УХВАЛА

Іменем України

" 13 " лютого 2008 року
колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду
Житомирської області в складі:

головуючого Романова О.В.

суддів Широкопояса
Ю.В.

Михайловського В.І.

секретаря Білоус Т.А.

з участю прокурора Горохова С.В.

та захисника ОСОБА_1

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі
апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи в суді першої інстанції,
на постанову Богунського районного суду м.Житомира
від 22 січня 2008 року про скасування постанови про порушення
кримінальної справи,

Встановила:

ОСОБА_2.
звернувся до суду із скаргою на постанову заступника
начальника СВ ПМ Коростенського ОДПІ Дайлід від 5 квітня 2006 року про порушення кримінальної
справи за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо
великих розмірах службовими особами СП
«Експрес-Сервіс» за ознаками злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК.

Справа №
10-40 2008
р. Головуючий
у 1 інстанції -

Котік В.П.
Доповідач - Романов О.В.

2

За змістом постанови органу досудового слідства
службові особи СП «Експрес-Сервіс»,
зареєстрованого у м.Овручі Житомирської
області під час виконання договору комісії від 25 лютого 2004 року, на
протязі 2004 року отримали від ТОВ «Лукойл»
(Росія) через комісіонера - дочірнє підприємство «Літаско-Україна»
(м.Одеса) компанії «Літаско» (Швейцарія), сиру
нафту на суму 235817,1 тис. грн., яка була оприбуткована СП «Експрес-Сервіс»,
а в подальшому реалізована іншим підприємствам без сплати податку на додану
вартість, акцизного збору та податку на прибуток з посиланням на наявність
пільг, передбачених ст.7 Закону України «Про правовий режим території, що
зазнала радіоактивного забруднення внаслідок Чорнобильскої
катастрофи». Вважаючи, що цей закон не належить до тих законів, які
відповідно до ст.1, 7 Закону України «Про систему оподаткування», можуть
встановлювати або змінювати пільги щодо оподаткування, слідство, таким чином
вважало, що службові особи СП
«Експрес-Сервіс» умисно ухилились від сплати вищевказаних податків в
особливо великому розмірі.

Постановою Богунського районного суду м.Житомира від 22 січня
2008 року скаргу ОСОБА_2. задоволено, зазначену постанову скасовано, а в порушенні кримінальної справи за цим фактом
відмовлено.

В апеляції
прокурор, який брав участь в розгляді справи судом першої інстанції, просить
постанову суду від 22 січня 2008 року скасувати, скаргу ОСОБА_2. залишити без
задоволення, а матеріали направити для провадження досудового слідства в
слідчий відділ ПМ ДПА в Житомирській області.

Посилається на
те, що твердження суду про відсутність на момент порушення справи достатніх
приводів та підстав, є необгрунтованим.

Заслухавши
доповідь судді, міркування прокурора, який підтримав подану апеляцію з
вищевказаних підстав, скаржника ОСОБА_2. та
його представника - адвоката ОСОБА_1, які заперечили проти доводів апеляції та просили залишити постанову суду
першої інстанції без зміни, колегія суддів дійшла висновку про те, що у
задоволенні апеляції слід відмовити з наступних підстав.

Як вбачається
з постанови заступника начальника СВ ПМ Коростенського ОДПІ Дайлід від 5
квітня 2006 року порушення кримінальної справи за фактом ухилення від сплати
податків у особливо великих розмірах службовими особами СП "Експрес-Сервіс"
пов'язувалось із несплатою підприємством податку на додану вартість та інших
податків при здійсненні ним господарської діяльності у 2004 році.

3

При цьому за
поясненням прокурора підставами для порушення кримінальної справи при винесенні
постанови від 5 квітня 2006 року, стали ті
ж самі обставини, що й при винесенні начальником СВ ПМ Коростенської ОДШ
Моголівець І.А. постанови про порушенні кримінальної справи за ст.212 ч.3 КК
України щодо службових осіб СП
«Експрес-сервіс» від 14 травня 2005 року, яка була в подальшому рішенням
Богунського районного суду від 24 жовтня 2007 року скасована, а в порушенні
кримінальної справи відмовлено.

Враховуючи, що
судове рішення, яким постанова про порушення кримінальної справи від 14 травня
2005 року скасована, набрало чинності, суд першої інстанції, на думку колегії
суддів, дійшов правильного висновку про те, що в силу положень ст.6 ч.1 п.11 КПК
України, не може залишатись в силі й постанова органу досудового
слідства від 5 квітня 2006 року про порушення кримінальної справи по тому ж
факту.

Крім того,
навіть із змісту постанови про порушення кримінальної справи від 5 квітня 2006
року, вбачається, що рішенням Ворошиловського районного суду м.Донецька від 1 грудня 2003 року, яке набрало чинності 9 січня
2004 року, за СП "Експрес-Сервіс" визнано право на звільнення
від сплати низки податків, зокрема й податку на додану вартість.

За поясненням
прокурора, що брав участь у розгляді апеляції, це рішення й на даний час ніким
не скасовано. Залишені без зміни й рішення господарського суду Житомирської
області від 20 липня 2004 року, яким податкові повідомлення про нарахування сум
податку на додану вартість, акцизного збору та податку на прибуток за
січень-квітень місяць 2004 року були визнані недійсними з тих підстав, що у
Овруцької МДПІ були відсутні правові підстави для донарахування зазначених
платежів, оскільки СП "Експрес-Сервіс" звільнено від сплати даних
платежів у відповідності до ст.7 Закону України "Про правовий режим
території, яка зазнала радіоактивного забруднення
внаслідок Чорнобильської катастрофи", а також й постанова Вищого господарського
суду України від 17 лютого 2005 року, якою згадане рішення було залишено без
зміни.

З матеріалів справи вбачається, що
обвинувачення ОСОБА_2. досі не пред'явлено, справа щодо нього всупереч вимог
ч.2 ст.98 КПК України не порушена, хоча з матеріалів, що стали підставою для
порушення кримінальної справи щодо службових осіб СП "Експрес-Сервіс"
вбачається, що єдиною особою, яка відповідала за правильність нарахування та
сплати передбачених законом податків на цьому підприємстві є ОСОБА_2. і ця обставина органу досудового
слідства була достовірно відома на момент порушення кримінальної справи.

4

З урахуванням
сукупності вищенаведених обставин, суд першої інстанції, на думку колегії
суддів дійшов цілком обґрунтованого висновку про безпідставність порушення
кримінальної справи за фактом ухилення від сплати податків у особливо великих
розмірах службовими особами СП
"Експрес-Сервіс" у особливо великих розмірах.

Керуючись CT..CT.2367, 2368, 365, 366, 382 КПК
України, колегія суддів,

Ухвалила:

Апеляцію прокурора, який брав
участь у розгляді справи в суді першої інстанції, залишити без задоволення, а
постанову Богунського районного суду м.Житомира від 22 січня 2008 року про
скасування постанови заступника начальника СВ ПМ Коростенського ОДПІ Дайлід від
5 квітня 2006 року про порушення
кримінальної справи за фактом умисного ухилення від сплати податків в
особливо великих розмірах службовими особами СП «Експрес-Сервіс» за ознаками злочину, передбаченого
ст.212 ч.3 КК, - без зміни.