ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

04 липня 2023 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 05 травня 2023 року,

ВСТАНОВИВ:

В судовому засіданні прокурор заявив відвід члену колегії суддів ОСОБА_3 з тих підстав, що він брав участь у цьому кримінальному провадженні і прийнятті судового рішення, а саме ухвали Волинського апеляційного суду від 21.09.2021, щовикликає сумнів у його неупередженості у кримінальному провадженні щодо ОСОБА_9 .

Заслухавши обвинуваченого та його захисника з приводу заявленого клопотання, колегія суддів вважає, що заявлений прокурором відвід члену колегії суддів підлягає до задоволення з наступних підстав.

Так, з матеріалів кримінального провадження вбачається, що ухвалою Волинського апеляційного суду від 21.09.2021 у складі колегії суддів ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_3 було скасовано вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 27.04.2021 щодо ОСОБА_9 , яким останнього визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.286 КК України з призначенням покарання у виді позбавлення волі, із застосуванням положень ст.75 КК України, та призначено новий судовий розгляд у суді першої інстанції.

Після цього, за наслідками нового судового розгляду 05 травня 2023 року Луцьким міськрайонним судом Волинської області ухвалено вирок, яким ОСОБА_9 визнано невинуватим у пред`явленому обвинуваченні за ч.2 ст.286 КК України та виправдано на підставі п.3 ч.1 ст.373 КПК України за недоведеністю в діянні обвинуваченого складу кримінального правопорушення.

До Волинського апеляційного суду надійшла апеляційна скарга прокурора у кримінальному провадженні на вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 05.05.2023.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи №161/11883/17 (провадження №11-кп/802/509/23, сформовано склад колегії суддів під головуванням судді ОСОБА_2 , членів колегії суддів ОСОБА_10 та ОСОБА_3 . Пізніше суддю ОСОБА_10 замінено на суддю ОСОБА_4 , оскільки перший перебуває у відпустці (протокол повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03.07.2023).

Як вбачається із ухвали Волинського апеляційного суду від 21.09.2021, колегією суддів у складі головуючого судді ОСОБА_10 та членів колегії ОСОБА_11 і ОСОБА_3 при перегляді вироку Луцького міськрайонного суду від 27.04.2021 щодо ОСОБА_9 висловлювалась позиція щодо законності цього судового рішення у тому числі із наданням оцінки певній частині доказів.

За положеннями ч.1 ст.21 КПК України кожному гарантується право на справедливий розгляд та вирішення справи в розумні строки незалежним і неупередженим судом, створеним на підставі закону.

Пунктом 4 ч.1 ст.75 КПК України передбачено, що наявність обставин, які викликають сумнів у неупередженості, виключають участь судді в кримінальному провадженні.

Як зазначив Європейський суд у справах «Мироненко і Мартенко проти України» (рішення від 10 грудня 2009 року), «Білуха проти України» ( рішення від 09 листопада 2006 року), наявність безсторонності має визначатися, для цілей п.1 ст.6 Конвенції, за допомогою суб`єктивного та об`єктивного критеріїв. За суб`єктивним критерієм оцінюється особисте переконання та поведінка конкретного судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у цій справі. Відповідно до об`єктивного критерію визначається, серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності.

З урахуванням вищенаведених положень законодавства та встановлених обставин, апеляційний суд приходить до висновку, що клопотання прокурора про відвід члена колегії суддів ОСОБА_3 підлягає до задоволення, оскільки дійсно виникає сумнів у його неупередженості та безсторонності у прийнятті судового рішення в даному провадженні щодо ОСОБА_9 .

На підставі наведеного та керуючись ст.75, ст.ст.81,344, 376 КПК України, Волинський апеляційний суд,

УХВАЛИВ:

Клопотання прокурора про відвід члена колегії суддів ОСОБА_3 задовольнити.

Матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 05 травня 2023 року щодо ОСОБА_9 , передати для вирішення питання про визначення колегії суддів в порядку ст.35 КПК України.

Ухвала є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий

Судді