Справа № 461/2346/22 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/864/22 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 березня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові у режимі відеоконференції апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Луганськ, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , який проживає за адресою: АДРЕСА_2 , на вирок Галицького районного суду м. Львова від 8 серпня 2022 року у кримінальному провадженні про обвинувачення останнього у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 305, ч. 3 ст. 307 КК України,

з участю прокурора ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

в с т а н о в и л а :

вищенаведеним вироком ОСОБА_6 визнано винним у скоєнні злочинів передбачених ч. 2 ст. 305, ч. 3 ст. 307 КК України, та обрано покарання: за ч. 2 ст. 305 КК України, із застосуванням ст. 69 КК України - 5 років позбавлення волі з конфіскацією усього особистого майна; за ч. 3 ст. 307 КК України, із застосуванням ст. 69 КК України, - 7 років позбавлення волі з конфіскацією усього особистого майна.

Згідно з ч. 1 ст. 70 КК України, остаточно, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, обрано ОСОБА_6 покарання - 7 років позбавлення волі з конфіскацією усього особистого майна.

Строк відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_6 вирішено рахувати з моменту звернення вироку до виконання.

Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_6 до вступу вироку в законну силу залишено заставу.

Згідно з вироком, Обвинувачений ОСОБА_6 умисно, з корисливих мотивів, в порушення Законів України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори» та «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», діючи за попередньою змовою групою осіб із невстановленою досудовим розслідуванням особою, матеріали стосовно якої виділено в окреме кримінальне провадження, яка використовувала анкетні дані « ОСОБА_9 », 27.01.2022 року перемістив через митний кордон України з Республіки Польща у зоні митного контролю митного поста «Львів поштовий» Львівської митниці Держмитслужби, що знаходиться на території поштового оператора ТзОВ «СП «Росан»» за адресою: м. Львів, вул. Зелена, 147, у міжнародному поштовому відправленні № РL061587555UА, з приховуванням від митного контролю у спосіб, що утруднює виявлення, а саме у порожнинах частини акустичної системи - сабвуфері торгової марки «nedis», та із зазначенням у митній декларації завідомо неправдивих відомостей щодо переміщуваного товару, наркотичний засіб трамадол, обіг якого обмежено, масою 49,499 г, який містився у 270 таблетках препарату із назвою «ТramalRetard 200» та становить великий розмір.

Окрім цього, у обвинуваченого ОСОБА_6 у невстановлений період часу, але не пізніше 16 год. 45 хв. 04.02.2022 року в порушення вимог Законів України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори» та «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», виник умисел незаконно придбати, перевезти та зберігати з метою подальшого збуту, наркотичні засоби та психотропні речовини, у тому числі і ті, що відносяться до категорії особливо небезпечних.

З цією метою обвинувачений ОСОБА_6 у невстановлений період часу, але не пізніше 16 год. 45 хв. 04.02.2022 року, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою подальшого збуту, придбав у невстановленої досудовим розслідуванням особи за невстановлених обставин наркотичні засоби та психотропні речовини, у тому числі особливо небезпечні та у особливо великому розмірі, а саме: наркотичний засіб трамадол в особливо великому розмірі масою 76,2 г, який містився у 82 таблетках білого кольору, в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Tramadol retard NORMON 200 mg...», 107 таблетках білого кольору, в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Tramadol retard ratiopharm 200 mg...» та в рідинах, що містилися в 4 скляних ємностях з написом на етикетці «TRAMAL®....», наркотичний засіб фентаніл у великому розмірі масою 0,034748 г, який містився у 50 таблетках білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Effentora...», 63 таблетках білого кольору, в блістерах та фрагментах блістерів з написом «AVARIC 67 microgramos...», 54 таблетках білого кольору, в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Kaptic® 400 microgramos.. .»,18 таблетках білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Abstral® 200 microgramm...», 8 таблетках білого кольору в фрагментах блістера з написом «Kaptic® 100 microgramos...», рідині, що знаходилась в скляній ємності з написом на етикетці «PecFent®....», наркотичний засіб морфін у особливо великому розмірі масою 50,3824 г, який містився у 168 таблетках зеленого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «MST CONTINUS®...», 240 таблетках сірого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «MST CONTINUS®...», речовині бежевого кольору, якою споряджено 27 прозорих безбарвних желатинових капсул з написом «200 mg», речовині бежевого кольору, якою споряджено 50 желатинових капсул (одна частина прозора, а інша білого кольору), рідині у 2 скляних ємностях з написом на етикетці «ORAMORPH®....», психотропну речовину діазепам у великому розмірі масою 4,6805 г, яка містилася у 200 таблетках білого кольору, в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Bensedin...», 161 таблетці білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Diazepam Slovakofarma...», рідині в 9 скляних ємностях з написом на етикетці «Diazepam Mylan generics....», 7 таблетках білого кольору округлої форми з роздільною боріздкою та фаскою, в 10 частково деформованих таблетках білого кольору випукло-округлої форми та фрагменті таблетки білого кольору випукло-округлої форми, психотропну речовину лоразепам у великому розмірі масою 0,4068 г, яка містилася у 197 таблетках білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Lorazepam HF...», в таблетці блідо-синього кольору округлої форми з роздільною борідкою та фаскою та фрагментах таблетки блідо-синього кольору округлої форми з роздільною боріздкою, психотропну речовину нітразепам у великому розмірі масою 0,985 грам, яка містилася у 161 таблетці білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «NIPAM®...», психотропну речовину флунітразепам масою 0,064 г, яка містилася у 64 таблетках зеленого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Flunitrazepam 1mg...», психотропну речовину клоназепам у великому розмірі масою 3,5807 г, яка містилася у 239 таблетках білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Rivotril® compresse...», 475 таблетках білого кольору блістерах та фрагментах блістерів з написом «Rivotril® 2 mg...», 36 таблетках білого кольору в блістері та фрагменті блістера з написом «Clonazepamum TZF 2 mg...», 800 таблетках білого кольору, що містилися в 6 скляних ємностях з написом на етикетці «Rivotril® 2,5 mg/ml...», в таблетці білого кольору округлої форми з двома роздільними боріздками та фаскою та в фрагментах таблеток білого кольору округлої форми з двома роздольними боріздками та фаскою, психотропну речовину альпразолам в особливо великому розмірі масою 4,6195 г, яка містилася у 913 таблетках білого кольору в 31 скляній ємності з написом на етикетці «Xanax 2mg...», 145 таблетках блакитного кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Alprazolam ratopharm 1 mg...», ЗО таблетках рожевого кольору в скляній ємності з написом на етикетці «Frontin® 1mg...», 75 таблетках рожевого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «EGIS Frontin® 1 mg», 63 таблетках білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Alprazolam cinfa 2 mg....», 623 таблетках фіолетового кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «XANAX 1 mg...», 41 таблетці блакитного кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Ksalol® 1mg...», 792 таблетках рожевого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Frontin® 1 mg...», 1000 таблетках рожевого кольору в блістерах та фрагменті блістера з написом «Хаnах® 0,5 mg...» 569 таблетках блідо-рожевого кольору в 6 скляних ємностях з написом на етикетці «Frontin® 0,5mg...» та рідині в 9 скляних ємностях з написом на етикетці «Хаnах® 0,75 mg/ml....», в таблетці блідо-синього кольору опукло-округлої форми, психотропну речовину 2С-В у великому розмірі масою 2,0219 г, яка містилася в таблетках синьо-зеленого та фіолетового кольорів, які містяться в полімерному пакеті, в таблетках коричневого кольору, які містяться в полімерному пакеті та таблетках синьо-зеленого та фіолетового кольорів, які містяться в полімерному пакеті, особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт канабісу загальною масою 0,9827 г, який містився у рідині коричнево-жовтого кольору, що містилася у двох картриджах до електронної сигарети (вапорайзери), особливо небезпечну психотропну речовину МДМА (3,4- метилендіоксиметамфетамін) у великому розмірі масою 8,8147 г, яка містилася у фрагменті таблетки рожевого кольору неправильної геометричної форми, в таблетці рожевого кольору, що знаходилась в полімерному пакеті та в порошкоподібній речовині світло-коричневого кольору, яка міститься в запаяному полімерному пакеті, у фрагменті таблетки рожевого кольору неправильної геометричної форми, особливо небезпечну психотропну речовину ЛСД в особливо великому розмірі масою 0,0171 г, яка містилася у фрагменатах паперу, перфорованого на квадрати, які містяться в полімерному пакеті, наркотичний засіб кокаїн масою 0,5236 г, який містився у порошкоподібній речовині білого кольору, яка міститься в полімерному пакеті, наркотичний засіб метадон, масою 0,0507 г, що містився у порошкоподібній речовині білого кольору, яка знаходилася у двох капсулах біло-коричневого кольору.

