Справа № 465/7968/18 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/403/23 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 червня 2023 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу першого заступника керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_6 , на вирок Франківського районного суду м. Львова від 23.03.2023 року у кримінальному провадженні про обвинувачення ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львова, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 15 - ч. 2 ст. 185 КК України КК України,

з участю прокурора ОСОБА_8 ,

встановила:

цим вироком ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15 - ч. 2 ст. 185 КК України, та призначено покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки.

До покарання призначеного за даним вироком, на підставі ч. 1 ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 05 липня 2018 року та обвинуваченому призначено остаточне покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки 7 місяців.

Строк відбування покарання ухвалено рахувати з 17 листопада 2021 року.

Вирішено питання щодо долі речових доказів.

Вироком суду ОСОБА_7 визнаний винним у тому, що він, будучи раніше судимим, востаннє 22.09.2017 року Шевченківським районним судом м. Львова за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки, 19.11.2018, близько 19 год. 25 хв., повторно, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, переслідуючи корисливі мотиви, знаходячись у торговому залі ТОВ «Ашан - Сіті», що по вул. Володимира Великого, 58 у м. Львові, таємно, шляхом вільного доступу із стелажів гіпермаркету заховав одну пляшку алкогольного напою «HENNESSY VSOP», ємністю 0.5 літра, вартістю 830 грн 45 коп. під верхній одяг (куртку) та, не розрахувавшись, вийшов повз каси за межі торгового залу.

Однак, виконавши всі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, ОСОБА_7 не закінчив злочин з причин, які не залежали від його волі, оскільки в цей час за межами торгового залу був виявлений працівником служби охорони даного гіпермаркету.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України та призначити покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки, відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, за сукупністю вироків до покарання призначеного за даним вироком частково приєднати невідбуьту частину покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 05.07.2018 року та остаточно визначити покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 7 місяців. Виключити із резолютивної частини вироку положення щодо рахування початку строку відбуття покарання ОСОБА_7 з 17.11.2021 року.

В обґрунтування апеляційної скарги покликається на те, що суд першої інстанції безпідставно зарахував ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк покарання, відбутого ним з 17.11.2021 року за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 05.07.2018 року, оскільки при призначенні покарання за сукупністю вироків ст. 71 КК України не передбачено такої можливості.

Захисник ОСОБА_9 подав клопотання про розгляд апеляційної скарги прокурора у його відсутності, просив відмовити у її задоволенні.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу в частині виключення із резолютивної частини вироку покликання на початок строку відбування покарання обвинуваченим, дослідивши матеріали провадження, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню частково з наступних підстав.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні зазначених у вироку злочину відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та перевіреними в судовому засіданні доказами і є обґрунтованим, що в апеляційній скарзі не оспорюється.

Крім того, у апеляційній скарзі прокурором не оскаржується вид та міра покарання, призначена обвинуваченому, а тому такі також не підлягають перевірці судом апеляційної інстанції.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Колегією суддів встановлено, що ОСОБА_7 раніше судимий вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 05.07.2021 року за вчинення злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України, та відбуває покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки 6 місяців.

Відтак, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про необхідність призначення обвинуваченому покарання за сукупністю вироків, відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, та часткове приєднання невідбутої частини покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 05 липня 2018 року.

Поряд з цим, положеннями ст. 71 КК України не передбачено можливості зарахування в строк відбуття покарання за новим вироком відбутого строку покарання за попереднім вироком, з яким призначається остаточне покарання за сукупністю вироків, а приєднується повністю чи частково лише покарання невідбуте за попереднім вироком.

Відтак, колегія суддів погоджується із доводами прокурора про безпідставність зарахування ОСОБА_7 відбутого строку покарання з 17.11.2021 року за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 05.07.2018 року.

Відтак, відповідно до ст. 418 КПК України, вирок суду першої інстанції підлягає зміні в цій частині.

Поряд з цим, колегія суддів зазначає, що строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_7 слід рахувати з дня набрання вироком Франківського районного суду м. Львова від 23.03.2023 року законної сили, тобто з 22.06.2023 року.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

апеляційну скаргу першого заступника керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_6 задовольнити частково.

Вирок Франківського районного суду м. Львова від 23.03.2023 року відносно ОСОБА_7 змінити та виключити із резолютивної частини покликання на початок строку відбування покарання з 17.11.2021 року.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту проголошення, та на неї може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4