Єдиний унікальний номер 243/762/15-к
Номер провадження 11-кп/775/214/2015

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 серпня 2015 року колегія суддів Судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення апеляційного суду Донецької області в складі:
головуючого судді: ОСОБА_1
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3
при секретарі: ОСОБА_4
прокурора
захисника
обвинуваченого

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Слов`янська Донецької області, громадянина України, не працюючого, не одруженого, в силу ст. 89 КК України не судимого, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1
засуджено за ч.2 ст. 317 КК України до 4 років позбавлення волі, за ч.2 ст. 309 КК України до 2 років позбавлення волі; на підставі ч. І ст. 70 КК України ОСОБА_6 призначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у вигляді 4 років позбавлення волі; на підставі ст. ст. 75, 76 КК України останнього звільнено від відбування покарання з випробуванням строком на 3 роки.
Згідно з вироком 5 січня 2015 близько 11 години ОСОБА_6 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, добровільно надав у використання приміщення кухні та зали житлової квартири АДРЕСА_2 громадянам ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 з метою незаконного виготовлення та споживання ними особливо небезпечного наркотичного засобу - опію ацетильованого. При цьому ОСОБА_6 та ОСОБА_8 заздалегідь домовилися про передачу ОСОБА_6 виготовленого останнім наркотичного засобу за користування наданим приміщенням квартири для власного вживання без мети збуту.
В період часу з 11 години 00 хвилин до 11 години 30 хвилин 5 січня 2015 року ОСОБА_8 з дозволу власника квартири ОСОБА_6 у приміщенні кухні зазначеної квартири із застосуванням відповідних речовин та сполук, виготовив опій ацетильований, тобто особливо небезпечний наркотичний засіб, частину якого передав останньому, як оплату за користування приміщенням квартири.
ОСОБА_6 , діючи умисно, незаконно, поклав медичний шприц з наркотичною речовиною для зберігання на підвіконня в залі належної йому квартири АДРЕСА_2 , таким чином став незаконно зберігати наркотичний засіб для власного вживання без мети збуту.
5 січня 2015 року близько 12 години ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 за згодою власника житла ОСОБА_6 , перебуваючи в приміщенні зали вищевказаної квартири, вжили особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено, а саме опій ацетильований у кількості 2,192 грама.
5 січня 2015 року в ході огляду місця події, а саме місця мешкання ОСОБА_6 за адресою: АДРЕСА_1 у приміщеннях кухні та зали були виявлені та вилучені медичні шприци з особливо небезпечним наркотичним засобом - опієм ацетильованим вагою 2,931 грама масою в перерахунку на суху речовину 0,036 грама, яку ОСОБА_6 незаконно зберігав для особистого вживання без мети збуту.
В апеляційній скарзі заступника прокурора Донецької області ОСОБА_5 ставиться питання про зміну вироку суду першої інстанції, а саме в частині кваліфікації дій ОСОБА_6 та призначеного покарання за ч. 2 ст. 317 КК України у зв*язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок суворості; апелянт просить виключити з обвинувачення ОСОБА_6 кваліфікуючу ознаку « з корисливих мотивів» та перекваліфікувати його дії з ч.2 ст. 317 КК України на ч.1 цієї статті; призначити обвинуваченому за цим кримінальним законом покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню за таких підстав.
Як вбачається з матеріалів провадження органами досудового розслідування дії ОСОБА_6 були кваліфіковані за ч.2 ст. 317 КК України, як надання приміщення з метою незаконного вживання та виготовлення наркотичних засобів з корисливих мотивів.
При цьому, кваліфікуючи дії обвинуваченого за кваліфікуючою ознакою «з корисливих мотивів», суд не врахував, що під корисливими мотивами слід розуміти мотиви одержання матеріальних вигод (отримання грошей чи будь якого майна або придбання права на нього, отримання певних послуг, звільнення від особистих матеріальних витрат тощо) при утриманні місця для вживання, виробництва чи виготовлення наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів.
Як вбачається з обставин, встановлених судом, ОСОБА_6 та ОСОБА_8 заздалегідь домовилися про передачу обвинуваченому виготовленого ОСОБА_10 наркотичного засобу, як плати за користування наданим ним приміщенням квартири для власного вживання без мети збуту.
Дані обставини судом першої інстанції помилково розцінені як корисливий мотив ОСОБА_6 , оскільки наркотичний засіб отриманий останнім, не є матеріальним благом та виключений з цивільного обігу, як заборонена речовина.
Таким чином, судом невірно кваліфіковані протиправні дії обвинуваченого за кваліфікуючою ознакою « з корисливих мотивів», тобто неправильно застосовано кримінальний закон, що потягло призначення покарання, яке не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі винного внаслідок суворості.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів
У Х В А Л И Л А:
Вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 19 лютого 2015 року стосовно ОСОБА_6 змінити: перекваліфікувати дії обвинуваченого зі ч. 2 ст. 317 КК України на ст. 317 ч.1 КК України та призначити йому за цим кримінальним законом покарання у вигляді 3 / трьох/ років.

На підставі ч. І ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, передбачених ст. ст. 309 ч.2, 317 ч. 1 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити ОСОБА_6 3 /три/ роки позбавлення волі.

На підставі ст. 75, 76 КК України звільнити засудженого від відбування призначеного покарання з випробуванням на 3 роки та покласти на нього обов`язки, визначені даним вироком.

В решті частини вирок стосовно ОСОБА_6 залишити без змін.

СУДДІ АПЕЛЯЦІЙНОГО СУДУ: