Справа № 602/289/18
Провадження № 1-кп/602/9/2021
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"19" листопада 2021 р. Лановецький районний суд Тернопільської області

в складі: головуючого ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

з участю сторін кримінального провадження: прокурора ОСОБА_3 , обвинувачених ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , захисника ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Ланівці у кримінальному провадженні №0000256 від 27 вересня 2017 року про обвинувачення ОСОБА_4 за ч.2 ст.28 ч.2 ст.342, ч.2 ст.345 КК України, ОСОБА_5 за ч.2 ст.28 ч.2 ст.342 КК України заяву захисника обвинувачених адвоката ОСОБА_6 в порядку п.3 ч.1 ст.77 КПК України про відвід прокурорів групи прокурорів у кримінальному провадженні №0000256,-

встановив:

В провадженні Лановецького районного суду перебуває кримінальне провадження про обвинувачення ОСОБА_4 за ч.2 ст.28 ч.2 ст.342, ч.2 ст.345 КК України, ОСОБА_5 за ч.2 ст.28 ч.2 ст.342 КК України.
Захисник обвинувачених адвокат ОСОБА_6 звернувся до суду із заявою в порядку п.3 ч.1 ст.77 КПК України про відвід прокурорів групи прокурорів у кримінальному провадженні №0000256, в якій просить суд задовольнити його заяву про відвід прокурорів ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_3 групи прокурорів у кримінальному провадженні №0000256, які призначені (визначені) згідно постанови першого заступника керівника Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_11 від 07 травня 2021 року. Свої вимоги мотивує тим, що стороні захисту постанова про зміну групи прокурорів в порядку ст.290 КПК України не відкривалася, тому в суду відсутні допустимі докази, які підтверджують повноваження прокурорів у цьому кримінальному провадженні. Крім того, вказана постанова не відповідає вимогам статей 37 та 110 КПК України, оскільки в ній відсутні будь-які відомості про обставини, які виключають можливість участі попередніх прокурорів у цьому провадженні, які продовжують перебувати у трудових відносинах з Тернопільською обласною прокуратурою, однак жоден з них не увійшов у новостворену групу прокурорів. Крім того, перший заступник керівника Тернопільської обласної прокуратури включив у новостворену групу прокурорів двох працівників Лановецького відділу Кременецької місцевої прокуратури, не являючись в розумінні кримінального процесуального закону керівником Кременецької місцевої прокуратури, а тому був позбавлений процесуальних повноважень створювати групу прокурорів із працівників цієї місцевої прокуратури. Також, згідно п.3 ч.5 ст.110 КПК України резолютивна частина постанови повинна містити відомості про місце та час (строки) його виконання, особу, якій належить виконати постанову, що в ній відсутнє. Крім того, ні йому, ні його підзахисним не було направлене повідомлення про визначення чи заміну групи прокурорів і її склад, чим порушено їх право на відвід прокурора, визначене ст.77 КПК України. Вважає, що викладені ним факти викликають обгрунтовані сумніви в неупередженості даних прокурорів групи прокурорів, які не здійснювали повноважень прокурора у цьому кримінальному провадженні на стадії досудового розслідування, тому вони не достатньо обізнані в обставинах інкримінованого кримінального правопорушення, здобутих доказах та процесуальному порядку отримання таких доказів, а сама постанова від 07.05.2021 року про зміну групи прокурорів у кримінальному провадженні прийнята з грубим порушенням вимог КПК України та суттєво порушує права його підзахисних.
Суд, заслухавши заяву захисника, думку обвинувачених, які підтримали заяву, думку прокурора, яка заперечила у задоволенні наведенї заяви, ознайомившись із матеріалами судового провадження, приходить до висновку, що заяву захисника слід задовольнити, виходячи з наступних мотивів.
За ст.1 КПК України порядок кримінальногопровадження на території України визначається лише кримінальним процесуальним законодавством України. Кримінальне процесуальне законодавство України складається з відповідних положень Конституції України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, цього Кодексу та інших законів України.
Відповідно до ст.55 Конституції України кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб.
А за ст.64 Конституції України конституційні права і свободи людини і громадянина не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України.
Згідно ст.7 КПК України зміст та форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких, зокрема, серед інших, відноситься забезпечення права на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності, за якою кожному гарантується право на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності суду, слідчого судді, прокурора, слідчого в порядку, передбаченому цим Кодексом.
Відповідно до п.3 ч.1 ст.77 КПК України прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні, якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах кримінального провадження або існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.
З матеріалів судового провадження слідує, що в момент надходження до суду, а саме 04 квітня 2018 року, обвинувального акта у кримінальному провадженні №0000256 від 27 вересня 2017 року про обвинувачення ОСОБА_4 за ч.2 ст.28 ч.2 ст.342, ч.2 ст.345 КК України, ОСОБА_5 за ч.2 ст.28 ч.2 ст.342 КК України, у ньому, під час досудового розслідування, було визначено групу прокурорів прокуратури Тернопільської області у складі: ОСОБА_12 (старший групи), ОСОБА_13 та ОСОБА_14 ..
Після цього, 24 травня 2018 року заступником прокурора Тернопільської області ОСОБА_15 винесено постанову про зміну групи прокурорів у кримінальному провадженні, якою, у зв`язку із складністю кримінального провадження та зайнятістю в інших судових засіданнях прокурорів із групи прокурорів у цьому к/п, змінено на групу прокурорів у складі наступних прокурорів прокуратури Тернопільської області ОСОБА_12 (старший групи), ОСОБА_13 , ОСОБА_14 та прокурора Лановецького відділення Кременецької місцевої прокуратури ОСОБА_16 , де у судових засіданнях приймали участь прокурори ОСОБА_12 , ОСОБА_14 та ОСОБА_16 ..
Надалі, 09 листопада 2020 року першим заступником керівника Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_11 знову винесено постанову про зміну групи прокурорів у кримінальному провадженні №0000256, якою, у зв`язку із складністю кримінального провадження та кадровими змінами в Тернопільській обласній прокуратурі, змінено групу прокурорів у даному кримінальному провадженні, визначивши її у складі: прокурорів відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання публічного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_17 , ОСОБА_18 (старший групи), начальника Лановецького відділу Кременецької місцевої прокуратури ОСОБА_16 , прокурора Лановецького відділу Кременецької місцевої прокуратури ОСОБА_10 , де у судових засіданнях приймала участь прокурор ОСОБА_16 ..
Після цього, 08 квітня 2021 року першим заступником керівника Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_11 знову винесено постанову про зміну групи прокурорів у кримінальному провадженні №0000256, якою, у зв`язку із початком діяльності Кременецької окружної прокуратури та кадровими змінами в Тернопільській обласній прокуратурі, змінено групу прокурорів у даному кримінальному провадженні, визначивши її у складі: прокурорів відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання публічного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою та транснаціональною злочинністю Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_17 , ОСОБА_19 , ОСОБА_18 , (старший групи), прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_9 , прокурора Лановецького відділу Кременецької окружної прокуратури ОСОБА_3 , прокурора Лановецького відділу Кременецької окружної прокуратури ОСОБА_10 ..
Окрім цього, 07 травня 2021 року першим заступником керівника Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_11 знову винесено постанову про зміну групи прокурорів у кримінальному провадженні №0000256, якою, у зв`язку із складністю кримінального провадження та кадровими змінами в Тернопільській обласній прокуратурі, змінено групу прокурорів у даному кримінальному провадженні, визначивши її у складі: прокурорів відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання публічного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою та транснаціональною злочинністю Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_14 , (старший групи), прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_9 , прокурора Лановецького відділу Кременецької окружної прокуратури ОСОБА_3 , прокурора Лановецького відділу Кременецької окружної прокуратури ОСОБА_10 ..
Як вбачається з повідомлень Тернопільської обласної прокуратури від 08.02.2021 року №27-45, від 26.03.2021 року №27-73, від 29.03.2021 року №27-74 та від 08.04.2021 року №27-80 прокурори ОСОБА_13 , ОСОБА_14 та ОСОБА_12 , які були прокурорами у кримінальному провадженні найдовше по часу, зокрема ще на стадії досудового розслідування, продовжують, на даний час, працювати в структурі Тернопільської обласної прокуратури і в коло їх обов`язків входить підтримання державного обвинувачення в суді.
Статтею 110 КПК України визначено форму постанови, яка виноситься, у тому числі, прокурором. Рішення прокурора приймається у формі постанови. Постанова виноситься у випадках, передбачених цим Кодексом, а також коли прокурор визнає це за необхідне.
За ст.37 КПК України прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у конкретному кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні,а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів. Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення. Здійснення повноважень прокурора в цьому самому кримінальному провадженні іншим прокурором можливе лише у випадках, передбачених ч.ч. 4 і 5 ст.36, ч.3 ст.313, ч.2ст.341 цього Кодексу та частиною третьою цієї статті.
Якщо прокурор, який у відповідному кримінальному провадженні здійснює повноваження прокурора, не може їх здійснювати через задоволення заяви про його відвід, тяжку хворобу, звільнення з органу прокуратури або з іншої поважної причини, що унеможливлює його участь у кримінальному провадженні, повноваження прокурора покладаються на іншого прокурора керівником відповідного органу прокуратури. У виняткових випадках повноваження прокурора можуть бути покладені керівником органу прокуратури на іншого прокурора цього органу прокуратури через неефективне здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування.
З системного аналізу норм КПК України щодо обставин здійснення зміни прокурора (групи прокурорів) слідує, що прокурор, як сторона обвинувачення здійснює свої повноваження у кримінальному провадженні з початку досудового розслідування (яке розпочинається з моменту внесення відомостей до ЄРДР) до кінця судового провадження, яке закінчується постановленням та набранням в порядку, передбаченому ст.532 КПК України, судовим рішенням законної сили.
Закріплення в цій нормі закону здійснення повноважень прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення є втіленням завдання кримінального провадження в частині забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування та судового розгляду, а також необхідне для підвищення ефективності процесуальної діяльності прокурора щодо доведеності перед судом обвинувачення з метою забезпечення кримінальної відповідальності особи, яка вчинила кримінальне правопорушення.
Зазначена норма кримінального процесуального закону шляхом відсилання до інших його норм наводить вичерпний перелік обставин, передбачених КПК України, щодо можливості заміни прокурора в одному й тому самому кримінальному провадженні. Така заміна здійснюється керівником відповідного органу прокуратури або прокурором вищого рівня.
Порядок здійснення повноважень прокурора в одному кримінальному провадженні іншим прокурором є прерогативою керівника органу прокуратури та прокурора вищого рівня, які з обставин, в порядку та спосіб, передбачені КПК України, усунули прокурора від виконання повноважень та призначили іншого прокурора для участі в цьому кримінальному провадженні чи самостійно взяли участь у ньому. Вказане випливає із принципу єдності та централізації системи органів прокуратури, передбачених ст.124 Конституції України, згідно з якою прокуратура становить єдину систему, та ст.7 Закону України «про прокуратуру», відповідно до якої органи прокуратури становлять єдину централізовану систему, яку очолює Генеральний прокурор України, з підпорядкуванням нижчестоящих прокурорів вищестоящим.