В подальшому, діючи на виконання власного злочинного умислу, спрямованого на незаконне придбання, перевезення та зберігання з метою збуту наркотичних засобів та психотропних речовин, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин та час, але не пізніше 16 год. 45 хв. 04.02.2022, ОСОБА_6 , діючи умисно, керуючись корисливим мотивом, перевіз до місця свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , зазначені вище раніше придбані наркотичні засоби та психотропні речовини, у тому числі особливо небезпечні та у особливо великому розмірі, а саме: наркотичний засіб трамадол в особливо великому розмірі масою 76,2 г, який містився у 82 таблетках білого кольору, в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Tramadol retard NORMON 200 mg...», 107 таблетках білого кольору, в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Tramadol retard ratiopharm 200 mg...» та в рідинах, що містилися в 4 скляних ємностях з написом на етикетці «TRAMAL®....», наркотичний засіб фентаніл у великому розмірі масою 0,034748 г, який містився у 50 таблетках білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Effentora...», 63 таблетках білого кольору, в блістерах та фрагментах блістерів з написом «AVARIC 67 microgramos...», 54 таблетках білого кольору, в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Kaptic® 400 microgramos..18 таблетках білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Abstral® 200 microgramm...», 8 таблетках білого кольору в фрагментах блістера з написом «Kaptic® 100 microgramos...», рідині, що знаходилась в скляній ємності з написом на етикетці «PecFent®....», наркотичний засіб морфін у особливо великому розмірі масою 50,3824 г, який містився у 168 таблетках зеленого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «MST CONTINUS®...», 240 таблетках сірого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «MST CONTINUS®...», речовині бежевого кольору, якою споряджено 27 прозорих безбарвних желатинових капсул з написом «200 mg», речовині бежевого кольору, якою споряджено 50 желатинових капсул (одна частина прозора, а інша білого кольору), рідині у 2 скляних ємностях з написом на етикетці «ORAMORPH®....», психотропну речовину діазепам у великому розмірі масою 4,6805 г, яка містилася у 200 таблетках білого кольору, в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Bensedin...», 161 таблетці білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Diazepam Slovakofarma...», рідині в 9 скляних ємностях з написом на етикетці «Diazepam Mylan generics....», 7 таблетках білого кольору округлої форми з роздільною боріздкою та фаскою, в 10 частково деформованих таблетках білого кольору випукло-округлої форми та фрагменті таблетки білого кольору випукло-округлої форми, психотропну речовину лоразепам у великому розмірі масою 0,4068 г, яка містилася у 197 таблетках білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Lorazepam HF...», в таблетці блідо-синього кольору округлої форми з роздільною борідкою та фаскою та фрагментах таблетки блідо-синього кольору округлої форми з роздільною боріздкою, психотропну речовину нітразепам у великому розмірі масою 0,985 грам, яка містилася у 161 таблетці білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «NIPAM®...», психотропну речовину флунітразепам масою 0,064 г, яка містилася у 64 таблетках зеленого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Flunitrazepam 1mg...», психотропну речовину клоназепам у великому розмірі масою 3,5807 г, яка містилася у 239 таблетках білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Rivotril® compresse...», 475 таблетках білого кольору блістерах та фрагментах блістерів з написом «Rivotril® 2 mg...», 36 таблетках білого кольору в блістері та фрагменті блістера з написом «Clonazepamum TZF 2 mg...», 800 таблетках білого кольору, що містилися в 6 скляних ємностях з написом на етикетці «Rivotril® 2,5 mg/ml...», в таблетці білого кольору округлої форми з двома роздільними боріздками та фаскою та в фрагментах таблеток білого кольору округлої форми з двома роздольними боріздками та фаскою, психотропну речовину альпразолам в особливо великому розмірі масою 4,6195 г, яка містилася у 913 таблетках білого кольору в 31 скляній ємності з написом на етикетці «Xanax 2 mg...», 145 таблетках блакитного кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Alprazolam ratopharm 1 mg...», ЗО таблетках рожевого кольору в скляній ємності з написом на етикетці «Frontin® 1 mg...», 75 таблетках рожевого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «EGIS Frontin® 1 mg», 63 таблетках білого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Alprazolam cinfa 2 mg....», 623 таблетках фіолетового кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «XANAX 1 mg...», 41 таблетці блакитного кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Ksalol® 1 mg...», 792 таблетках рожевого кольору в блістерах та фрагментах блістерів з написом «Frontin® 1 mg...», 1000 таблетках рожевого кольору в блістерах та фрагменті блістера з написом «Хаnах® 0,5 mg...» 569 таблетках блідо-рожевого кольору в 6 скляних ємностях з написом на етикетці «Frontin® 0,5 mg...» та рідині в 9 скляних ємностях з написом на етикетці «Хапах® 0,75 mg /ml....», в таблетці блідо-синього кольору опукло-округлої форми, психотропну речовину 2С-В у великому розмірі масою 2,0219 г, яка містилася в таблетках синьо-зеленого та фіолетового кольорів, які містяться в полімерному пакеті, в таблетках коричневого кольору, які містяться в полімерному пакеті та таблетках синьо-зеленого та фіолетового кольорів, які містяться в полімерному пакеті, особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт канабісу загальною масою 0,9827 г, який містився у рідині коричнево-жовтого кольору, що містилася у двох картриджах до електронної сигарети (вапорайзери), особливо небезпечну психотропну речовину МДМА (3,4- метилендіоксиметамфетамін) у великому розмірі масою 8,8147 г, яка містилася у фрагменті таблетки рожевого кольору неправильної геометричної форми, в таблетці рожевого кольору, що знаходилась в полімерному пакеті та в порошкоподібній речовині світло-коричневого кольору, яка міститься в запаяному полімерному пакеті, у фрагменті таблетки рожевого кольору неправильної геометричної форми, особливо небезпечну психотропну речовину ЛСД в особливо великому розмірі масою 0,0171 г, яка містилася у фрагменатах паперу, перфорованого на квадрати, які містяться в полімерному пакеті, наркотичний засіб кокаїн масою 0,5236 г, який містився у порошкоподібній речовині білого кольору, яка міститься в полімерному пакеті, наркотичний засіб метадон, масою 0,0507 г, що містився у порошкоподібній речовині білого кольору, яка знаходилася у двох капсулах біло-коричневого кольору, де, з метою подальшого збуту, зберігав їх до 18 год. 07 хв. 04.02.2022, тобто до часу виявлення правоохоронними органами під час проведення обшуку за місцем його проживання.

Не погоджуючись із даним вироком, обвинувачений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, у якій просить змінити вирок Галицького районного суду м. Львова від 8 серпня 2022 року в частині винесеного покарання та при призначенні покарання застосувати ст. 69 КК України, з подальшим звільненням від відбування цього покарання на підставі ст. 75 КК України.

В обґрунтування апеляційних вимог апелянт покликається на те, що вважає призначене йому покарання явно несправедливим та занадто суворим; цей термін покарання зруйнує його життя та не принесе жодної користі суспільству, на утриманні якого він буде перебувати такий тривалий час, під час важких випробувань, що постали перед його Батьківщиною, яку він готовий захищати ціною власного життя.

Вважає, що наявні підстави для застосування при призначенні йому покарання вимог статей 69, 75 КК України. Зокрема, зазначає, що раніше він до кримінальної та адміністративної відповідальності не притягувався, активно сприяв розкриттю злочинів, щиро розкаявся у вчиненому. При цьому суд не взяв до уваги складні обставини його життя, викликані вимушеним переселенням з зони тимчасової окупації, те, що він проживає на орендованій квартирі разом з матір`ю, яка лікується та потребує його допомоги.

У судове засідання обвинувачений ОСОБА_6 , будучи належним чином повідомленим про час та місце апеляційного розгляду, повторно не з`явився, про розгляд справи був повідомлений шляхом надсилання йому поштою судових повісток, а також за допомогою SMS-повідомлень, що стверджується наявними у матеріалах справи документами, про поважні причини неприбуття не повідомив, клопотань про відкладення розгляду справи не подав.

Його захисник ОСОБА_8 подану апеляційну скаргу підтримав та просив таку задовольнити. Не заперечив проти розгляду справи у відсутності ОСОБА_6 .

Прокурор ОСОБА_7 заперечив проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого, зазначивши, що така не ґрунтується на вимогах закону.

З огляду на викладене, враховуючи вимоги ч. 4 ст. 405 КПК України, а також те, що апеляційним судом здійснюється розгляд апеляційної скарги обвинуваченого, у якій не йдеться про погіршення його становища, з метою дотримання розумних строків розгляду, колегія суддів вважає за можливе провести розгляд справи у відсутності ОСОБА_6 .

Заслухавши доповідача, позицію сторін кримінального провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла такого висновку.

Частиною 1 ст. 404 КПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до матеріалів судового провадження, фактичні обставини кримінальних правопорушень під час судового розгляду ніким не оспорювалися і дослідження доказів щодо цих обставин судом визнано недоцільним відповідно до положень ч. 3 ст. 349 КПК України. Зазначені обставини кримінальних правопорушень ніким з учасників судового розгляду не оспорюються як в апеляційній скарзі, так і під час апеляційного розгляду кримінального провадження, а тому висновки суду першої інстанції, з урахуванням положень ч. 2 ст. 394 КПК України, щодо фактичних обставин кримінальних правопорушень перевірці апеляційним судом не підлягають.

За визнаних судом першої інстанції встановленими та доведеними фактичних обставин кримінальних правопорушень, дії ОСОБА_6 правильно кваліфіковані за ч. 2 ст. 305, ч. 3 ст. 307 КК України, а саме як: контрабанда наркотичних засобів у великому розмірі, тобто їх переміщення через митний кордон України з приховуванням від митного контролю, вчинене за попередньою змовою групою осіб; незаконне придбання, перевезення та зберігання з метою збуту особливо небезпечних наркотичних засобів та психотропних речовин у особливо великих розмірах.

Стосовно доводів апеляційної скарги обвинуваченого про невідповідність призначеного йому покарання ступеню тяжкості вчинених ним кримінальних правопорушень та його особі, то такі, на переконання колегії суддів, свого підтвердження не знайшли.

Згідно зі статтями 50, 65 КК України особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.

Виходячи з указаної мети, а також принципів справедливості, співмірності та індивідуалізації покарання повинно бути адекватним характеру вчиненого діяння, його небезпечності та особі винного. Пропорційність покарання вищезазначеним складовим є проявом справедливості як однієї з основоположних засад кримінального провадження.

Положення ст. 65 КК України визначають загальні засади призначення покарання, які наділяють суд правом вибору між однією із форм реалізації кримінальної відповідальності - призначити покарання або звільнити від покарання чи від його відбування, кожна з яких є законною. Завданням такої форми є виправлення особи та попередження нових кримінальних правопорушень. Ця функція за своєю правовою природою є дискреційною, оскільки потребує врахування та оцінки конкретних обставин провадження, ступеня тяжкості вчиненого суспільно-небезпечного діяння, особи винного та обставин, що впливають на покарання.

Із вироку слідує, що суд при призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_6 врахував ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, які згідно зі ст. 12 КК України є тяжким та особливо тяжким злочинами, характер та ступінь суспільної небезпеки вчинених злочинів, спосіб та наслідки їх вчинення; особу обвинуваченого, який є людиною молодого віку, раніше не судимий, на обліку у лікаря-психіатра та лікаря-нарколога не перебуває, має позитивну характеристику за місцем проживання; обставини, що пом`якшують покарання - щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину; відсутність обставин, що обтяжують покарання.

Врахувавши зазначені вище дані, а також наявність декількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, місцевий суд дійшов висновку про можливість застосування при призначенні покарання ОСОБА_6 вимог ст. 69 КК України та призначив йому покарання нижче нижчої межі, встановленої у санкціях ч. 2 ст. 305, ч. 3 ст. 307 КК України, у виді позбавлення волі строком 5 років з конфіскацією майна та 7 років з конфіскацією майна відповідно; на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, призначив ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Колегія суддів апеляційного суду погоджується з вказаними висновками суду першої інстанції та вважає, що, всупереч тверджень сторони захисту, призначене ОСОБА_6 покарання з застосуванням ст. 69 КК України, у розмірі, визначеному судом, відповідає вимогам закону та особі обвинуваченого.

Так, згідно ч. 1 ст. 69 КК України за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, з урахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення, може, крім випадків засудження за корупційне кримінальне правопорушення, кримінальне правопорушення, пов`язане з корупцією, кримінальне правопорушення, передбачене статтями 403, 405, 407, 408, 429 цього Кодексу, вчинене в умовах воєнного стану чи в бойовій обстановці, за катування, вчинене представником держави, у тому числі іноземної, призначити основне покарання нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, за це кримінальне правопорушення.

Частина 1 цієї норми надає повноваження суду у виключних випадках призначити більш м`яке покарання, ніж мінімальне покарання, передбачене законом за відповідний злочин, лише «за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину». Таке формулювання призводить до висновку, що застосування статті 69 КК України можливе, якщо певні обставини або сукупність обставин одночасно відповідають двом умовам, визначеним у законі: вони можуть бути визнані такими, що пом`якшують покарання відповідно до частин 1 та/або 2 статті 66 КК України, й істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину.

Крім цього, Верховний Суд у постанові від 17 вересня 2019 року у справі №744/884/17 зазначав, що обставини, що пом`якшують покарання, чи сукупність цих обставин мають знаходитися в причинному зв`язку з цілями та/або мотивами злочину, роллю, яку виконувала особа, визнана винуватою, у вчиненні злочину, її поведінкою під час вчинення злочину та іншими факторами, які безпосередньо впливають на суспільну небезпеку злочину та/або небезпечність винуватця.

Так, обвинувачений ОСОБА_6 у ході судового розгляду повністю визнав свою винуватість у кримінальних правопорушеннях, виразив щирий жаль з цього приводу та осуд своєї поведінки, цілком усвідомив протиправність вчинених ним діянь, зобов`язався в подальшому дотримуватися бездоганної поведінки.

Як зазначено в роз`ясненнях, що містяться у п. 8 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», у кожному випадку застосування ст. 69 КК, суд зобов`язаний зазначити у мотивувальній частині вироку не тільки те, які саме обставини справи або дані про особу обвинуваченого він визнає такими, що істотно знижують тяжкість вчиненого злочину і впливають на пом`якшення покарання, а й врахувати мету й мотиви, якими керувалася особа при вчиненні злочину, її роль та поведінку, як під час, так і після вчинення злочинних дій тощо.

Зазначені обставини у повній мірі знайшли своє відображення у вироку суду.

Зокрема, як установлено судом, ОСОБА_6 , діючи за попередньою змовою групою осіб, а саме з особою, яка використовувала анкетні дані « ОСОБА_9 », перемістив через митний кордон України з Республіки Польща, з приховуванням від митного контролю, наркотичний засіб трамадол, обіг якого обмежено, масою 49,499 г, що становить великий розмір. Крім цього, ОСОБА_6 , діючи з корисливих мотивів та з метою подальшого збуту, придбав у невстановленої досудовим розслідуванням особи за невстановлених обставин наркотичні засоби та психотропні речовини, у тому числі особливо небезпечні та в особливо великому розмірі, зокрема: наркотичний засіб трамадол в особливо великому розмірі масою 76,2 г, наркотичний засіб фентаніл у великому розмірі масою 0,034748 г, наркотичний засіб морфін в особливо великому розмірі масою 50,3824 г, психотропну речовину діазепам у великому розмірі масою 4,6805 г,психотропну речовину лоразепам у великому розмірі масою 0,4068 г, психотропну речовину нітразепам у великому розмірі масою 0,985 г, психотропну речовину флунітразепам масою 0,064 г, психотропну речовину клоназепам у великому розмірі масою 3,5807 г, психотропну речовину альпразолам в особливо великому розмірі масою 4,6195 г, психотропну речовину 2С-В у великому розмірі масою 2,0219 г, особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт канабісу загальною масою 0,9827 г, особливо небезпечну психотропну речовину МДМА (3, 4 метилендіоксиметамфетамін) у великому розмірі масою 8,8147 г, особливо небезпечну психотропну речовину ЛСД в особливо великому розмірі 0,0171 г, наркотичний засіб кокаїн масою 0,5236 г, наркотичний засіб мета дон масою 0,0507 г. Зазначені наркотичні засоби та психотропні речовини ОСОБА_6 перевіз до місця свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , де, з метою подальшого збуту, зберігав їх до виявлення правоохоронними органами, тобто до 18 год. 07 хв. 4 лютого 2022 року.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 69 КК України, призначаючи особі покарання з урахуванням цієї статті, суд не має права призначити покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої для такого виду покарання в Загальній частині цього Кодексу.

