АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

Іменем України

Колегія суддів Судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Дніпропетровської області в складі :

головуючого судді Шевченко Н.О.

суддів Яценко Т.Л., Русакової І.Ю.

за участю прокурора Неклюдова В.М.

захисника ОСОБА_1

розглянула 8 лютого 2011 року у відкритому судовому засіданні в м.Кривому Розі апеляцію прокурора, що приймав участь у розгляді скарги, на постанову Центрально-Міського районного суду м.Кривого Рогу від 26.01.2011р., якою задоволена скарга ОСОБА_1 і постанова прокурора м.Кривого Рогу від 30.11.2010р. про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ «Укрбурвибух» за ознаками ст.364ч.2,366ч.2 КК України скасована.

Як випливає з матеріалів справи, 30.11.2010р. прокурором м.Кривого Рогу порушена кримінальна справа відносно службових осіб ТОВ «Укрбурвибух» за ознаками ст.364 ч.2,366 ч.2 КК України з тих підстав, що вони, зловживаючи службовим становищем, з корисливих мотивів та в інтересах третіх осіб 1.09.2008р. уклали фіктивну угоду з ТОВ «Постал» на постачання товарів. Не отримуючи вказаних в податкових та прибуткових накладних товарів, службові особи ТОВ «Укрбурвибух» у період з 1.10.2008р. по 30.09.2009р. внесли завідомо неправдиві дані в декларацію з податку на додану вартість за жовтень 2010 року, чим завищили податковий кредит по ПДВ за жовтень 2008 року на суму 400грн, занизивши на зазначену суму податкове зобов`язання з ПДВ, та внесли завідомо неправдиві дані у декларацію на прибуток підприємства за 2008 рік, чим завищили валові витрати за2008 рік на 172000грн, не нарахувавши та не перерахувавши до державного бюджету податок на прибуток у розмірі 293000грн, чим завдали державі шкоду на загальну суму 527400грн.

Цю постанову ОСОБА_1 в інтересах директора ТОВ «Укрбурвибух» ОСОБА_2 оскаржила, і постановою Ц-Міського районного суду м.Кривого Рогу від 26.01.2011р. її скарга задоволена і постанова про порушення кримінальної справи у відношенні службових осіб ТОВ «Укрбурвибух» за ознаками ст.364 ч.2,366 ч.2 КК України скасована.

В обґрунтування прийнятого рішення Ц-Міський районний суд вказав у постанові на те, що податкове зобов`язання ТОВ «Укрбурвибух» на момент порушення справи і до теперішнього часу є не узгодженим, оскільки 10.11.2010р. ТОВ «Укрбурвибух» звернулось до адміністративного суду з проханням визнати недійсним податкове повідомлення, прийняте на підставі акту перевірки, і справа не розглянута. Тому оскаржувана постанова є такою, що винесена з порушенням вимог ст..ст.94,97,98 КПК України, і підлягає скасуванню.

В апеляції прокурор, що приймав участь у розгляді скарги, просить скасувати постанову суду як незаконну та необгрунтовану, посилаючись на те, що згідно з законом суд повинен був перевіряти приводи і підстави для винесення постанови про порушення справи, а не вирішувати питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті, а саме про розмір заподіяної шкоди.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, прокурора, що підтримав апеляцію прокурора, що приймав участь у розгляді скарги в суді першої інстанції, ОСОБА_2 та його захисника ОСОБА_1, які заперечували проти задоволення апеляції, перевіривши викладені в апеляції доводи, вивчивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляція не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Розглядаючи скаргу ОСОБА_1, суд першої інстанції перевірив, як того потребують ст.ст.94-98 КПК України, наявність приводів і підстав для порушення кримінальної справи і прийняв законне і обгрунтоване рішення про те, що законних підстав для порушення справи за ознаками злочинів, передбачених ст.ст.364,366 КК України, немає.

Як зазначено в оскаржуваній постанові, службові особи ТОВ «Укрбурвибух» 1.09.2008р. уклали фіктивну угоду з ТОВ «Постал» на постачання товарів, і долучали до бухгалтерського обліку підприємства неправдиві податкові та прибуткові накладні. Суд ретельно перевірив ці викладені прокурором обставини, які в постанові зазначені як підстави, і дійшов висновку, що в наданих матеріалах справи відсутні будь-які документи, які б це підтверджували. Навпаки, директор ТОВ «Постал» ОСОБА_3 на предмет фіктивних угод з ТОВ «Укрбурвибух» не опитаний, а в протоколах його попередніх допитів відомості про такі фіктивні угоди відсутні. Документальне підтвердження також відсутнє. А як зазначено в ст.94 КК України, недопустимо порушення справи на підставі будь-яких припущень. В постанові ж про порушення справи вказано на укладання ТОВ «Укрбурвибух» фіктивної угоди саме на підставі припущень.

Що стосується встановлених контролюючим органом порушень ТОВ «Укрбурвибух» Законів України «Про податок на додану вартість» та «Про оподаткування прибутку підприємств», що привели до зниження податків, про які зазначено в постанові прокурора, то ці дані можуть вказувати на наявність ознак порушення встановленого порядку обчислення податків, яке регулюється ст.212 КК України і тільки, але такі дані не можуть бути підставою для порушення справи за ознаками злочину передбаченого ст.364 КК України.

Крім того, податкове повідомлення-рішення, прийняте на підставі акту перевірки від 27.10.2010р. ТОВ «Укрбурвибух» оскаржене, і справа окружним адміністративним судом не розглянута. За таких умов податкове зобовязання вважається неузгодженим.

Тому колегія вважає правильним висновок суду, що на час порушення справи передбачені ч.2 ст.94 КПК підстави, а саме:наявність достатніх даних, які вказують на наявність ознак злочину, передбаченого ст.364 КК України, були відсутні.

Керуючись ст. 365,366,382 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА :

Апеляцію прокурора, що приймав участь у розгляді скарги в суді першої інстанції, залишити без задоволення.

Постанову Центрально-Міського районного суду м.Кривого Рогу від 26 січня 2011 року про скасування постанови прокурора м.Кривого Рогу від 30.11.2010р. про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ «Укрбурвибух» за ознаками ст.364ч.2,366ч.2 КК України залишити без змін.

Судді апеляційного суду

Дніпропетровської області

Справа № 10-1-1013/2011р. Суддя 1 інстанції Мясоєдова О.М.

Категорія ст.236-8 КПК України Доповідач суддя Шевченко Н.О.