Провадження № 11-кп/783/197/15 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 березня 2015 року, колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Львівської області у складі:

Головуючого судді : - ОСОБА_2

суддів : - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі : - ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові матеріали провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 на вирок Сихівського районного суду м. Львова від 22 грудня 2014 року, -
за участю прокурора : - ОСОБА_6

обвинуваченого : - ОСОБА_7

В С Т А Н О В И Л А :
Цим вироком :
ОСОБА_7 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Давидів Пустомитівського району Львівської області, українця, громадянина України, з середньою освітою, працюючого водієм у ТОВ „Форвард-Сервіс", одруженого, на утриманні двоє неповнолітніх дітей: ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , проживаючого: АДРЕСА_1 , раніше несудженого, -
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2, 286 КК України, та призначено йому покарання 4 роки позбавлення волі з позбавленням права керувати транспортними засобами на строк 3 роки.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, встановивши іспитовий строк терміном три роки.

Згідно ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_7 наступні обов`язки:

- не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції;

- повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання.

- запобіжний захід домашній арешт, до вступу вироку в законну силу залишено попередній.

По справі вирішено питання судових витрат та речових доказів.

За вироком суду ОСОБА_7 05 вересня 2014 року приблизно о 19 годині 30 хвилин, керуючи автомобілем "ВАЗ 2107" реєстраційний номер НОМЕР_1 та рухаючись ним у м. Львові по вулиці Пасічній, у напрямку до вул. Личаківської, при проїзді її ділянки в районі будинку № 129-А, що відноситься до вул. Пасічної, порушив вимоги Розділу 1 п. п. 1.2, 1.5, 1.10 (в частині визначення поняття "дорожня обстановка"); Розділу 2 п.п.2.3 б), д) 2.9 а); Розділу 12 п. 12.3 Правил дорожнього руху України, які виразились у тому, що він, керуючи транспортним засобом у стані алкогольного сп`яніння (згідно висновку медичного огляду № 872/2076 від 05.09.2014 у крові ОСОБА_7 виявлено 1,95 проміле етанолу), проявив неуважність до дорожньої обстановки та її змін, під час вибору в установлених межах безпечної швидкості не урахував дорожньої обстановки, щоб мати змогу постійно контролювати рух керованого ним транспортного засобу та безпечно керувати ним, у результаті чого, з моменту виникнення небезпеки для руху у вигляді пішохода ОСОБА_9 , котрий переходив проїзну частину дороги під кутом до її елементів, рухаючись назустріч автомобілю зліва направо, по напрямку його руху, не вжив своєчасних заходів до зменшення швидкості, аж до повної зупинки керованого ним транспортного засобу, або безпечного для інших учасників руху об`їзду перешкоди, такими своїми діями створив аварійну обстановку, що призвело до наїзду на пішохода ОСОБА_9 .
Будучи причетним до дорожньо-транспортної пригоди, ОСОБА_7 в порушення вимог Р 2 п. 2.10 ПДР України місце події залишив.
Внаслідок описаної дорожньо-транспортної пригоди потерпілий ОСОБА_9 , згідно висновку експерта № 720/2014 судово-медичної експертизи від 02.10.2014 року, отримав тілесні ушкодження у вигляді тупої травми голови у вигляді множинних багатоуламкових переломів передньої та середньої черепних ямок, вогнищевих крововиливів в м`які мозкові оболонки в обох лобних, скроневих ділянках та в ділянці мозочка по нижній поверхні і дифузно на основі головного мозку, крововиливу в м`які тканини голови з внутрішньої сторони в чільній ділянці, переломів кісток та хрящів носа, підвивиху 1-го зуба на верхній щелепі справа, множинних саден в чільній ділянці голови по середині та справа з переходом в міжбрівну ділянку та на праву скроню, забійної рани в ділянці головки правої брови, по одному синцю в обох орбітальних ділянках та саден на фоні синця на верхній повіці лівого ока, забійної рани на спинці носа, синця на правому крилі носа, темно-вишневого крововиливу на білковій оболонці правого ока, біля зовнішнього його кута, множинних саден в ділянці правої щоки з переходом на шкіру верхньої та нижньої губи справа, ділянки правої виличної кістки, шиї справа та праву навушну ділянку, забійної рани на підборідді справа, темно-вишневого крововиливу та 2-х забійних ран на перехідній каймі нижньої губи з переходом на слизову оболонку її, саден в ділянці кута нижньої щелепи зліва з переходом в ліву завушну ділянку; тупої травми шиї у вигляді перелому лівого рогу під`язикової кістки з крововиливами в оточуючі м`які тканини; тупої травми грудної клітки та живота у вигляді косо-поперечного перелому грудини через тіло від 2-го міжребер`я зліва до 3-го міжребер`я справа з ушкодженням пристінкової плеври та з крововиливами в оточуючі м`які тканини, переломів ребер зліва: 3,5,6-го - по середньо-ключичній лінії з ушкодженням пристінкової плеври та з крововиливами в оточуючі м`які тканини, справа: 5-го - по середньо-ключичній лінії з ушкодженням пристінкової плеври та з крововиливами в оточуючі м`які тканини 3,4,5-го по середньо-пахвовій лінії, без ушкодження пристінкової плеври з крововиливами в оточуючі м`які тканини, 11,12-е по біля-хребтовій лінії з пошкодженням пристінкової плеври та з крововиливами в оточуючі м`які тканини, наявності в плевральних порожнинах біля 1000 мл (гемоторакс), в черевній порожнині біля 2500 мл гемоперитонеум) вільної рідкої крові, крововиливів під плевру та у тканину обох легень по задніх поверхнях та в прикореневих ділянках, крововиливів в навколоаортальну клітковину в поперековому відділі, розриву навколосерцевої сорочки з крововиливами в оточуючі м`які тканини переднього середостіння, крововиливу по передній поверхні серця під епікард, крововиливу в брижу тонкого кишківника, крововиливів в оточуючі м`які тканини підшлункової залози, множинних розривів капсули і тканини печінки по діафрагмальній поверхні та в ділянці воріт, крововиливу в обидві навколониркові капсули, масивного осаднення шкіри на передньо-правій поверхні грудної клітки та живота з переходом в праву грижову ділянку спини, множинних синців на правій боковій поверхні живота, масивного осаднення шкіри на правій боковій поверхні живота з переходом на праву бокову поверхню ділянки тазу, синця в правій здухвинній ділянці, забійної рани в правій пахвовій западині; тупої травму верхніх та нижніх кінцівок у вигляді багатоуламкового перелому правої стегнової кістки і темно-вишневим крововиливом в оточуючі м`які тканини та утворенням кишені, крововиливу і м`які тканини лівої гомілки, перелому лівої стегнової кістки з темно-вишневим крововиливом і оточуючі м`які тканини та утворенням кишені, неповного поперечного перелому верхньої третини правої велико-гомілкової кістки з сформованим кістковим мозолем та косо-повздовжного перелому правої велико-гомілкової кістки по зовнішній поверхні в цій же ділянці з крововиливом в оточуючі м`які тканини, 2-х синців на задньо-зовнішній поверхні правого плеча у верхній третині, синця на задньо-внутрішній поверхні ділянки правого ліктьового суглобу з переходам на внутрішню поверхню правого передпліччя у верхніх та середніх третинах, множинних саден по задній поверхні ділянки правого ліктьового суглобу та внутрішній поверхні правого передпліччя у верхній третині, а також на задній поверхні правого передпліччя у верхній та середній третинах, множинних ран шкіри на задній поверхні правого плеча в нижній третині, синців на тильній поверхні правої китиці, в ділянках головок 3,4-го пальців, множинних ран на внутрішній поверхні основної фаланги 5-о пальця та в ділянках головок 4,5-го пальців правої китиці по тильній поверхні, 3-х саден на задній поверхні ділянки лівого ліктьового суглобу з переходом на задню поверхню лівого плеча в нижній третині та передньо-внутрішню поверхню лівого передпліччя у верхній третині, синця на тильній поверхні лівої китиці з переходом на долонну поверхню в ділянці горба 1-го пальця, 2-х ран на тильній поверхні 1-го пальця лівої китиці, одної рани на середній фаланзі 3-го пальця, одної рани на нігтьовій фаланзі 4-го пальця, двох ран на середній фаланзі 5-го пальця, масивного осадненняпередньо-зовнішньої поверхні правого стегна з переходом в ділянку правого колінного суглобу та правої гомілки у верхній та середній третині, синця та садна на зовнішньо-задній поверхні лівого стегна в середній та нижніх третинах, множинних дрібних саден на зовнішній поверхні лівого стегна на межі верхньої та середньої третини, садна на передній поверхні ділянки лівого колінного суглобу, синця на зовнішній поверхні ділянки лівого колінного суглобу, по одному синцю на внутрішній поверхні ділянки лівого гомілково-ступневого суглобу та на внутрішній поверхні лівої стопи в ділянці горба 1-го пальця, синця на внутрішній поверхні правої гомілки у верхній третині, забійної рани на передньо-зовнішній поверхні правого стегна в нижній третині, множинних синців на зовнішньо-задній поверхні нижньої третини правого стегна з переходом на зовнішню поверхню ділянки правого колінного суглобу та праву гомілку у верхній третині, саден на задній поверхні правого стегна в нижній третині, які були небезпечними для життя у момент заподіяння та призвели до смерті.
На вирок суду прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду скасувати у зв`язку із істотним порушенням кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого та ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_7 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 286 КК України та призначити йому покарання у виді 4-х років позбавлення волі, з позбавленням права керувати транспортними засобами на термін 3 роки. В решті вирок залишити без зміни. Мотивує це тим, що вирок суду незаконний. Суд незважаючи на те, що ОСОБА_7 вчинив тяжкий злочин перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, що є обставиною, яка обтяжує покарання, в результаті його дій настали тяжкі наслідки у вигляді смерті однієї особи, після вчинення злочину намагався втекти з місця події, однак був затриманий працівниками міліції, призначив покарання ОСОБА_7 та на підставі ст. 75 КК України звільнив його від відбування цього покарання з випробуванням із встановленням іспитового строку. Крім цього, в порушення вимог ст. 374сКПК України, суд у мотивувальній частині вироку не вказав про наявність обставин, що обтяжують покарання. А саме про вчинення кримінального правопорушення в стані алкогольного сп`яніння.

Заслухавши доповідь судді, виступ обвинуваченого ОСОБА_7 , який заперечив апеляційну скаргу прокурора, та просив залишити вирок суду без зміни, думку прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу, вивчивши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така підлягає до часткового задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до п. 7 ч. 2 ст. 412 КПК України судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо в матеріалах справи відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції, з призначенням згідно ст. 415 цього ж Кодексу нового розгляду в суді першої інстанції.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, в них відсутній звукозапис підготовчого судового засідання від 02.12.2014 року, на якому було оголошено текст ухвали підготовчого судового засідання, відповідно до журналу судового засідання (а.с. 24а-25), тобто в матеріалах відсутній технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове засідання у вказаний день.

Як вбачається з вироку суду, суд першої інстанції, відповідно до ч.3 ст. 349 КПК за згодою учасників судового процесу визнав недоцільним дослідження доказів стосовно тих фактичних обставин справи, які ніким не оспорюються, з`ясував чи правильно розуміють зазначені особи зміст цих обставин, чи немає сумнівів у добросовісності їх позиції, однак згідно технічного носія, на якому зафіксоване судове засідання від 22 грудня 2014 року, на якому було оголошено текст вироку суду, відповідно до журналу судового засідання (а.с. 50-52), відсутнє роз`яснення учасникам процесу позбавлення права оскаржити ці обставини в апеляційному порядку.

У відповідності до положень п. 1 ч.1 ст. 415 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 7 частини другої статті 412 КПК України.

Враховуючи вищенаведене та відповідно до вимог ч.1 ст. 412 та ч.2 п.7 ст. 412 КПК України колегія суддів не входить в обговорення інших доводів, зазначених в апеляційній скарзі прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 , вважає, що вирок суду в силі залишатись не може, підлягає скасуванню, а матеріали провадження поверненню на новий судовий розгляд в суд першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 412, 415, 419 КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А :
апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 задоволити частково, вирок Сихівського районного суду м. Львова від 22 грудня 2014 року щодо обвинуваченого ОСОБА_7 скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4