АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/285/15 Справа № 711/8438/13-к Категорія: ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 317 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 травня 2015 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурора ОСОБА_6

обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8

захисника ОСОБА_9

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою з доповненням прокурора у справі на вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 25.12.2013 року, яким

ОСОБА_7 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , раніше не судима, -

виправдана за ст. 307 ч. 2 КК України за відсутністю складу злочину.

ОСОБА_8 ,

ІНФОРМАЦІЯ_2 , раніше не судимий, -

засуджений за ст. 309 ч. 2 КК України на три роки позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України від відбування покарання він звільнений з випробуванням строком на два роки шість місяців.

Стягнуто із ОСОБА_8 за проведення експертиз 3051 грн. 32 коп.

За ст.ст. 317 ч. 2 та 307 ч. 2 КК України ОСОБА_8 виправданий в зв`язку з відсутністю складу злочину.

За вироком суду ОСОБА_8 засуджений за те, що він 31.07.2013 р. близько 15.00 год., знаходячись в с. Сагунівка Черкаської області, незаконно придбав наркотичний засіб, а саме знайшов у нежилому приміщенні п/е пакет з подрібненою речовиною рослинного походження, а також, так званий «бульбулятор», який пристосований для вживання наркотичних речовин та незаконно, зберігаючи при собі, громадським транспортом перевіз до місця свого проживання, за адресою: АДРЕСА_1 , де незаконно зберігав.

01.08.2013 р. близько 17.40 год., під час проведення санкціонованого обшуку помешкання ОСОБА_8 , за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено та вилучено в кухні паперовий згорток і три п/е пакета з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору в кожному, скляну банку ємкістю 0,5 л. з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, які згідно висновку експерта № 2/1196 від 12.08.2013 р. є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса наркотичного засобу у перерахунку на висушену речовину становить 49.17 г., 1.03 г., 1,49 г., 20.83 г., 0.84 г. відповідно. Загальна маса становить 73.36 г. Крім того, в спальній кімнаті було виявлено та вилучено п/е пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору. Цього ж дня в ході огляду місця події, а саме під`їзду № 2 буд. АДРЕСА_2 на другому поверсі в електрощитовій виявлено та вилучено в присутності понятих два паперових згортка з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору та згідно висновку експерта № 2/1198 від 15.08.2013 р. є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса наркотичного засобу у перерахунку на висушену речовину становить 804.60 г., а всього зберігав 877,96 г. наркотичного засобу.

Такі дії ОСОБА_8 суд кваліфікує, з урахуванням вимог ч. 2 ст. 337 КПК України, за ч. 2 ст. 309 КК України, як незаконне придбання, зберігання, перевезення наркотичних засобів у великих розмірах.

Крім того, ОСОБА_8 пред`явлено підозру в тім, що він, 31.07.2013 р. близько 15.00 год., знаходячись в с. Сагунівка Черкаської області, незаконно, з метою подальшого збуту придбав наркотичний засіб, а саме, знайшов у нежилому приміщенні п/е пакет з марихуаною, який незаконно, зберігаючи при собі, громадським транспортом перевіз до місця свого проживання, за адресою: АДРЕСА_1 , де незаконно зберігав з метою збуту, а 01.08.2013 р. він, діючи спільно і за попередньою змовою з ОСОБА_7 , повторно, незаконно збули частину наркотичного засобу - марихуани ОСОБА_10 при наступних обставинах.

Так, 01.08.2013 р., близько 10.30 год. ОСОБА_7 зустрілась з ОСОБА_10 , який попрохав допомогти йому придбати наркотичний засіб - марихуану, на що вона погодилася і по телефону домовилася з ОСОБА_8 про придбання наркотичного засобу для подальшого збуту сторонній особі. Після чого отримала від ОСОБА_10 гроші в сумі 340 грн. та на автомобілі останнього проїхали до місця, вказаного ОСОБА_8 , а саме за адресою: АДРЕСА_2 , і того ж дня близько 11.10 год. біля вказаного будинку ОСОБА_7 зустрілася з ОСОБА_8 , разом зайшли до під`їзду вказаного будинку, де останній, продовжуючи реалізацію спільного злочинного наміру на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, передав їй паперовий згорток з наркотичним засобом - марихуаною, а ОСОБА_7 залишила собі у якості винагороди 40 грн. та заплатила ОСОБА_8 грошові кошти в сумі 300 грн. за придбаний наркотичний засіб - канабіс, який незаконно зберігаючи при собі з метою збуту перенесла до автомобіля біля вказаного будинку, де зустрілася з ОСОБА_10 і відразу збула йому паперовий згорток з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору з наркотичним засобом та останній того ж дня видав працівникам міліції паперовий згорток з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку експерта № 2/1166 від 01.08.2013 р. є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 6,03 г.

В той же день, ОСОБА_8 був затриманий працівниками міліції і близько 13.50 год. біля будинку АДРЕСА_3 , під час санкціонованого обшуку у нього виявлено та вилучено гроші в сумі 3134 гривні, серед яких знаходилась купюра номіналом 100 грн. ЕЯ 0655228; 3 купюри по 50 грн.: КД 1005623; КЕ 7135877; КД 9222670; 2 купюри по 20 грн. кожна за №№: КК 8367509; КФ 8126451; 2 купюри по 5 грн. - НД 8515108; ЗЮ 7677611, на яких, згідно висновку судово-хімічної експертизи №2/1199 від 09.08.2013 р., виявлено нашарування спеціальної хімічної речовини у вигляді напису «ЗБУТ».