Реалізації службовою особою органу прокуратури права заміни здійснення повноважень прокурора в цьому самому кримінальному провадженні іншим прокурором вищого рівня має передувати: а) вчинення прокурором нижчого рівня, який брав участь у кримінальному провадженні, незаконних дій, або невжиття заходів щодо вчинення законних дій, що стало наслідком протиправної бездіяльності; б) скасування прокурором вищого рівня незаконного рішення або визнання незаконними вчинених дії чи бездіяльності прокурора нижчого рівня, який брав участь у кримінальному провадженні; 4) усунення від участі в судовому розгляді прокурора керівником органу прокуратури або прокурором вищого рівня, якщо ними відмовлено (прокурору, який брав участь у судовому розгляді) в погодженні обвинувального акта із зміненим обвинуваченням, клопотання про висунення додаткового обвинувачення або постанови про відмову від підтримання державного обвинувачення. Після усунення від участі в судовому розгляді прокурора, який ініціював такі питання, керівник органу прокуратури або прокурор вищого рівня самостійно бере у ньому участь або доручає участь іншому прокурору 5) неможливості здійснення повноважень прокурора у кримінальному провадженні через: а) задоволення заяви про його відвід; 6) тяжка хвороба, що підтверджується відповідним медичним висновком та з фізіологічних причин унеможливлює реалізацію прокурором своїх повноважень у кримінальному провадженні; в) звільнення з органу прокуратури (припинення трудових відносин між особою, яка виконувала повноваження прокурора, із системою органів прокуратури в порядку та спосіб, передбачені КЗпП України, Закону України «Про прокуратуру» та Дисциплінарним статутом прокуратури України; г) іншу поважну причину, що унеможливлює його участь у кримінальному провадженні (відпустка (у тому числі по догляду за дитиною), пологи, перебування у відрядженні, перебування на сесії у навчальному закладі чи курсах підвищення кваліфікації, відсторонення від посади на час проведення службового розслідування тощо); ґ) неефективне здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування. Вказана обставина може бути застосована у виняткових випадках та має відсильний характер, оскільки питання прокурорського нагляду за додержанням законів під час досудового розслідування та ефективність його здійснення визначається галузевим наказом Генерального прокурора.
Таким чином, зважаючи на вимоги норм КПК України, рішення керівника прокуратури про заміну прокурора також приймається у формі постанови, головна вимога до якої - чітке розкриття в мотивувальній частині наявності підстав, передбачених ч.2 ст.37 КПК України, з посиланням на відповідні джерела таких відомостей.
Як слідує з матеріалів судового провадження, у ньому, в різні проміжки часу, брали участь декілька прокурорів, серед яких ОСОБА_14 , ОСОБА_12 та ОСОБА_13 були прокурорами у кримінальному провадженні найдовше по часу, зокрема ще на стадії досудового розслідування і продовжують, на даний час, працювати в структурі Тернопільської обласної прокуратури.
Разом із тим, у тексті постанови першого заступника керівника Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_11 від 07 травня 2021 року вказано причину зміни групи прокурорів у кримінальному провадженні, а саме через складність кримінального провадження та необхідність здійснювати підтримання державного обвинувачення, кадрові зміни в штаті Тернопільської обласної прокуратури, а також у мотивувальній частині зовсім не описано наявності підстав, передбачених ч.2 ст.37 КПК України, з посиланням на відповідні джерела таких відомостей, зокрема щодо того, яким чином це впливає на неможливість брати участь у кримінальному провадженні раніше визначених у ньому прокурорів, зокрема, ОСОБА_12 та ОСОБА_13 ..
Таким чином, суд, проаналізувавши вищенаведені обставини, приходить до висновку, що прокурори за постановою першого заступника керівника Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_11 від 07 травня 2021 року про зміну групи прокурорів у к/п - ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_3 визначені всупереч вимог ст.37 КПК України, а тому заява захисника про їх відвід підлягає до задоволення.
На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 55, 64 Конституції України, ст.ст. 1, 7, 37, 77, 81, 110, 350 КПК України, суд, -

постановив:

Заяву захисника ОСОБА_6 в порядку п.3 ч.1 ст.77 КПК України про відвід прокурорів групи прокурорів у кримінальному провадженні №0000256, а саме ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_3 - задовольнити.
Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути включені до апеляційної скарги на судове рішення, передбачене ч.1 ст.392 КПК України.
Суддя: ОСОБА_1