близько 18.15 год, знаходячись в стані алкогольного сп`яніння, перебуваючи у кафе барі ПП «Погорєлов», яке розташоване по АДРЕСА_1 , у процесі виниклої між ним і ОСОБА_6 сварки, завдав останньому один удар кулаком у лобну частину голови від якого ОСОБА_6 упав і вдарився потиличною частиною голови об цементний поріг, отримавши при цьому тяжке тілесне ушкодження, від якого ІНФОРМАЦІЯ_2 помер у Макарівській ЦРЛ.
Ухвалою Апеляційного суду Київської області від 01 липня 2014 року вирок місцевого суду змінено. Зменшено розмір стягнень у рахунок відшкодування матеріальної шкоди потерпілій ОСОБА_8 до 1 474, 80 грн. На підставі п. «в» ст. 1 Закону України «Про амністію у 2014 році» ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного покарання. В решті вирок залишено без зміни.
У касаційній скарзі потерпілий просить судові рішення скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд у зв`язку з неправильним застосуванням кримінального закону, істотним порушенням кримінально-процесуального закону та невідповідністю призначеного покарання тяжкості злочину та особі засудженого внаслідок м`якості. Вважає, що в діях ОСОБА_7 наявний склад злочину, передбачений ч. 2 ст. 121 КК, а рішення про застосування до нього положень ст. 75 КК не мотивоване. Зазначає, що поза увагою суду залишились такі обставини, як: вчинення засудженим злочину у стані алкогольного сп`яніння, а також характеристики особи ОСОБА_7 , який ніде не працює, веде аморальний спосіб життя та не відшкодовує завданої шкоди. Вважає, що в суді апеляційної інстанції справа була розглянута формально, а ухвала не містить обґрунтованих відповідей на всі доводи апеляцій.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора на підтримку касаційної скарги та пояснення потерпілого і його представника, перевіривши матеріали справи та обговоривши наведені у скарзі доводи, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.
Відповідно до вимог ст. 399 КПК 1960 року, вказівки суду, який розглянув справу в касаційному порядку, є обов`язковими для органів дізнання чи досудового слідства при додатковому розслідуванні і суду першої чи апеляційної інстанції при повторному розгляді справи.

З матеріалів справи убачається, що ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 10 квітня 2014 року було скасовано ухвалу Апеляційного суду Київської області від 23 жовтня 2013 року щодо ОСОБА_7 , а матеріали справи направлено на новий апеляційний розгляд. Скасовуючи рішення апеляційного суду, касаційний суд послався на невідповідність його змісту вимогам ст. 377 КПК 1960 року, оскільки воно не містить вичерпних відповідей на доводи апеляцій з приводу неправильного застосування судом першої інстанції кримінального закону в частині кваліфікації дій засудженого за ч. 1 ст. 119 КК та відсутні підстави визнання апеляції потерпілих необґрунтованою в частині звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням. В своїй ухвалі суд касаційної інстанції вказав, що при новому розгляді цієї справи апеляційний суд повинен перевірити кваліфікацію дій засудженого шляхом ретельного аналізу доказів у справі і, в разі підтвердження того ж самого об`єму обвинувачення та за відсутністю інших пом`якшуючих покарання обставин, призначене ОСОБА_7 покарання за ч. 1 ст. 119 КК із застосуванням ст. 75 КК слід вважати м`яким.
Однак, усупереч вимогам ст. 399 КПК 1960 року апеляційний суд не дотримався вказівок касаційного суду і, розглядаючи справу в апеляційному порядку, без встановлення будь-яких інших обставин, що пом`якшують покарання, погодився з висновками суду першої інстанції про можливість звільнення ОСОБА_7 від відбування призначеного за ч. 1 ст. 119 КК покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК.

Тобто, апеляційний суд під час нового розгляду справи наведеної вимоги процесуального закону не дотримався, не врахував підстави скасування попереднього судового рішення та не виконав вказівок касаційного суду щодо необґрунтованого застосування до ОСОБА_7 інституту звільнення від покаранняна підставі ст. 75 КК.
Невиконання вимог ст. 399 КПК 1960 року є істотним порушенням вимог кримінально-процесуального закону і відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 398 цього Кодексу є підставою для скасування ухвали суду та направлення справи на новий апеляційний розгляд, під час якого суду необхідно повною мірою врахувати та виконати вказівки касаційного суду і розглянути справу з дотриманням вимог процесуального закону, перевірити інші доводи, викладені в апеляційних та касаційних скаргах, і постановити законне та обґрунтоване рішення.

Керуючись статтями 394 396 КПК 1960 року, пунктами 11, 15 розділу «Перехідні положення» КПК, колегія суддів
у х в а л и л а:
Касаційну скаргу потерпілого ОСОБА_6 задовольнити частково.
Ухвалу Апеляційного суду Київської області від 01 липня 2014 року щодо ОСОБА_7 скасувати і направити кримінальну справу на новий апеляційний розгляд.
С у д д і:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3