Також, 01.08.2013 р. близько 17.40 год. під час проведення санкціонованого обшуку помешкання ОСОБА_8 , за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено та вилучено в кухні паперовий згорток і три п/е пакета з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору в кожному, скляна банка ємкістю 0,5 л. з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, які згідно висновку експерта № 2/1196 від 12.08.2013 р. є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса наркотичного засобу у перерахунку на висушену речовину становить 49.17 г., 1.03 г., 1,49 г., 20.83 г., 0.84 г. відповідно. Загальна маса становить 73.36 г. Крім того, 01.08.2013 р. в ході санкціонованого обшуку помешкання ОСОБА_8 , за адресою: АДРЕСА_1 , в спальній кімнаті на підлозі було виявлено, а в подальшому вилучено п/е пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору. Цього ж дня, в ході огляду місця події, а саме під`їзду № 2 буд. АДРЕСА_2 , на другому поверсі в електрощитовій виявлено та вилучено в присутності понятих два паперових згортка з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору та згідно висновку експерта № 2/1198 від 15.08.2013 р., яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса наркотичного засобу у перерахунку на висушену речовину становить 804.60 г. та 2.48 г. та подрібнена речовина рослинного походження зеленого кольору, яка вилучена в квартирі АДРЕСА_4 , також вилучені два паперових згортка з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору в ході огляду місця події, а саме під`їзду № 2 буд. АДРЕСА_2 на другому поверсі в електрощитовій може мати спільне джерело походження, а тому загальна маса наркотичного засобу становить 880. 44 г., що є великим розміром, яку він незаконно зберігав з метою подальшого повторного збуту.

Крім того, ОСОБА_8 , в середині липня 2013 року у денний час надав своє житло, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 ОСОБА_7 для незаконного вживання наркотичного засобу, а саме марихуани через водний «бульбулятор», після чого використаний саморобний пристрій вони залишили на підлозі в кухні квартири, розташованої за вищевказаною адресою, який 01.08.2013 р., близько 17.40 год. під час проведення санкціонованого обшуку помешкання був вилучений працівниками міліції, і згідно висновку експерта № 2/1197 від 09.08.2013 р., в змивах з саморобного пристрою для паління виявлено особливо небезпечний наркотичний засіб - екстракт канабісу, маса особливо небезпечного наркотичного засобу в змивах перерахунку на суху речовину складає 0,575 грама.

Не погоджуючись із таким судовим рішенням прокурор у справі в апеляційній скарзі ставить питання про його скасування відносно обох обвинувачених в зв`язку з невідповідністю висновків суду першої інстанції фактичним обставинам, - необґрунтованим виправданням ОСОБА_11 за ч. 2 ст. 307 КК, а ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 307 та ч. 1 ст. 317 КК з визнанням його винним у злочині за ст. 309 ч. 2 КК.

При цьому вказує, що суд неповно встановив фактичні обставини справи та дав їм невірну юридичну оцінку.

Просить ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_7 винною за ст. 307 ч. 2 КК і призначити їй покарання шість років позбавлення волі.

ОСОБА_8 також просить визнати винним за ст. 307 ч. 2 КК України та ст. 317 ч. 1 КК і, відповідно, призначити покарання сім років та три роки позбавлення волі з призначенням остаточного покарання у вигляді семи років позбавлення волі з конфіскацією майна.

В доповненні до апеляційної скарги посилається на необґрунтоване виправдання ОСОБА_8 за ст. 307 ч. 2 КК з визнанням його винним за ст. 309 ч. 2 КК.

Заслухавши доповідача, прокурора, підтримавшого апеляційну скаргу з доповненням, захисника та обвинувачених, які проти неї заперечували та перевіривши матеріали справи колегія суддів приходить до наступного.

У відповідності до вимог ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим компетентним судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, досліджених та оцінених судом відповідно до ст. 94 цього Закону.

Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу.

Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до 1 ст. 337 КПК України, судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення відповідно до обвинувального акта.

Обвинувальний акт, це процесуальний документ, який оформляє його результати з підтвердженням підсумків досудового слідства з обґрунтуванням доказів висновків слідчого, прокурора щодо винуватості підозрюваного, формулюється в остаточному вигляді обвинувачення.

В ньому розкриваються дійсні обставини кримінальної події.

Проте перевірені матеріали кримінального провадження свідчать про те, що органом досудового розслідування та прокурором в порушення вимог п. 5 ч. 2 ст. 291 КПК України ні ОСОБА_7 ні ОСОБА_8 обвинувачення не сформульоване, а лише повідомлено про підозру.

Таким чином, в даному випадку обвинувальний акт в повній мірі не відповідає вимогам цього закону та порушує їх право на захист.

Вказане порушення закону є істотним порушенням та таким, що перешкоджає суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення відповідно до ч. 1 ст. 412 КПК.

За таких обставин вирок суду підлягає безумовному скасуванню з направленням справи на новий судовий розгляд зі стадії підготовчого провадження, оскільки суд першої інстанції розглянув справу та виніс судове рішення стосовно осіб, яким фактично не було пред`явлено обвинувачення у вчинення умисних злочинів.

При цьому колегія суддів частково задовольняє апеляційну скаргу прокурора, лише в частині скасування вироку без перевірки та врахування інших її доводів.

Керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :
Апеляційну скаргу прокурора у справі задовольнити частково.

Вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 25.12.2013 р. відносно ОСОБА_7 та ОСОБА_8 скасувати і призначити новий розгляд в суді першої інстанції зі стадії підготовчого провадження.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :