Справа № 442/2046/23
Провадження № 1-кс/442/416/2023
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 квітня 2023 року cлідчий суддя Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області ОСОБА_1 , розглянувши в відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Дрогобичі клопотання слідчого СВ Дрогобицького РВП ГУ НП у Львівській області ОСОБА_2 , погоджене з прокурором Дрогобицької окружної прокуратури ОСОБА_3 , про примусове відібрання біологічних зразків та відбитків пальців і долонь,

в с т а н о в и в :

28.03.2023 слідчий СВ Дрогобицького РВП ГУ НП у Львівській області лейтенант поліції ОСОБА_2 подав до суду клопотання, в якому просить надати дозвіл на примусове відібрання біологічних зразків ДНК (кров, букальний епітелій, слина, волосся з цибулиною), відбитків пальців рук та долонь у громадянина ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,, у разі необхідності із залученням спеціаліста, для надання міжнародної правової допомоги компетентним органам Угорщини у кримінальній справі № 129/2018.

В обґрунтування клопотання посилається на те, що 31.08.2022 до Дрогобицького РВП ГУ НП у Львівській області з Головного слідчого управління національної поліції України для організації виконання надійшов запит компетентних органів Угорщини про надання міжнародної правової допомоги у кримінальній справі № 129/2018, в якому просять правової допомоги в наступних питаннях: допитати ОСОБА_4 в якості підозрюваного, ознайомити з повідомленням доданим в додатку номер 1, про процесуальні права та обов`язки в рамках угорської кримінальної процедури, а також після проведення допиту сфотографувати обличчя підозрюваного, взяти в нього відбитки пальців та відбитки долонь та відібрати в нього зразки ДНК. У цій кримінальній справі відбір зразків ДНК у підозрюваного є важливою доказовою процедурою з метою доказування діянь із виключеннями будь-яких сумнівів, та водночас, з цим також надає право і на ефективний захист, таким чином, в інтересах виконання цієї процедури, просять, щоб він міг скористатись своїми процесуальними правами в найширшому плані. У відповідності до інформації, зазначеної у міжнародному запиті, встановлено, що ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , спільно із ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в період з 30.12.2017 по 11.09.2018 здійснили так звані логічні атаки загалом на 14 угорських банкоматів, які обслуговуються різними банками. Злочинці займалися в першу чергу з банкоматами, які видають готівку, типу „WincornNixdorf таким чином, що видаляють зовнішній корпус банкомату за допомогою розплавлення, а потім із підключенням ІТ-засобів за допомогою зовнішньої програми, так званої „cutlet maker але яка функціонувала в комп`ютері банкомату злочинці давали безпосередні інформаційні команди касетами з готівкою для видачі грошей, що в них зберігалися. За допомогою цього методу злочинці привласнили кошти на суму 494 056 Євро. Винність ідентифікованих злочинців підтверджується рапортами фінансових установ, записами камер безпеки, вилученими у місцях вчинення злочину, аналізом застосованих транспортних засобів та маршрутів, способами вчинення злочинів та засобами, застосованими в ході їх вчинення, звітом про аналіз інформації стільникового мобільного зв`язку, що пов`язаний з місцем злочину, поліцейськими рапортами, протоколами з місця події, а також отриманими даними, в результаті міжнародної співпраці з Європолом та українською владою через систему Siena. У вказаному міжнародному дорученні компетентні органи Угорщини просять серед іншого відібрати у підозрюваних, в тому числі ОСОБА_4 зразки відбитків рук та відбитків долонь, та зразок ДНК. ОСОБА_4 на даний час відбуває покарання у ДУ „Дрогобицька виправна колонія № 40.

Слідчий ОСОБА_2 в судовому засідання клопотання підтримав, просив таке задоволити.

Захисник ОСОБА_4 адвокат ОСОБА_6 просив повернути клопотання. У поданому клопотанні зазначив, що до матеріалів клопотання про примусове відібрання біологічних зразків та відбитків пальців рук і долоней, від 28.03.2023, долучено лише копію ніким не завіреного перекладу з угорської на українську мову запиту Окружної прокуратури міста Дебрецена (дата складання якого невідома) на 13 аркушах, на початку якого вказано, що таке клопотання адресоване Генеральній прокуратурі України, нижче вказано адресат Регіональна Прокуратура Львівської області, і далі вказана адреса: місто Київ, вулиця Різниця 13/15. На першій сторінці такого запиту про міжнародну правову допомогу, у верхній його частині вказано, що переклад з угорської на українську мову виконано 23.07.2020. Інших матеріалів, якими би було обгрунтовано клопотання віл 28.03.2023 на виконання запиту (доручення) про міжнародну правову клопотання від 28.03.2023 з приводу надання міжнародної правової допомоги компетентним органам республіки Угорщина у кримінальній справі № 129/2018, взагалі не надано. Зокрема, слідчим до такого клопотання про примусове відібрання біологічних зразків та відбитків пальців рук і долоней від 28.03.2023 не долучено самого запиту (доручення) або його належним чином завірену копію про міжнародну правову допомогу на території України, складеного компетентним органом Угорщини, а також належним чином завірену копію такого запиту (доручення) про міжнародну правову допомогу, оскільки долучена до клопотання від 28.03.2023 копія взагалі не завірена уповноваженою особою, слідчим не долучено доручення Центрального органу України щодо міжнародної правової допомоги або органу, уповноваженого здійснювати зносини відповідно до частини третьої статті 545 цього Кодексу, який би прийняв рішення про доручення виконання такого міжнародного доручення (запиту) саме слідчому відділу Дрогобицького відділу поліції. Також з матеріалів клопотання взагалі невідомо, яке відношення до його виконання має слідчий ОСОБА_7 , оскільки в матеріалах справи немає жодного документа, на підставі якого останній уповноважений звернутися до слідчого судді з відповідним клопотанням. У незавіреному перекладі копії запиту про міжнародну правову допомогу республіки Угорщина зазначено, що воно адресоване Генеральній прокуратурі України та Регіональній прокуратурі Львівської області із зазначенням однієї адреси: вул. Різницька, 13/15, а тому невідомо кому саме з вказаного органу прокуратури направлено компетентним органом Республіки Угорщини такий запит. Більше цього, згідно з наказом Генеральної прокуратури України від 27.12.2019 № 358 „Про окремі питання забезпечення початку роботи Офісу Генерального прокурора, перейменовано юридичну особу „Генеральна прокуратура України в „Офіс Генерального прокурора. А тому, з вказаного вбачається, що запит про міжнародну правову допомогу направлено неіснуючому органу прокуратури, що тим більше вказує про необхідність долучення до клопотання доручення Центрального органу України щодо міжнародної правової допомоги або іншого уповноваженого органу щодо виконання такого міжнародного доручення (запиту). Також у матеріалах справи відсутні будь-які дані про продовження Центральним органом України строку виконання доручення, а тому, вказує, що наведене свідчить про порушення слідчим строків виконання доручення, передбачених частиною 2 статті 558 КПК України, та сплив таких строків.

Вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя дійшов наступного висновку.

Відповідно до ст. 561 КПК України на території України з метою виконання запиту про надання міжнародної правової допомоги можуть бути проведенні будь-які процесуальні дії, передбачені цим Кодексом або міжнародним договором.

Вказані відомості, отримані в результаті виконання запиту про міжнародну правову допомогу, можуть бути використані в порядку ст.ст. 558, 562 КПК України як докази для підтвердження обставин, що мають значення для кримінального провадження.

Відсутність вказаної інформації та документів унеможливить належне розслідування кримінального провадження, оскільки в інший осіб неможливо встановити обставини кримінального правопорушення.

Відповідно до ст. 245 КПК України у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом; порядок відібрання зразків з речей і документів встановлюється згідно з положеннями про тимчасовий доступ до речей і документів (ст. 160-166 цього Кодексу).

У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.

Окрім цього, відповідно до ч. 3 ст. 245 КПК України, відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими ст. 241 КПК України, норми якої вказують на те, що в разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи, прокурор повинен винести постанову про відібрання біологічних зразків, пред`явити таку постанову для відома особі, в якої буде проводитися відбір біологічних зразків, а слідчий, за необхідності, за участю судово-медичного експерта або лікаря, повинен запропонувати такій особі добровільно надати можливість відібрати біологічні зразки, про що скласти протокол. В разі відмови особи добровільно надати можливість відібрати біологічні зразки, таку відмову слід зафіксувати в протоколі згідно з вимогами КПК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 562 КПК України у разі якщо для виконання запиту компетентного органу іноземної держави необхідно провести процесуальну дію, виконання якої в Україні можливе лише з дозволу прокурора або суду, така дія може запитуватися лише за умови отримання відповідного дозволу в порядку, передбаченому цим Кодексом, навіть якщо законодавство запитуючої сторони цього не передбачає. Підставою для вирішення питання щодо надання такого дозволу є матеріали звернення компетентного органу іноземної держави.

Згідно ч. 2 ст. 558 КПК України запит компетентного органу іноземної держави про міжнародну правову допомогу виконується упродовж одного місяця з дати його надходження до безпосереднього виконавця. За необхідності виконання складних та великих за обсягами процесуальних дій, у тому числі таких, що потребують погодження прокурора або можуть бути проведені лише на підставі ухвали слідчого судді, строк виконання може бути продовжений центральним органом України або органом, уповноваженим здійснювати зносини з компетентними органами іноземної держави відповідно до частини третьої статті 545 цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів клопотання, 31.08.2022 до Дрогобицького РВП ГУ НП у Львівській області надійшов запит компетентних органів Угорщини про надання міжнародної правової допомоги на території України в межах кримінальної справи № 129/2018.

Разом з тим, в матеріалах клопотання відсутній та слідчим не долучений документ уповноваженого органу, яким продовжено строк виконання даного запиту.

Окрім того, відповідно до відповіді в.о. заступника начальника Дрогобицького РВП начальника СВ ГУ НП у Львівській області від 13.04.2023 на виконанні у слідчому відділі Дрогобицького РВП ГУ НП у Львівській області перебуває запит компетентних органів Угорщини про надання міжнародної правової допомоги. Так, ухвалою Дрогобицького міськрайонного суду від 07.11.2022 в справі № 442/6855/22 задоволено клопотання слідчого слідчого відділу Дрогобицького РВП лейтенанта поліції ОСОБА_2 , погоджено з прокурором Дрогобицької окружної прокуратури ОСОБА_8 , та надано дозвіл на примусове відібрання біологічних зразків ДНК (кров, букальний епітелій, слина, волосся з цибулиною), відбитків пальців та долонь у громадянина ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у разі необхідності із залученням спеціаліста, для надання міжнародної правової допомоги компетентним органам Угорщини. Дану ухвалу було скеровано до ДУ „Дрогобицька виправна колонія № 40 для ознайомлення ОСОБА_4 з текстом указаної ухвали. Після чого останній відмовився надати зразки. Зазначені матеріали листом від 26.12.2022 направлено до слідчого управління ГУ НП у Львівській області для подальшого скерування до Офісу Генерального прокурора, який, відповідно до вимог статті 545 КПК України, є центральним органом, уповноваженим від імені держави на здійснення міжнародного співробітництва в рамках розслідування кримінальних проваджень (справ). Разом з цим запит іноземної держави про надання міжнародної правової допомоги на цей час залишається не виконаним в частині отримання зазначених вище зразків ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Ураховуючи викладене, на цей час у слідчому відділі Дрогобицького РВП ГУНП у Львівській області відсутня ухвала Дрогобицького міськрайонного суду від 07.11.2022 в справі № 442/6855/22 та копії матеріалів з приводу її виконання.

Також до поданого клопотання слідчим не долучено доказів того, що він уповноважений здійснювати процесуальні дії на виконання запиту компетентних органів Угорщини про надання міжнародної правової допомоги на території України в межах кримінальної справи № 129/2018.

Враховуючи, що з дати надходження до Дрогобицького РВП ГУ НП у Львівській області запиту компетентного органу Угорщини про міжнародну правову допомогу 31.08.2022 пройшло, майже, сім місяців, та в матеріалах клопотання відсутній процесуальний документ про продовження центральним органом України або органом, уповноваженим здійснювати зносини з компетентними органами іноземної держави строку виконання запиту про міжнародну правову допомогу, а також до матеріалів справи не долучено доручення виконання запиту Дрогобицькому РВП ГУ НП у Львівсткій області, а відповідно доказів того, що слідчий ОСОБА_2 уповноважений здійснювати процесуальні дії на виконання запиту компетентних органів Угорщини про надання міжнародної правової допомоги на території України в межах кримінальної справи № 129/2018, розгляд цього клопотання слідчим суддею є неможливим.

Крім того, ухвалою слідчого судді Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 07.11.2022 клопотання слідчого СВ Дрогобицького РВП ГУ НП у Львівській області лейтенанта поліції ОСОБА_2 , погоджене з прокурором Дрогобицької окружної прокуратури ОСОБА_9 , про примусове відібрання біологічних зразків та відбитків пальців і долонь задоволено; надано дозвіл на примусове відібрання біологічних зразків ДНК (кров, букальний епітелій, слина, волосся з цибулиною), відбитків пальців рук та долонь у громадянина ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у разі необхідності із залученням спеціаліста, для надання міжнародної правової допомоги компетентним органам Угорщини у кримінальній справі № 129/2018.

Відповідно до ч. 2 ст. 562 КПК України у разі якщо при зверненні за допомогою в іноземній державі необхідно виконати процесуальну дію, для проведення якої в Україні потрібен дозвіл прокурора або суду, така процесуальна дія потребує надання відповідного дозволу прокурором або судом у порядку, встановленому цим Кодексом, лише у разі, якщо це передбачено міжнародним договором або є обов`язковою умовою надання такого виду допомоги за законодавством запитуваної сторони. При цьому строк дії такого дозволу не обмежується, а належно засвідчена копія дозволу долучається до матеріалів запиту.

Враховуючи наведене та керуючись ст.ст. 160-166, 245, 558, 562 КПК України, слідчий суддя

у х в а л и в :

В задоволенні клопотання слідчого СВ Дрогобицького РВП ГУ НП у Львівській області ОСОБА_2 , погоджене з прокурором Дрогобицької окружної прокуратури ОСОБА_3 , про примусове відібрання біологічних зразків та відбитків пальців і долонь відмовити повністю.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_1