Справа № 212/4893/20
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 листопада 2022 року м. Кривий Ріг

Жовтневий районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області у складі: Головуючого судді - ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання - ОСОБА_2 , прокурора Криворізької північної окружної прокуратури ОСОБА_3 , представника потерпілого адвоката ОСОБА_4 , обвинуваченої ОСОБА_5 , що приймала участь в режимі відеоконференції та її захисника адвоката ОСОБА_6 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Кривому Розі кримінальне провадження № 0002950 від 14.09.2016 року за обвинуваченням:
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки міста Нова Одеса Новоодеського району Миколаївської області, громадянки України, раніше не судимої, з вищою освітою, непрацюючої, маючої на утриманні неповнолітніх дітей: ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , яка зареєстрована та мешкає за адресою: АДРЕСА_1
обвинуваченої у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України,-
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_12 обвинувачується в тому, що на підставі наказу Фонду державного майна України від 07.06.2016 року № 1106 її призначено генеральним директором Державного підприємства Криворізька теплоцентраль з 07 червня 2016 року.
Пунктом 1.1. Статуту ДП КТЦ, затвердженим наказом Фонду державного майна України від 11.03.2016 року № 510, передбачено, що Державне підприємство Криворізька теплоцентраль є державним унітарним підприємством, що діє як державне комерційне підприємство, засноване на державній власності та належить до сфери управління Фонду державного майна України.
9.2. Управління Підприємством здійснюється його генеральним директором, який підзвітний Суб`єкту управління Підприємства.
9.6. Генеральний директор Підприємства самостійно вирішує питання діяльності Підприємства за винятком тих, що віднесені Статутом до компетенції Суб`єкта управління Підприємства.
9.8. Генеральний директор Підприємства:
- несе відповідальність за виконання покладених на нього завдань, що визначені Статутом;
- під час реалізації своїх прав і виконання обов`язків повинен діяти в інтересах Підприємства;
- діє без довіреності від імені Підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади та органах місцевого самоврядування, інших організаціях, а також у відносинах з юридичними та фізичними особами;
- організовує виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність Підприємства відповідно до мети та основних напрямів його діяльності;
- у встановленому порядку призначає на посади та звільняє з посади працівників Підприємства;
- обирає форму і систему оплати праці, установлює працівникам конкретні розміри тарифних ставок, посадових окладів, винагород, надбавок і доплат з дотриманням норм і гарантій, передбачених законодавством;
- розпоряджається коштами та майном Підприємства відповідно до цього Статуту та законодавства;
- забезпечує ефективне використання та збереження майна Підприємства;
- виконує умови укладеного з Суб`єктом управління Підприємства трудового контракту;
- погоджує із Суб`єктом управління Підприємства накази про свої закордонні відрядження та інформує про відрядження в межах України;
- утворює (визначає) та забезпечує функціонування уповноваженого підрозділу (особи) з питань запобігання та виявлення корупції;
- забезпечує дотримання вимог законодавства з питань запобігання і протидії корупції, уживає заходів щодо недопущення та врегулювання конфлікту інтересів у разі його виникнення;
- укладає договори, видає довіреності, відкриває в установах банків розрахунковий та інші рахунки;
- своєчасно подає на затвердження до Суб`єкта управління Підприємства річний фінансовий план Підприємства;
- несе відповідальність за формування та виконання фінансових планів, додержання трудової, фінансової дисципліни і вимог законодавства;
- на вимогу Суб`єкта управління Підприємства звітує та подає інформацію щодо фінансово-господарської діяльності Підприємства, управління майном Підприємства;
- розробляє проект стратегічного плану розвитку Підприємства та подає Суб`єкту управління на затвердження.
У подальшому Акціонерне товариство Криворізька теплоцентраль стало правонаступником ДП Криворізька теплоцентраль, до якого на підставі положень ст.ст.106-109 Цивільного кодексу України перейшли права та обов`язки ДП Криворізька теплоцентраль.
Відповідно до даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, 99,9% акцій Акціонерного товариства Криворізька теплоцентраль належать державі Україна в особі Фонду державного майна України.
Контрактом № 4-2016 з генеральним директором Державного підприємства Криворізька теплоцентраль від 08.06.2016 року, укладеним між Фондом державного майна України та ОСОБА_5 передбачено наступне:
ОСОБА_5 призначається на посаду генерального директора ДП Криворізька ТЕЦ на термін з 08 червня 2016 року по 08 червня 2019 року.
1. За цим Контрактом Керівник зобов`язується безпосередньо і через адміністрацію підприємства здійснювати поточне управління (керівництво) підприємством, забезпечувати його високоприбуткову діяльність, ефективне використання і збереження закріпленого за підприємством державного майна, а Фонд зобов`язується створювати належні умови для забезпечення і організації праці Керівника.
6. Керівник здійснює поточне (оперативне) керівництво підприємством, організовує його виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність, забезпечує виконання завдань підприємства, передбачених законодавством, статутом підприємства та цим Контрактом.
17. Керівник не має право здійснювати наступні дії стосовно майна (нерухомого майна, інших необоротних активів) та земельних ділянок державної власності, на якій розташоване Підприємство та/або права на які належать Підприємству без погодження з Фондом:
- здійснення операцій (дій), внаслідок яких може відбутися відчуження зазначеного майна чи зменшення його вартості або зменшення розміру земельної ділянки державної власності;
- обмін, іпотека або застава майна; списання основних засобів, що мають залишкову вартість; безоплатна передача та реалізація майна для погашення заборгованості; передача майна в оренду; весення майна до статутного капіталу інших суб`єктів господарювання, передача майна в управління та здійснення операцій з борговими вимогами і зобов`язаннями, якщо за період з моменту прийняття такого рішення сума вартості майна, що відчужується, або зобов`язань перевищує 5 відсотків підсумку балансу підприємства за останній звітний період, але не більш як 250 мінімальних заробітних плат протягом одного календарного року...
Так, у липні 2016 року (більш точний час досудовим розслідуванням встановити не надалося за можливе) ОСОБА_5 , яка займала посаду генерального директора ДП КТЦ, тобто посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на державному підприємстві, і згідно з ч.3 ст.18 КК України була службовою особою, неналежно виконала свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, чим спричинила тяжкі наслідки охоронюваним законом інтересам юридичної особи - ДП Криворізька теплоцентраль, внаслідок чого брухту чорних металів класу (виду) 500, який зберігався на території цього підприємства за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кривий Ріг, вул. Електрична, 1, під час його реалізації іншому суб`єкту господарювання, було продано, як брухт чорних металів класу (виду) 509, вартість якого є меншою, чим спричинила шкоду підприємству за наступних обставин.
Так, згідно ДСТУ 4121-2002 Метали чорні вторинні:
- вид 500 являє собою брухт сталевий негабаритний великоваговий, тобто великої ваги брухт і відходи, що придатні для вогневого різання або різання на ножицях, із засміченістю нешкідливими домішками за масою не більше 5,0 %;
- вид 509 являє собою брухт та відходи змішані № 2, тобто брухт та відходи іржаві, роз`їдені агресивними середовищами, луджені, емальовані, оцинковані, зашлакований скрап, побутовий брухт, доменний присад.
При цьому, 08.07.2016 року Жовтневим відділом державної виконавчої служби Кривий Рiг Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області відкрито виконавче провадження № 51619363 про примусове виконання наказу Господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2011 року у справі № 1/5005/7768/201 щодо стягнення з ДП КТЦ на користь ПАТ Енергопостачальна компанія Дніпрообленерго в особі Криворізьких міських електричних мереж 486 161,58 грн. заборгованості за спожиту реактивну електроенергію, 1 306 021,40 грн. індексу інфляції та 310 921,87 грн. 3% річних.
11.07.2016 року ДП КТЦ звернулось до Жовтневого відділу державної виконавчої служби м. Кривий Ріг Головного територiального управління юстиції у Дніпропетровській області з листом про погодження реалізації належного цьому підприємству майна, що не задіяне у виробничих процесах, а саме металобрухту, який був описаний та арештований актом опису та арешту майна від 16.06.2016 року, в рахунок повного або часткового погашення боргу за виконавчим документом.
11.07.2016 року Жовтневим відділом державної виконавчої служби м. Кривий Рiг Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області погоджено самостійну реалізацію арештованого майна, а саме металобрухту у кількості 1551,36 т у відповідності до вимог ч.2 ст.27 Закону України Про виконавче провадження за умови визначення вартості даного майна суб`єктом оціночної діяльності - суб`єктом господарювання, призначеним територіальним відділом державної виконавчої служби.
11.07.2016 року Жовтневим відділом державної виконавчої служби м. Кривий Ріг Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області призначено ОСОБА_13 , яка має сертифікат, виданий 17.07.2015 року № 582 Фондом державного майна України, експертом, суб`єктом оціночної діяльності - суб`єктом господарювання у даному виконавчому провадженні, якій вказано на необхідність надання письмового висновку, звіту про оцінку майна з питань визначення ринкової вартості металобрухту у кількості 1551, 36 т.
Згідно висновку про оцінку брухту чорних металів, складеного ФОП ОСОБА_13 та експертом оцінщиком ОСОБА_14 , станом на 11.07.2016 року ринкова вартість брухту чорних металів, змішаного 509 класу, вагою 1551,36 т, із врахуванням засміченості 25 % 1163,52 т, вартістю 1700,00 грн./т складає 1 977 984,00 грн., без врахування ПДВ.
11.07.2016 року ОСОБА_5 , займаючи посаду генерального директора ДП КТЦ, внаслідок неналежного виконання своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, не надавши належну оцінку висновку експерта та звіту оцінювача, не співставивши їх із бухгалтерськими документами підприємства, перебуваючи на території м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, в порушення положень п.17 Контракту № 4-2016 з генеральним директором Державного підприємства Криворізька теплоцентраль від 08.06.2016 року уклала договір поставки № 11/07 між сторонами договору: ТОВ СПАРТАК ПЛЮС (Покупець) та ДП КТЦ (Продавець), предметом якого є брухт чорного металу виду 509 змішаний.
Умовами договору № 11/07 від 11.07.2016 року передбачено наступне:
1.1 Продавець зобов`язується передати у власність Покупцю, а Покупець прийняти та оплатити брухт чорного металу (вид 509) змішаний, у подальшому Товар.
2.2 Загальна сума Договору визначається кількістю та вартістю поставленого по даному договору Товару та зазначається в специфікації, яка є невід`ємною частиною Договору.
2.3 Покупець здійснює оплату поставленої партії товару на розрахунковий рахунок Продавця протягом 7 (семи) банківських днів з моменту отримання товару Покупцем, на підставі Акту прийому-передачі.
Згідно Специфікації товару, поставляємого Покупцеві від Продавця, яка є додатком № 1 до Договору поставки від 11.07.2016 року, цим товаром є брухт чорних металів (вид 509), змішаний, вагою 1551,36 т, із врахуванням засміченості 25 % 1163,52 т, за ціною 1700,00 грн./т вартістю 1977984,00 грн. без ПДВ,- що перевищує розмір 250 мінімальних заробітних плат протягом одного календарного року, а саме із врахуванням розміру однієї мiнiмальноi заробітної плати, встановленого з 01 травня 2016 року - 1450 гривень, - в 5 разів. Грошові кошти від реалізації товару повинні бути перераховані Покупцем у повному обсязі та в термiн, визначений для добровільного виконання рiшення, на депозитний рахунок № 1490 вiддiлу державної виконавчої служби.
В подальшому, на підставі Актів приймання металів чорних (вторинних) № 120701 вiд 12.07.2016 року та №130701 вiд 13.07.2016 року ДП КТЦ здало, а ТОВ СПАРТАК ПЛЮС прийняло брухт чорного металу виду 509 вагою 750 700,00 кг та 800 660,00 кг вiдповiдно, що частково не відповідає дійсності стосовно виду зданого та прийнятого брухту чорного металу, оскільки фактично частину вищезазначеного брухту складав брухт чорних металів виду 500 вагою 118,456 т.
У свою чергу ТОВ СПАРТАК ПЛЮС здійснило оплату за прийнятий брухт чорних металів на адресу Жовтневого відділу державної виконавчої служби () 14.07.2016 року та 15.07.2016 року в розмірах 957 142, 50 грн. та 102 0841, 50 грн. вiдповiдно.
Згідно висновку експерта за результатами проведення судово-товарознавчої експертизи № 2110-19 від 21.10.2019 року, вартість брухту чорних металів загальною вагою 118,456 т класу (виду) 500 станом на 11.07.2016 року складала 402 750, 40 грн., а вартість брухту чорних металів вагою 118,456 т класу (виду) 509 станом на 11.07.2016 року складала 201 375,20 грн.
Згідно Аудиторського звіту про фактичні результати стосовно визначення різниці вартості брухту чорних металів різного класу (виду) станом на 11.07.2016 року вiд 27.04.2020 року, рiзниця вартості брухту чорних металів загальною вагою 118,456 тонн класу (виду) 500 та 509 станом на 11.07.2016 року складає 201 375,20 грн.
Таким чином, ОСОБА_5 маючи реальну можливість співставити наявний на підприємстві брухт чорних металів класу 500 та провести додаткові дії направлені на визначення реальної вартості та класу брухту чорних металів, не здiйснила вказаних дій, внаслідок неналежного виконання своїх службових обов`язкiв через несумлінне ставлення до них, чим завдала юридичній особі ДП КТЦ майнової шкоди на загальну суму 201 375, 20 гривень, що є великим розміром, оскiльки згiдно примiтки 3 до ст.185 КК України, у двісті п`ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян на момент вчинення злочину, а саме - в 292 рази.
Дії обвинуваченої ОСОБА_5 кваліфіковані за ч.2 ст.367 КК України, за ознаками: неналежного виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, якщо воно спричинило тяжкі наслідки.
У судовому засіданні обвинувачена ОСОБА_5 свою провину в інкримінованому кримінальному правопорушенні з ч.2 ст.367 КК України не визнала, проте заявила клопотання про звільнення її від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, передбачених п.3 ч.1 ст.49 КК України, про що захисником адвокатом ОСОБА_6 надано відповідне клопотання.

Положеннями ч.4 ст.286 КПК визначено, що, якщо під час судового розгляду сторона у кримінальному провадженні звернеться до суду з клопотанням про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.
Обвинувачена ОСОБА_5 надала згоду на звільнення її від кримінальної відповідальності за пред`явленим обвинуваченням за ч.2 ст.367 КК України у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, при цьому обвинувачена зазначила, що цілком розуміє правові наслідки такого звільнення, зокрема те, що вказані підстави для звільнення не є реабілітуючою обставиною.
Прокурор не заперечував проти закриття кримінального провадження у зв`язку із закінченням строків давності.

Представник потерпілого покладалась на розсуд суду.

Суд, вислухавши сторони кримінального провадження, вивчивши матеріали справи, встановив наступне.
Статтею 44 КК України визначено, що особа, яка вчинила злочин, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом. Звільнення від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цих Кодексом, здійснюється виключно судом. Порядок звільнення від кримінальної відповідальності встановлюється законом.
Згідно п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності. Закриття кримінального провадження з цієї підстави не допускається, якщо обвинувачений проти цього заперечує (ч.8 ст.284 КПК України).
Згідно ч.2 ст.285 КПК України, особі, яка підозрюється, обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення та щодо якої передбачена можливість звільнення від кримінальної відповідальності у разі здійснення передбачених законом України про кримінальну відповідальність дій, роз`яснюється право на таке звільнення.
Відповідно до п.3 ч.1 ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минули п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини.
Відповідно до ч.4 ст.12 КК України нетяжким злочином є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк не більше п`яти років.
Санкція ч.2 ст.367 КК України передбачає покарання у вигляді позбавлення волі на строк від двох до п`яти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років та зі штрафом від двохсот п`ятдесяти до семисот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або без такого.
Таким чином, ОСОБА_5 пред`явлене обвинувачення у вчиненні кримінального правопорушення, яке відноситься до категорії нетяжкого злочину та з останнього дня події вчинення кримінального правопорушення 11 липня 2016 року на час розгляду клопотання в суді пройшло більше ніж п`ять років.

Судом під час вирішення клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності не встановлено обставин, з якими закон пов`язує переривання чи зупинення перебігу строку давності притягнення обвинуваченої до кримінальної відповідальності, передбачених ст.49 КК України, а також того, що ОСОБА_5 вчинила інше кримінальне правопорушення, переховувалась від слідства та суду, не встановлені у справі і інші перешкоди для застосування положень ст.49 КК України.
За таких обставин, враховуючи згоду обвинуваченої ОСОБА_5 на закриття стосовно неї кримінального провадження у зв`язку з закінченням строків давності, з урахуванням думки всіх сторін, суд дійшов висновку, що клопотання обвинуваченої підлягає задоволенню.
Запобіжний захід у даному кримінальному провадженні не обирався.
Цивільний позов Акціонерного товариства Криворізька теплоцентраль слід залишити без розгляду, оскільки провадження в справі підлягає закриттю, роз`яснивши право потерпілого як цивільного позивача на звернення з позовом до суд в порядку цивільного судочинства.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.12, 49, 369-2 КК України, ч.2 ст.284 КПК України, суд,-
ухвалив:
Клопотання обвинуваченої ОСОБА_5 та її захисника адвоката ОСОБА_6 - задовольнити.
Звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.367 КК України на підставі п.3 ч.1 ст.49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.
Кримінальне провадження № 0002950 від 14.09.2016 року за обвинуваченням ОСОБА_5 за ч.2 ст.367 КК України закрити на підставі п.1 ч.2 ст.284 КПК України.
Скасувати захід забезпечення кримінального провадження вжитий на підставі ухвали слідчого судді Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 02.07.2020 року (№ 212/6731/16-к; 1-кс/212/1027/20) у вигляді арешту із забороною відчуження об`єктів нерухомого майна, що перебувають у приватній власності ОСОБА_5 , а саме: на нежитлового приміщення за адресою: АДРЕСА_2 (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 110) та нежитлового приміщення за адресою: АДРЕСА_3 (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 110).
Цивільний позов Акціонерного товариства Криворізька теплоцентраль до ОСОБА_5 про відшкодування шкоди, завданої кримінальним правопорушенням залишити без розгляду.
На ухвалу суду може бути апеляційна скарга протягом семи днів з дня її оголошення до Дніпровського апеляційного суду через Жовтневий районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області.
Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, за відсутності такої скарги, а при оскарженні ухвали - після постановлення ухвали апеляційним судом при відхиленні апеляції.
Ухвала, яка набрала законної сили, обов`язкова для осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні, а також для усіх фізичних та юридичних осіб, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, їх службових осіб і підлягає виконанню на всій території України.
Повний текст ухвали складено та проголошено 02.12.2022 року о 10.15 годині.
Суддя: ОСОБА_1