Провадження № 11-кп/783/191/15 Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 квітня 2015 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Львівської області в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

розглянувши кримінальне провадження №0001753 від 16.07.2014 р. про обвинувачення ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Соснівка Сокальського району Львівської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з середньою освітою, неодруженого, непрацюючого, раніше неодноразово судженого: 30.01.2013р. Червоноградським районним судом Львівської області за ч.1 ст. 190 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 510 грн.; 22.03.2013р. Червоноградським районним судом Львівської області за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбуття покарання з іспитовим строком на 1 рік 6 місяців; 16.09.2014р. Шевченківським районним судом м.Львова за ч.2 ст. 185, ст. 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців,

за ч. 1 ст.187 КК України,

з участю прокурора ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_6

захисника ОСОБА_8

за апеляційними скаргами захисника обвинуваченого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_8 та прокурора прокуратури Сихівського району м. Львова ОСОБА_9 на вирок Сихівського районного суду м. Львова від 19 грудня 2014 року,

в с т а н о в и л а :

вироком Сихівського районного суду м. Львова від 19 грудня 2014 року ОСОБА_6 визнано винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.187 КК України та призначено йому покарання 3 (три) роки позбавлення волі.

На підставі ч.1 та ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів за вироком Шевченківського районного суду від 16.09.2014р. шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_6 покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі, зарахувавши у строк відбуття покарання термін відбуття покарання за вироком Шевченківського районного суду м.Львова від 16.09.2014р. з 16.09.2014р. по 16.10.2014р.

На підставі ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Червоноградського районного суду Львівської області від 22.03.2013р. та остаточно призначено покарання ОСОБА_6 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців позбавлення волі.

Строк відбуття покарання ОСОБА_6 рахується з 16 жовтня 2014 року.

За вироком суду ОСОБА_6 16 липня 2014 року приблизно о 18.00 год. проходячи поблизу вул. Кавалерідзе, 8 у м. Львові, помітивши потерпілу ОСОБА_10 , яка йшла із своїм внуком, почав за нею слідкувати та йти позаду неї з метою вчинення розбійного нападу та заволодіння її майном. При цьому, помітивши, що потерпіла зайшла в під"їзд будинку АДРЕСА_2 , ОСОБА_6 зайшов в під"їзд вказаного будинку за нею та поруч з ліфтом здійснив на неї розбійний напад, під час якого шляхом ривка зірвав із шиї останньої два золоті ланцюжки. Коли ОСОБА_10 почала чинити опір останньому та голосно кричати, між ОСОБА_6 та ОСОБА_10 виникла боротьба, під час якої золоті вироби із рук ОСОБА_6 впали на землю, після чого останній наніс їй один удар в руку, внаслідок чого спричинив ОСОБА_10 згідно висновку експерта закритий перелом правої променевої кістки, садно на шиї, синці та садна на правій руці, які відносяться до тілесного ушкодження середнього ступеня тяжкості по ознаці тривалості розладу здоров"я, синці та садна-до легкого тілесного ушкодження. В продовження своїх злочинних дій ОСОБА_6 , піднявши із підлоги два золоті ланцюжки, які належали ОСОБА_10 , загальною вартістю 8100 грн., з місця скоєння злочину втік.

На вирок суду захисник обвинуваченого та прокурора подали апеляційні скарги.

Захисник у своїй апеляції зазначає, що призначене обвинуваченому ОСОБА_6 покарання є необґрунтовано суворим, у зв`язку з чим просить змінити вирок Сихівського районного суду м. Львова від 19 грудня 2014 року та призначити ОСОБА_6 менш суворе покарання.

Прокурор у своїй апеляційній скарзі не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого та правильності кваліфікації його дій, вважає рішення суду таким, що підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Прокурор зазначає, що суд першої інстанції, всупереч вимогам ч.4 ст.70 КК України, призначив покарання за сукупністю вироків на підставі ст.71 КК України, а також, практично переглянув вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 16.092014 року.

У зв`язку з наведеним просить ухвалений вирок Сихівського районного суду м. Львова від 19 грудня 2014 року стосовно ОСОБА_6 за ч.1 ст.187 КК України скасувати та постановити новий вирок, яким ОСОБА_6 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.187 КК України та призначити ОСОБА_6 покарання за ч.1 ст.187 КК України у виді 4 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України призначити ОСОБА_6 остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який заперечив апеляційну скаргу захисника та підтримав доводи своєї апеляційної скарги, думку обвинуваченого та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу захисника, а також просили залишити без задоволення апеляційну скаргу прокурора, перевіривши наведені в апеляційні скарзі доводи та дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню частково, а апеляційну скаргу захисника слід залишити без задоволення з таких підстав.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 187 КК України не оскаржують ані прокурором, ані захисником. Кримінальне провадження розглянуто судом 1-ої інстанції в порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України.

Що стосується доводів прокурора про неправильне застосування місцевим судом кримінального закону, то вони заслуговують на увагу.

Відповідно до ч. 4 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни вироку суду першої інстанції може бути неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, згідно ст. 413 КПК України такою підставою є застосування закону, який не підлягає застосуванню.
Відповідно до роз`яснень, що містяться в п.п. 25, 26 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року "Про практику призначення судами кримінального покарання", коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші - після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70, так і ст. 71 КК: спочатку - за правилами ч. 1 ст. 70 КК за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього - за правилами ч. 4 ст. 70 КК; потім - за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно - за сукупністю вироків.
Усі названі стадії відображаються в резолютивній частині вироку.
При цьому суд не може змінювати призначені покарання за попередніми вироками, а остаточне покарання не може бути нижчим від покарання, призначеного за попереднім вироком, оскільки в таких випадках при поглиненні або складанні покарань суд має виходити з розміру всього покарання, призначеного за попереднім вироком, а не з його невідбутої частини.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, після постановлення вироку Шевченківським районним судом м. Львова від 16 вересня 2014 року, яким ОСОБА_6 був засуджений за ч.2 ст. 185, ст. 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців, стало відомо, що він вчинив інше кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 187 КК України, ще до постановлення вироку Шевченківського районного суду м. Львова від 16 вересня 2014 року, а саме, 16 липня 2014 року.
За таких умов, призначаючи покарання ОСОБА_6 Сихівський районний суд м. Львова мав би призначити покарання за ч. 1 ст. 187 КК України та на підставі ч.4 ст. 70 КК України призначити йому остаточне покарання за сукупністю злочинів, за правилами, визначеними частинами 1-3 ст.70 КК України.
Однак, Сихівський районний суд м. Львова, своїм рішенням фактично переглянув вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 16 вересня 2014 року, розклавши призначене ОСОБА_6 за цим вироком покарання на дві частини. Зокрема, ч. 1 ст.187 КК України ОСОБА_6 призначено покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі, на підставі ч.1 та ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів за вироком Шевченківського районного суду від 16.09.2014 р. шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_6 покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі (що є меншим від 3 років 6 місяців позбавлення волі остаточного покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 16 вересня 2014 року), і, на підставі ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Червоноградського районного суду Львівської області від 22 березня 2013 р.

Що ж стосується доводів захисника про надмірну суворість покарання, то такі, на думку колегії суддів є необґрунтованими.

Призначаючи ОСОБА_6 міру покарання, суд першої інстанції відповідно до вимог ст. 65 КК України, врахував ступінь тяжкості вчиненого ним злочину, особу винного, стан його здоров`я, щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину. А відтак, призначив йому мінімальне покарання в межах санкції ч.1 ст. 187 КК України.

Разом з тим, суд першої інстанції допустив помилку при застосуванні закону України про кримінальну відповідальність, оскільки остаточне покарання за цим вироком не може бути нижчим від покарання, призначеного за попереднім вироком, тобто не нижче ніж 3 роки 6 місяців.

За таких обставин, апеляцію захисника слід залишити без задоволення, а апеляція прокурора підлягає задоволенню частково, вирок в частині призначення ОСОБА_6 , покарання скасуванню через неправильне застосування кримінального закону при призначенні покарання з постановленням нового вироку.

Виходячи з наведеного, керуючись ст.ст. 392, 394, 404, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

з а с у д и л а:
апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_8 залишити без задоволення. Апеляційну скаргу прокурора прокуратури Сихівського району м. Львова ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Сихівського районного суду м. Львова від 19 грудня 2014 року відносно ОСОБА_6 в частині призначення йому покарання скасувати та постановити у цій частині новий вирок.

ОСОБА_6 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.187 КК України, та призначити покарання у вигляді 3 (трьох) років 7 (семи) місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначеного покарання за ч.1 ст.187 КК України та покарання, визначеного вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 16 вересня 2014 року, остаточно визначити покарання 4 (чотири) роки 7 (сім) місяців позбавлення волі.

В решті вирок Сихівського районного суду м. Львова від 19 грудня 2014 року залишити без змін.

Вирок може бути оскаржений до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом одного місяця з моменту проголошення, а для засудженого, який утримується під вартою з моменту отримання копії вироку.

С у д д і :
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .