ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Провадження: №11-кп/818/908/25 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.1 ст.361, ч.4 ст.185 КК України
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 серпня 2025 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

-головуючого ОСОБА_2 ,

-суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

-при секретарі ОСОБА_5 ,

-за участю прокурора ОСОБА_6 ,

-обвинуваченого ОСОБА_7 ,

-потерпілого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду м.Харкова в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Дзержинського районного суду м.Харкова від 03 січня 2025 року, -

УСТАНОВИЛА:

Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Кіровоград, громадянина України, із вищою освітою, не одруженого, маючого інвалідність ІІ групи безстроково, працюючого на посаді озеленювача у КП «Благоустрій м.Харкова», зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , в силу ст.89 КК України не маючого судимості,

засуджено:

-за ч.1 ст.361КК України на 2 роки обмеження волі;

-за ч.4 ст.185 КК України на 5 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_7 визначено остаточне покарання - 5 років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки і покладенням на ньго ряду обов`язків, передбачених ст.76 КК України.

Кримінальне провадженні розглянуто в порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України.

Зміст оскаржуваного судового рішення суду першої інстанції

Як установив суд, 21.07.2024, приблизно о 13 год. 20 хв., потерпілий ОСОБА_8 надав ОСОБА_7 свій мобільний телефон «Хіаоmі» моделі «Redmi А1» з метою його налаштування, в ході чого ОСОБА_7 отримав вільний доступ до мобільного телефону потерпілого, в якому містився мобільний додаток «Ощад24» для дистанційного керування банківськими картками AT «Ощадбанк» № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , № НОМЕР_3 , та у нього виник злочинний умисел, спрямований на викрадення грошових коштів з вказаних банківських карток, належних ОСОБА_8 .

Після чого, ОСОБА_7 , маючи на меті обернення на свою користь чужих грошових коштів, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, впевнившись що за його діями ніхто не спостерігає, переслідуючи умисел на несанкціоноване втручання в роботу електронних комунікаційних систем, використовуючи мобільний телефон «Хіаоmі» моделі «Redmi А1» ОСОБА_7 , самочинно, без дозволу потерпілого, незаконно втрутився в мобільний додаток «Ощад24» для дистанційного керування банківськими картками AT «Ощадбанк» № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , № НОМЕР_3 , виданих на ім`я потерпілого.

Далі, використовуючи повідомленні ОСОБА_8 банківські дані вказаних банківських карток та пароль від додатку «Ощад24», ОСОБА_7 , заволодів та розпорядився на власний розсуд грошовими коштами, які знаходилися на банківській картці «Ощадбанку» № НОМЕР_1 наступним чином, а саме здійснив оплати із використанням системи інтернет-розрахунку «EasyPay»: 21.07.2024 о 16 год. 22 хв. здійснив онлайн-оплату через сервіс платежів онлайн- ігор «Xsolla» за мобільну гру «Hero Wars» у розмірі 82 грн. 21 коп., 21.07.2024 о 18 год. 44 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_4 оператора ПрАТ «Київстар» на суму 350 грн.; 21.07.2024 о 18 год. 46 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_5 оператора ПрАТ «ВФ Україна» на суму 1000 грн., 21.07.2024 о 19 год. 30 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_4 оператора ПрАТ «Київстар» на суму 150 грн.; 22.07.2024 о 12 год.- 01 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу невстановленого в ході досудового розслідування мобільного номеру телефону оператора ТОВ «ЛАЙФСЕЛЛ» на суму 500 грн.; 22.07.2024 о 12 год. 01 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу невстановленого в ході досудового розслідування мобільного номеру телефону оператора ТОВ «ЛАЙФСЕЛЛ» на суму 500 грн.; 22.07.2024 о 12 год. 01 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу невстановленого в ході досудового розслідування мобільного номеру телефону оператора ТОВ «ЛАЙФСЕЛЛ» на суму 200 грн.; 22.07.2024 о 12 год. 24 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_4 оператора ПрАТ «Київстар» на суму 50 грн.; 22.07.2024 о 13 год. 49 хв. здійснив оплату через сервіс платежів онлайн-ігор «Xsolla» за мобільну гру « Hero Wars » у розмірі 82 грн. 21 коп.; 22.07.2024 о 16 год. 01 хв. здійснив онлайн- оплату в онлайн-магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 » у розмірі 430 грн. 48 коп.; та із використанням електронного-розрахунку «GooglePay»: 23.07.2024 о 10 год. 44 хв. здійснив оплату продуктових товарів в супермаркеті «Сільпо» розташованому за адресою: м. Харків, пр. Л. Свободи, буд. 30 у розмірі 82 грн. 99 коп.

ОСОБА_7 заволодів та розпорядився грошовими коштами що знаходилися на банківській картці «Ощадбанку» № НОМЕР_2 наступним чином здійснив оплати із використанням системи електронного - розрахунку «GooglePay»: 22.07.2024 о 13 год. 37 хв. здійснив оплату продуктових товарів в магазині «Салтівськии м`ясокомбінат» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи буд. 30-А у розмірі 109 грн. 13 коп.; 23.07.2024 о 8 год. 42 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «Сільпо» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи буд. 30 у розмірі 15 грн. 50 коп.; 23.07.2024 о 15 год. 26 хв. здійснив покупку в магазині «Vodafone» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи б. 43/5 на суму 5 799 гри.; 23.07.2024 о 15 год. 34 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «Класе» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи б. 43 на суму 317 грн. 30 коп., 23.07.2024 о 19 год. 30 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «АТБ №1255» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи б. 28-А на суму 264 грн. 20 коп.

Крім того, заволодів та розпорядився грошовими коштами що знаходилися на банківській картці «Ощадбанку» № НОМЕР_3 наступним чином здійснив оплати із використанням системи інтернет - розрахунку «EasyPay»: 21.07.2024 о 13 год. 22 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_5 оператора ПрАТ «ВФ Україна» на суму 2 500 грн., 21.07.2024 о 13 год. 23 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_5 оператора ПрАТ «ВФ Україна» на суму 2 500 грн., 22.07.2024 о 19 год. 48 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_5 оператора ПрАТ «ВФ Україна» на суму 1 249 грн.; та із використанням електронного-розрахунку «GooglePay»: 21.07.2024 о 19 год. 07 хв. здійснив покупку продуктових товарів в продуктовому магазині розташованому за адресою: м. Харків вул. Цілиноградська (Мирослава Мислі) б. 48-В на суму 133 грн. 40 коп., 22.07.2024 о 14 год. 57 хв. здійснив покупку продуктових товарів в продуктовому магазині розташованому за адресою: м. Харків вул. Цілиноградська (Мирослава Мислі) б. 48-В на суму 118 грн. 53 коп., 22.07.2024 о 14 год. 59 хв. здійснив покупку продуктових товарів в продуктовому магазині розташованому за адресою: м. Харків вул. Цілиноградська (Мирослава Мислі) б. 48-В на суму 185 грн. 40 коп., 22.07.2024 о 16 год. 11 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «АТБ №1255» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи б. 28-А на суму 476 грн., 22.07.2024 о 19 год. 56 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «Сільпо» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи буд. 30 у розмірі 99 грн., 22.07.2024 о 9 год. 07 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «Класс» розташованому за адресою: м. Харків вул. 23 Серпня б. 33-А на суму 163 грн. 40 коп.

Своїми протиправними діями ОСОБА_7 заподіяв потерпілому ОСОБА_8 матеріальний збиток на загальну суму 17 357 грн. 75 коп.

Крім того, ОСОБА_7 , будучи достеменно обізнаним про введення воєнного стану поширеного на території України, коли підрозділи збройних сил та інших військових формувань Російської Федерації продовжують агресивну війну проти України та повномасштабне вторгнення в Україну з метою зміни меж території та державного кордону України, на порушення порядку, встановленого Конституцією України будучи обізнаним про Указ Президента України №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та Закон України № 2102-ІХ від 24.02.2022 «Про Затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», вчинив умисні дії з таємного викрадення чужого майна.

21.07.2024, приблизно о 13 год. 20 хв., потерпілий ОСОБА_8 надав свій мобільний телефон «Хіаоmі» моделі «Redmi А1» ОСОБА_7 з метою його налаштування, в ході чого ОСОБА_7 отримав вільний доступ до мобільного телефону потерпілого, в якому містився мобільний додаток «Ощад24» для дистанційного керування банківськими картками AT «Ощадбанк» № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , № НОМЕР_3 , та у нього виник злочинний умисел, спрямований на викрадення грошових коштів з вказаних банківських карток, належних ОСОБА_8 .

Так, ОСОБА_7 реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, а саме, грошових коштів ОСОБА_8 із банківських карток № НОМЕР_3 , № НОМЕР_2 , № НОМЕР_1 , ОСОБА_7 діючи шляхом вільного доступу, знаючи банківські дані вищевказаних карток ОСОБА_8 , які йому стали відомі при налаштуванні мобільного телефону потерпілого, із використанням систем інтернет-розрахунку «EasyPay» та електронного-розрахунку «GooglePay» у власному мобільному телефоні заволодів та розпорядився на власний розсуд грошовими коштами потерпілого.

Так, ОСОБА_7 реалізуючи свій злочинний умисел, заволодів грошовими коштами потерпілого, які знаходилися на банківській картці «Ощадбанку» № НОМЕР_1 наступним чином, а саме здійснив оплати із використанням системи інтернет-розрахунку «EasyPay»: 21.07.2024 о 16 год. 22 хв. здійснив онлайн-оплату через сервіс платежів онлайн-ігор «Xsolla» за мобільну гру «Hero Wars» у розмірі 82 грн. 21 коп., 21.07.2024 о 18 год. 44 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_4 оператора ПрАТ «Київстар» на суму 350 грн.; 21.07.2024 о 18 год. 46 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_5 оператора ПрАТ «ВФ Україна» на суму 1000 грн., 21.07.2024 о 19 год. 30 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_4 оператора ПрАТ «Київстар» на суму 150 грн.; 22.07.2024 о 12 год. 01 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу невстановленого в ході досудового розслідування мобільного номеру телефону оператора ТОВ «ЛАЙФСЕЛЛ» на суму 500 грн.; 22.07.2024 о 12 год. 01 хв. здійснив онлайн- поповнення балансу невстановленого в ході досудового розслідування мобільного номеру телефону оператора ТОВ «ЛАЙФСЕЛЛ» на суму 500 грн.; 22.07.2024 о 12 год. 01 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу невстановленого в ході досудового розслідування мобільного номеру телефону оператора ТОВ «ЛАЙФСЕЛЛ» на суму 200 грн.; 22.07.2024 о 12 год. 24 хв. здійснив онлайн- поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_4 оператора ПрАТ «Київстар» на суму 50 грн.; 22.07.2024 о 13 год. 49 хв. здійснив оплату через сервіс платежів онлайн-ігор «Xsolla» за мобільну гру « Hero Wars » у розмірі 82 грн. 21 коп.; 22.07.2024 о 16 год. 01 хв. здійснив онлайн-оплату в онлайн- магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 » у розмірі 430 грн. 48 коп.; та із використанням електронного-розрахунку «GooglePay»: 23.07.2024 о 10 год. 44 хв. Здійснив оплату продуктових товарів в супермаркеті «Сільпо» розташованому за адресою: м. Харків, пр. Л. Свободи, буд. 30 у розмірі 82 грн. 99 коп.

Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 заволодів та розпорядився грошовими коштами що знаходилися на банківській картці потерпілого «Ощадбанку» № НОМЕР_6 наступним чином, а саме здійснив оплати із використанням системи електронного-розрахунку «GooglePay»: 22.07.2024 о 13 год. 37 хв. здійснив оплату продуктових товарів в магазині «Салтівський м`ясокомбінат» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи буд. 30-А у розмірі 109 гри. ІЗ коп., 2j.07.2024 о 8 год. 42 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «Сільпо» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи буд. 30 у розмірі 15 грн. 50 коп.; 23.07.2024 о 15 год. 26 хв. здійснив покупку в магазині «Vodafone» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи б. 4j/5 на суму 5 799 грн.; 23.07.2024 о 15 год. 34 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «Класс» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи б. 43 на суму 317 грн. 30 коп.; 23.07.2024 о 19 год. 30 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «АТБ №1255» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи б. 28-А на суму 264 грн. 20 коп.