Частиною 2 ст. 63 КК України визначено, що позбавлення волі встановлюється на строк від одного до п`ятнадцяти років, за винятком випадків, передбачених Загальною частиною цього Кодексу.

Таким чином, покарання, призначене судом із застосуванням ст. 69 КК, не може бути нижчим від мінімальної межі відповідного виду покарання, встановленої у Загальній частині КК, тобто меншим, ніж один рік позбавлення чи обмеження волі, шість місяців виправних робіт, один місяць арешту тощо.

Тобто призначення покарання з урахуванням ст. 69 КК України належить до повноважень судової дискреції та його розмір визначається у кожному конкретному випадку.

Надаючи оцінку вказаним обставинам, апеляційний суд бере до уваги також і те, що інкриміновані ОСОБА_6 діяння є тяжким та особливо тяжким злочинами, які за своєю правовою кваліфікацією негативно впливають на здоров`я населення та мають згубний вплив на соціальне благополуччя суспільства, а незаконні операції з наркотичними засобами та їх неконтрольований обіг завдають великої шкоди здоров`ю населення. Той факт, що ОСОБА_6 не встиг здійснити збуту наявних у нього наркотичних засобів та психотропних речовин апеляційний суд пов`язує з тим, що вказані препарати майже одразу були виявлені правоохоронними органами у ході проведення обшуку за місцем проживання обвинуваченого.

Зазначене дає колегії суддів підстави погодитись із правильністю висновків місцевого суду про те, що поведінка ОСОБА_6 після вчинення інкримінованих злочинів дозволяє застосувати щодо нього ст. 69 КК України, однак, враховуючи характер учинених ним діянь, їхню специфіку та негативний вплив на соціальне благополуччя суспільства, кількість та різновиди придбаних наркотичних засобів і психотропних речовин, мету вчинення злочинів, у суду відсутні підстави для призначення ОСОБА_6 , у результаті застосування ст. 69 КК України, такого розміру покарання, про який просить обвинувачений (не більше п`яти років позбавлення волі).

При цьому, на переконання апеляційного суду, належну оцінку отримали й відомості про особу обвинуваченого ОСОБА_6 , а саме те, що останній раніше не судимий, є людиною молодого віку, на обліку у лікаря-психіатра та лікаря-нарколога не перебуває, має позитивну характеристику за місцем проживання, його сімейний стан та стан здоров`я, те, що є вимушеним переселенцем через тимчасову окупацію населеного пункту, в якому проживав; наявність пом`якшуючих покарання обставин - щирого каяття та активного сприяння розкриттю злочину. Хоча вказані обставини у своїй сукупності є такими, що істотно знижують ступінь тяжкості вчинених ОСОБА_6 кримінальних правопорушень, однак такі є недостатніми для призначення останньому покарання вдвічі меншого, ніж визначене мінімальною межею санкції ч. 3 ст. 307 КК України

Водночас, безпідставними є і апеляційні вимоги обвинуваченого з приводу застосування щодо нього ст. 75 КК України.

Так, відповідно до вимог ст. 75 КК України якщо суд при призначенні покарання у виді позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість кримінального правопорушення, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.

З огляду на те, що обвинуваченому призначено остаточне покарання у виді 7 років позбавлення волі, апеляційний суд не встановив підстав для зменшення розміру призначеного ОСОБА_6 покарання за ч. 3 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі, а тому колегія суддів вважає, що відсутні підстави для звільнення ОСОБА_6 від відбування призначеного йому покарання з випробуванням, про що просить апелянт.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б впливали на обґрунтованість судового рішення щодо ОСОБА_6 судом першої інстанції у кримінальному провадженні допущено не було.

За таких обставин, апеляційна скарга обвинуваченого до задоволення не підлягає.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 419 КПК України, колегія суддів

п о с т а н о в и л а :

вирок Галицького районного суду м. Львова від 8 серпня 2022 року щодо ОСОБА_6 - залишити без змін, його апеляційну скаргу - без задоволення.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її оголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4