Справа № 346/5041/21
Провадження № 1-в/346/237/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 листопада 2021 р.м. Коломия Коломийський міськрайонний суд Івано - Франківської області

в складі головуючого судді ОСОБА_1
з участю: секретаря ОСОБА_2
прокурора ОСОБА_3
засудженого ОСОБА_4
захисника ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції клопотання адвоката ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, засудженого вироком Долинського районного суду Івано-Франківської області від 21.12.2020 року за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч.3 ст.357 КК України, на підставі ст. 70 КК України остаточне покарання визначено у виді позбавлення волі на строк 4 роки, про зарахування строку попереднього ув`язнення,-
в с т а н о в и в:
19.10.2021 року адвокат ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_6 , який відбуває покарання в Державній установі «Коломийська виправна колонія (№41)», звернувся із зазначеним клопотанням, в якому просить зарахувати ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 27.02.2019 року по 29.06.2021 року в строк відбування покарання з розрахунку один день такого ув`язнення за два дні позбавлення волі. В заяві вказано, що вищевказаним вироком визначено, що строк відбування покарання зараховано з 15.11.2018 року, з часу фактичного затримання, зарахувавши в цей строк відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України час попереднього ув`язнення з 05.02.2018 року по 30.03.2018 року та з 15.11.2018 року до дня набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі. Вважає, що вироком безпідставно не застосована норма ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII щодо злочину, вчиненого ОСОБА_6 до 20.06.2017 року. Відповідно до вироку суду ОСОБА_6 вчинив кримінальне правопорушення за ч. 2 ст. 186 КК України 05.02.2017 року. Ухвалою слідчого судді Долинського районного суду від 10.01.2019 року ОСОБА_6 в іншому кримінальному провадженні було обрано запобіжний захід тримання під вартою. Ухвалою Долинського районного суду від 24.01.2019 року про об`єднання кримінальне провадження № 0000071 від 07.02.2017 року, злочин в якому скоєно до 21.06.2017 року, об`єднано з кримінальним провадженням № 0000705, в якому ОСОБА_6 обрано запобіжний захід - тримання під вартою. Ухвалою цього ж суду від 27.02.2019 року в об`єднаному кримінальному провадженні запобіжний захід тримання під вартою продовжено на 60 днів. В подальшому, ухвалами від 17.04.2019 року, 07.06.2019 року, 30.07.2019 року, 17.09.2019 року, 11.11.2019 року, 17.12.2019 року, 05.02.2020 року, 01.04.2020 року, 21.05.2020 року, 23.06.2020 року, 11.08.2020 року, 02.10.2020 року, 18.11.2020 року вказаний запобіжний захід ОСОБА_6 неодноразово продовжений. Тобто, як вказує адвокат, з 27.02.2019 року до набрання вироком законної сили 29.06.2021 року при зарахуванні до часу відбування покарання попереднього ув`язнення ОСОБА_6 мали бути застосовані пложення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року № 838-VIII, тобто один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. З посиланням на постанову Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року в справі № 663/537/17 вказує, що підлягає застосуванню ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, в силу як прямої так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Засуджений в судовому засіданні подане захисником клопотання підтримав.
Захисник в судовому засіданні вказане клопотання підтримав, просить клопотання задовольнити.
Прокурор в судовому засіданні зазначив, що один зі злочинів ОСОБА_6 вчинив в лютому 2017 року і підлягала б застосуванню норма ч. 5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, однак, ухвалою апеляційного суду вказаний вирок суду залишено без змін, тобто питання про зарахування строку вже вирішено.
Суд, заслухавши засудженого, захисника, думку прокурора, оглянувши матеріали, наявні в особовій справі засудженого, дійшов наступних висновків.
Згідно з п.14 ч.1 ст.537 КПК України під час виконання вироків суд має право вирішувати питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку, а положеннями п.1 ч.2 ст.539 цього Кодексу визначено, що вказані питання, вирішуються судом, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання.

Відповідно до протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, складеного слідчим СВ Долинського ВП Калуського ВП ГУНП в Івано-Франківській області 15.11.2018 року, ОСОБА_6 затримано того дня о 19:05 год. за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України (арк. особ. справи 4-8).

Згідно з ухвалою слідчого судді Долинського районного суду Івано-Франківської області від 17.11.2018 року ОСОБА_6 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на строк 60 днів, який рахувати з моменту фактичного затримання 15.11.2018 року, одночасно визначено запобіжний захід у вигляді застави, у кримінальному провадженні № 0000705 від 13.11.2018 року (арк. особ. справи 1-3).

Згідно з ухвалою Долинського районного суду Івано-Франківської області від 10.01.2019 року застосовано до обвинуваченого ОСОБА_6 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на строк 60 днів, який рахувати з 10.01.2019 року, у кримінальному провадженні № 0000705 від 13.11.2018 року (справа № 343/2439/18 (арк. особ. справи 13-15)).
Відповідно до ухвали Долинського районного суду Івано-Франківської області від 24.01.2019 року (справа № 343/2439/18) об`єднано в одне провадження матеріали об`єднаного кримінального провадження № 343/668/17, 1-кп/0343/19/19 на підставі обвинувального акта у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000071 від 07.02.2017 р., обвинувального акта у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000094 від 05.02.2018 р., та обвинувального акта у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000406 від 05.07.2018 р. щодо ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.186, ч.3 ст.357, ч.4 ст.296, ч.2 ст.185 КК України, та ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.186 КК України, та матеріали кримінального провадження № 343/2439/18 на підставі обвинувального акта № 0000705 від 13.11.2018 р. про обвинувачення ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч.2 ст. 186 КК України, присвоївши йому єдиний унікальний номер 343/668/17 та номер провадження 1-кп/0343/19/19 (а.с. 31-33).
Ухвалою Долинського районного суду від 27.02.2019 року в справі № 343/668/17 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою відносно ОСОБА_6 , який обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.186, ч.3 ст.357, ч.4 ст.296, ч.2 ст.185, ч.2 ст. 185, ч.2 ст.186, ч.2 ст.185 та ч.3 ст.357 КК України, продовжено строком на 60 днів з 27.02.2019 року до 27.04.2019 року (а.с. 34-37, арк. особ. справи 18-19).
Згідно з ухвалами зазначеного суду від 17.04.2019 року, 07.06.2019 року, 30.07.2019 року, 17.09.2019 року, 11.11.2019 року, 17.12.2019 року, 05.02.2020 року, 01.04.2020 року, 21.05.2020 року, 23.06.2020 року, 11.08.2020 року, 02.10.2020 року, 18.11.2020 року вказаний запобіжний захід ОСОБА_6 неодноразово продовжений (а.с. 38-100, арк. особ. справи 20-29, 34-38, 44-46, 48-62).
Судом встановлено, що вироком Долинського районного суду Івано-Франківської області від 21.12.2020 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст.186, ч. 3 ст. 357, ч. 2 ст. 185 КК України, на підставі ст. 70 КК України остаточне покарання визначено у виді позбавлення волі на строк 4 роки, строк відбуття покарання рахувати з 15.11.2018 року, тобто з часу фактичного затримання і до спливу строків, визначених законом, зарахувавши в цей строк відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України час попереднього ув`язнення з 05.02.2018 року по 30.03.2018 року та з 15.11.2018 року до набрання вироком суду законної сили, з розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає один день позбавлення волі (а.с. 3-14, арк. особ. справи 63-79).
Згідно з ухвалою Івано-Франківського апеляційного суду від 29.06.2021 року вищевказаний вирок щодо ОСОБА_6 залишено без змін (а.с. 15-30, арк. особ. справи 81-89).
Вирок набрав законної сили 29.06.2021 року, про що вказано у розпорядженні про його виконання (арк. особ. справи 92).
Згідно з правилами ч.5 ст.72 КК України в зазначеній редакції (чинній по 20.06.2017 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України № 2046-VІІІ від 18.05.2017 року, який набув чинності з 21.06.2017 року, частину п`яту статті 72 КК України викладено в новій редакції, згідно з якою попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
У постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17 викладено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), згідно з якою положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст.4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Відповідно до ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Судом встановлено, що ОСОБА_6 вчинив один зі злочинів, за який засуджений, 05.02.2017 року, і з 15.11.2018 року до 28.06.2021 року включно, тобто до дня, що передував дню набрання законної сили вищевказаним вироком, перебував під вартою.
Таким чином, на підставі наведеного судом встановлено, що вищевказаним вироком суду питання щодо зарахування ОСОБА_6 строку попереднього ув`язнення у строк покарання в порядку ч. 5 ст. 72 КК України вирішено.
Однак, вказаний захисником період (з 27.02.2019 року до 29.06.2021 року) не підлягає зарахуванню за вищевказаними правилами, з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі, а підлягає застосуванню ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає один день позбавлення волі. В матеріалах справи відсутні та не надано захисником відомості про інше попереднє ув`язнення засудженого, а також про те, що до ОСОБА_6 продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017 року, а тому не встановлено підстав для задоволення клопотання про зарахування йому строку попереднього ув`язнення з 27.02.2019 року по 29.06.2021 року у строк покарання відповідно до ч.5 ст. 72 КК України.Тому в задоволенні клопотання слід відмовити.

На підставі ч.5 ст.72 КК України, керуючись ст.ст. 336, 537, 539 КПК України, суд,-

У Х В А Л И В:
в задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_6 про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з 27.02.2019 року по 29.06.2021 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відмовити в зв`язку з безпідставністю цього клопотання.
На ухвалу може бути подано апеляцію до Івано-Франківського апеляційного суду через Коломийський міськрайонний суд протягом семи днів з дня її оголошення, а засудженим - протягом семи днів з моменту вручення йому копії цієї ухвали.

Суддя: ОСОБА_1