Крім того, заволодів та розпорядився грошовими коштами що знаходилися на банківській картці «Ощадбанку» № НОМЕР_3 наступним чином, а саме здійснив оплати із використанням системи інтернет-розрахунку «EasyPay»: 21.07.2024 о ІЗ год. 22 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_5 оператора ПрАТ «ВФ Україна» на суму 2 500 грн., 21.07.2024 о 13 год. 23 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_5 оператора ПрАТ «ВФ Україна» на суму 2 500 грн., 22.07.2024 о 19 год. 48 хв. здійснив онлайн-поповнення балансу свого мобільного номеру телефону НОМЕР_5 оператора ПрАТ «ВФ Україна» на суму 1 249 грн.; та із використанням електронного-розрахунку «GooglePay»: 21.07.2024 о 19 год. 07 хв. здійснив покупку продуктових товарів в продуктовому магазині розташованому за адресою: м. Харків вул. Цілиноградська (Мирослава Мислі) б. 48-В на суму 133 грн. 40 коп., 22.07.2024 о 14 год. 57 хв. здійснив покупку продуктових товарів в продуктовому магазині розташованому за адресою: м. Харків вул. Цілиноградська (Мирослава Мислі) б. 48-В на суму 118 грн. 53 коп., 22.07.2024 о 14 год. 59 хв. здійснив покупку продуктових товарів в продуктовому магазині розташованому за адресою: м. Харків вул. Цілиноградська (Мирослава Мислі) б. 48-В на суму 185 грн. 40 коп., 22.07.2024 о 16 год. 1 1 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «АТБ №1255» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи б. 28-А на суму 476 грн., 22.07.2024 о 19 год. 56 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «Сільпо» розташованому за адресою: м. Харків пр. Л. Свободи буд. 30 у розмірі 99 грн., 22.07.2024 о 9 год. 07 хв. здійснив покупку продуктових товарів в супермаркеті «Класс» розташованому за адресою: м. Харків вул. 23 Серпня о. 33-А на суму 163 грн. 40 коп.

Своїми протиправними діями ОСОБА_7 заподіяв потерпілому ОСОБА_8 матеріальний збиток на загальну суму 17 357 грн. 75 коп.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні, не оспорюючи доведеності винуватості ОСОБА_7 та правильності кваліфікації його дій, ставить питання про скасування вироку в частині призначення покарання, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосуванням закону, який не підлягає застосуванню - покарання у виді обмеження волі. Зазначив, що ОСОБА_7 є особою, яка має інвалідність ІІ групи, і до нього, відповідно до вимог ч.3 ст.61 КК України, не може бути застосоване покарання у виді обмеження волі. Просить ухвалити апеляційним судом новий вирок, яким призначити ОСОБА_10 покарання за ч.1 ст.361 КК України у виді штрафу у розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, за ч.4 ст.185 КК України 5 років позбавлення волі, на підставі ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити остаточне покарання - 5 років позбавлення волі та на підставі ст.75 КК України звільнити останнього від покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 3 роки.

Позиції учасників апеляційного провадження

В судовому засіданні апеляційного суду прокурор частково підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити.

Обвинувачений ОСОБА_10 не заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора.

Потерпілий ОСОБА_8 не заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора.

Мотиви суду апеляційної інстанції

Заслухавши суддю доповідача, доводи прокурора, думку обвинуваченого, потерпілого, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково.

Доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, є обґрунтованими.

Згідно положень ч.3 ст.61 КК України покарання у виді обмеження волі не застосовується до осіб з інвалідністю першої і другої групи.

Як слідує із матеріалів провадження ОСОБА_7 має інвалідність ІІ групи безстроково.

Однак, у порушення вимог ч.3 ст.61 КК України, суд призначив ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.361 КК України у виді обмеження волі, що згідно п.2 ч.1 ст.413 КПК України є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність і відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України - підставою для скасування або зміни вироку суду.

За таких обставин колегія суддів вважає за можливе призначити ОСОБА_7 передбачене у санкції ч.1 ст.361 КК України покарання у виді штрафу, як про це ставиться питання в апеляційній скарзі прокурора і яке буде необхідне й достатнє для виправлення обвинуваченого та попередження нових злочинів.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити частково.

Вирок Дзержинського районного суду м.Харкова від 03 січня 2025 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання змінити.

Призначити ОСОБА_7 за ч.1 ст.361 КК України покарання у виді штрафу у розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000 грн.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.4 ст.185 КК України на 5 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, із застосуванням положень ст.72 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_7 визначити остаточне покарання - 5 років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки, з покладенням на нього обов`язків, передбачених п.п.1, 2 ч.1, п.1 ч.3 ст.76 КК України:

-періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

-повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання;

-не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

У решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий:

Судді: