ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/4472/21
Провадження № 1-в/210/426/21

"23" вересня 2021 р.

Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_1
секретаря ОСОБА_2
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Кривий Ріг заяву засудженого:

ОСОБА_3 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у м. Дніпродзержинськ, громадянина України, засудженого 28 квітня 2021 року Дніпровським районним судом м. Дніпродзержинська за ст. 289 ч.2 КК України,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) -

ВСТАНОВИВ:
До Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу надійшла заява засудженого ОСОБА_3 , який відбуває покарання в ДУ "Криворізька виправна колонія № 80", в якій засуджений просить зарахувати період в умовах позбавлення волі з розрахунку день за два застосування. В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що вироком суду йому не зараховано період з моменту затримання, а саме з 22 червня 2017 року до вступу вироку в законну силу.
В судове засідання сторони не з`явились, засуджений ОСОБА_3 надав заяву, в якій підтримав своє клопотання та просив його задовольнити.
Представник Державної установи "Криворізька виправна колонія № 80" надав заяву про розгляд клопотання без його участі.
Прокурор ОСОБА_4 надав заяву, в якій зазначив, що проти задоволення клопотання не заперечує.
Відповідно до ч. 4 ст. 107 КПК України у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Суд, дослідивши матеріали особової справи засудженого, вважає клопотання таким, що підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Так, в судовому засіданні встановлено, та з матеріалів особової справи вбачається, що ОСОБА_3 відбуває покарання в Державні установі "Криворізька виправна колонія № 80" за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська від 28 квітня 2021 року, за яким останнього визнано винним за ст. 289 ч.2 КК України та призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації належного йому майна. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Баглійського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 11.06.2019 року у виді 3 /трьох/ місяців позбавлення волі і остаточно призначено покарання ОСОБА_3 у виді 5 років 3 місяців позбавлення волі без конфіскацією належного йому майна. Строк відбуття покарання відраховано з моменту фактичного затримання, а саме з 24 березня 2021 року.
Встановлено, що в межах даного кримінального провадження (№ 00027 від 04.03.2021 року) відносно ОСОБА_3 застосовувалося попередне ув"язнення, а саме запобіжний захід тримання під вартою, а саме з 24 березня 2021 року.
Також встановлено, що за вироком Баглійського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 11.06.2019 року в межах кримінального провадження № 0000566 ОСОБА_3 був засуджений за ч.1 ст.190, ч.2 ст.186, ч. 1 ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі. За правилами ч.4 ст.70 КК України призначене покарання поглинуто покаранням, призначеним за вироком Дніпровського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17 жовтня 2018 року, у вигляді 5(п`яти) років позбавлення волі, та призначенои покарання за сукупністю злочинів у вигляді 5 (п`яти) років позбавлення волі, з застосуванням ст..ст.75,76 КК України, звільнено від відбування призначеного покарання, якщо він протягом іспитового строку 3(три) роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки. Запобіжний захід - особисте зобов"язання залишено без змін.
Крім того, за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року в межах кримінального провадження № 0000978 ОСОБА_3 був засуджений за ст. 186 ч.2 України до 4-х років позбавлення волі, за ст. 186 ч.3 КК України - 5 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_3 остаточне покарання у вигляді 5 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_3 від відбування призначеного покарання з випробуванням, призначивши іспитовий строк 3 роки.
Запобіжний захід ОСОБА_3 у вигляді тримання під вартою змінено та звільнено останнього з-під варти в залі суду.
Отже, в межах кримінального провадження № 0000978 ОСОБА_3 обирався запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, ухвалою слідчого судді Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 21 червня 2017 року. Строк тримання під вартою обчислювати з моменту затримання.
Загальний строк попереднього ув"язнення становив період з 21 червня 2017 року по 17 жовтня 2018 року.
Враховуючи матеріали особової справи, суд вважає, що клопотання засудженого ОСОБА_3 підлягає задоволенню з наступних мотивів.

Частиною 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ) передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.

Суд зазначає, що 21 червня 2017 року набув чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».

Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:

"102. Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Судом встановлено, що призначаючи покарання вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська від 28 квітня 2021 року та, відповідно до призначеного покарання цим вироком, приєднано частково не відбуту частину покарання за вироком Баглійського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 11.06.2019 року.
В той же час покарання за вироком Баглійського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 11.06.2019 року поглинуте покаранням за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року.
Злочини, зая якими ОСОБА_3 визнано винним за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року вчинено до 21.06.2017 року.
За вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року ОСОБА_3 звільнено з під варти в залі суду, загалтьний строк попереднього ув"язнення становив період з 21 червня 2017 року по 17 жовтня 2018 року.
Згідно з частини 4 статті 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Таким чином, оскільки покарання за вироком Баглійського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 11.06.2019 року поглинуте покаранням за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року, та враховуючи що ОСОБА_3 за вироком від 17.10.2018 року перебував під вартою в період з 21.06.2017 року по 17.10.2018 року, на підставі частини 4 статті 70 КК України, ОСОБА_3 має бути зараховано вказаний період у строк відбування покарання.
Відповідно до частин 4, 5 статті 71 КК України остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за нове кримінальне правопорушення, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком. Якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив два або більше кримінальних правопорушень, суд призначає покарання за ці нові кримінальні правопорушення за правилами, передбаченими у статті 70 цього Кодексу, а потім до остаточного покарання, призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, повністю чи частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком у межах, встановлених у частині другій цієї статті.
Як встановлено судом, до покарання, призначеного за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська від 28 квітня 2021 року на підставі ч. 1 ст. 71 КК України приєднано частково не відбуту частину покарання за вироком Баглійського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 11.06.2019 року, в той час як покарання за цим вироком поглинуто покарання за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року, за яким ОСОБА_3 перебував під вартою в період з 21.06.2017 року по 17.10.2018 року
Відповідно до ухвали слідчого судді Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області, ОСОБА_3 21 червня 2017 року обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою року в межах кримінального провадження № 0000978. Строк утримання під вартою слід відраховувати з моменту фактичного затримання. За вироком від 17 жовтня 2018 року ОСОБА_3 звільнений з-під варту в залі суду, та звільнений від відбування покарання з іспитовим строком.
На теперішній час ОСОБА_3 відбуває покарання за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська від 28 квітня 2021 року, до якого приєднано на підставі ч. 1 ст. 71 КК України частково не відбуту частину покарання у виді 3 /трьох/ місяців позбавлення волі.
Таким чином, оскільки невідбуте покарання за вироком Баглійського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 11.06.2019 року поглинуто покаранням за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року, за яким ОСОБА_3 перебував під вартою в період з 21.06.2017 року по 17.10.2018 року, частково приєднано (а саме приєднано три місяці) до вироку Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська від 28 квітня 2021 року, злочини за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року вчинені до 21.06.2017 року, слід частково зарахувати період попереднього ув"язнення у строк відбуття покарання за правилами ч. 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла на момент вчинення злочинів.
Тобто, період попереднього ув"язнення за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року, мав бути зарахаваний судом строку попереднього ув`язнення, оскільки судом при постановлені вироку Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська від 28 квітня 2021 року застосовано принцип часткового складання покарань, та приєднано три місяці позбавлення волі, в той час як ОСОБА_3 перебував під вартою з 21.06.2017 року по 17 жовтня 2018 року.
Отже, оскільки ОСОБА_3 перебував під вартою в період 21.06.2017 року по 17.10.2018 року, покарання за вироком, в межах якого застосовувалось попереднє ув"язнення, частково приєднано до нового вироку, ОСОБА_3 слід зарахувати в строк відбуття покарання за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська від 28 квітня 2021 року три місяці перебування під вартою за вироком вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Отже, ОСОБА_3 три місяці попереднього ув"язнення за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року, а саме період з 17 жовтня 2018 року та по день звільнення з-під варти 17 жовтня 2018року, підлягає зарахуванню в строк відбуття покарання за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська від 28 квітня 2021 року та перерахуванню з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст. ст. 72 КК України, ст. 537-539 КПК України, суд,-
ПОСТАНОВИВ:

Заяву засудженого ОСОБА_3 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого 28 квітня 2021 року Дніпровським районним судом м. Дніпродзержинська за ст. 289 ч.2 КК України, про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р. - задовольнити частково.

Зарахувати частково засудженому ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який відбуває покарання в Державній установі "Криворізька виправна колонія (№ 80)" у вигляді позбавлення волі відповідно до вироку Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська від 28 квітня 2021 року, в строк відбуття покарання строк попереднього ув"язнення за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.10.2018 року, а саме період з 17 жовтня 2018 року та по день звільнення з-під варти 17 жовтня 2018року року включно за правилами частини 5 статті 72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), а саме: з розрахунку відповідності одного дня попереднього ув`язнення двом дням позбавлення волі.

Направити до Державної установи "Криворізька виправна колонія (№80)" копії ухвал - для відома та виконання, а так само і для вручення засудженому.

Копію ухвали вручити прокурору.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення шляхом подання апеляції до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, а засудженим, який відбуває покарання в місцях позбавлення волі - в той же строк з моменту отримання її копії.

Суддя: ОСОБА_1