Справа № № 585/771/21
Номер провадження 1-в/585/116/21
У Х В А Л А
І М Е Н ЕМ У К Р АЇ Н И
15 червня 2021 року м.Ромни

Роменський міськрайонний суд Сумської області у складі: головуючої судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Ромни в режимі відеоконференції клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про знаття з нього обвинувачення за ч.2 ст. 309 Кримінального кодексу України (далі КК України),

встановив:

До Роменського міськрайонного суду Сумської області звернувся засуджений вироком колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Донецького апеляційного суду від 03.04.2019 року справа №237/4923/17 (провадження №11-кп/804/2605/19) ОСОБА_4 про зняття з нього обвинувачення за ч.2 ст. 309 КК України, на підставі ст. 44 КК України, ст. 460 Кримінально процесуального кодексу України (далі - КПК України), європейської судової практики.

Засуджений ОСОБА_4 підтримав подане клопотання.

Захисник адвокат ОСОБА_5 клопотання засудженого підтримав.

Прокурор ОСОБА_3 заперечував щодо задоволення клопотання, зазначив, що суд не може змінити вирок суду.

Суд дослідивши матеріали, долучені до подання, встановив наступне.

Вироком колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Донецького апеляційного суду від 03.04.2019 року справа №237/4923/17 (провадження №11-кп/804/2605/19) ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 засуджено за ч.2 ст. 309 КК України до двох років позбавлення волі.

Зазначений вирок згідно розпорядження Мар?їнського районного суду Донецької області набрав законної сили 03.04.2019 року.

Вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 12.12.2019 року справа № 237/3294/19 (провадження №1-кп/263/722/2019), ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 115 КК України, і призначено йому покарання у виді восьми років позбавлення волі, на підставі ч.1 ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання, призначеного вироком Донецького апеляційного суду від 03 квітня 2019 року до покарання за даним вироком, і остаточно призначено ОСОБА_4 до відбуття покарання у виді дев?яти років позбавлення волі. Початок строку відбуття покарання рахувати з 12 грудня 2019 року. Зараховано ОСОБА_4 у строк покрання строк попереднього ув`язнення та тримання під вартою з 07 квітня 2019 року по 11 грудня 2019 року відповідно до ч.5 ст. 72 КК України з розрахунку день за день. Застосований запобіжний захід ОСОБА_4 у виді тримання під вартою залишено без зміни до набрання вироком законної сили.

Зазначений вирок згідно розпорядження Жовтневого районного суду м. Маріуполя набрав законної сили 11.01.2020 року.

Наразі ОСОБА_4 відбуває в державної установ "Роменська виправна колоніія (№56)" згідно довідки зазначеної усстанови від 15.04.2021 року (а.с.9).

Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року, який набрав законної сили 01.07.2020 року, внесені зміни до санкції статті 309 ч. 2 КК України, які пом`якшують кримінальну відповідальність.

До набрання чинності Закону № 2617-VIII від 22.11.2018, санкція ч.1 ст. 309 КК України передбачала штраф від п`ятдесяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправні роботи на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до трьох років, або позбавлення волі на той самий строк. Санкція ч.2 ст.309 КК України передбачала покарання у вигляді позбавлення волі на строк від двох до п`яти років.

Після набрання чинності Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018, тобто з 01.07.2020, санкція ч.1 ст. 309 КК України передбачає ш1траф від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправні роботи на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років. Санкція ч.2 ст.309КК України передбачає покарання у виді штрафу від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років.

Законом України № 2617-VIII від 22.11.2018, диспозиція ч.1 ст. 309 КК України не змінилася.

До набрання чинності Закону № 2617-VIII від 22.11.2018, диспозиція ч.2 ст. 309 КК передбачала - ті самі дії, вчинені повторно або за попередньою змовою групою осіб чи особою, яка раніше вчинила один із злочинів, передбачених статтями 307, 308, 310, 317 цього кодексу, або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах.

Після набрання чинності Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018, тобто з 01.07.2020, диспозиція ч.2 ст. 309 КК України передбачає - ті самі дії, вчинені за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах.

Як вбачається з вироку колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Донецького апеляційного суду від 03.04.2019 року дії ОСОБА_4 кваліфіковані за ч.2 ст. 309 КК України як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчиненого особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ч.2 ст. 307 КК України.

ОСОБА_4 був засуджений вироком Ялтинського міського суду АР Крим від 22.06.2009 року за ч.2 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна, на підставі постанови Железнодорожного районного суду м. Сімферополя звільнений умовно-достроково на 1 рік 3 місяця 23 дня.

Змін до санкції ст.ст. 115 ч.1 КК України віповідним Законом не внесено.

Відповідно до ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, яка є частиною національного законодавства, кожна людина при визначенні її громадянських прав і обов`язків має право на справедливий судовий розгляд. Виконання судового рішення є складовою частиною судового розгляду.

Згідно ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України

Відповідно до ч. 1, 3 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Відповідно до п. 13 ч. 1 ст.537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539КПК КПК України, має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України.

Відповідно до ч. 2, 3 ст.74 КК України особа, засуджена за діяння, караність якого законом усунена, підлягає негайному звільненню від призначеного судом покарання. Призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Таким чином, оскільки діюча диспозиція ч.2 ст.309 КК України не містить такої кваліфікуючої ознаки як повторність, а дії дії ОСОБА_4 були кваліфіковані за ч.2 ст. 309 КК України як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчиненого особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ч.2 ст. 307 КК України (за вироком 2009 року), суд вважає за необхідне привести вирок колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Донецького апеляційного суду від 03.04.2019 року справа №237/4923/17 (провадження №11-кп/804/2605/19) у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року №2617-VІІІ, та вважати ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 винним у вчиненні злочину передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, та призначити йому покарання: за ч.1 ст.309 КК Украины у виді обмеження волі сроком на чотири роки.

З огляду на зазначене також підлягає приведенню у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року №2617-VІІІ, вирок Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 12.12.2019 року справа № 237/3294/19 (провадження №1-кп/263/722/2019), зокрема ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 слід вважати винним у вчиненні злочину передбаченого ч.1 ст. 115 КК України, і призначити йому покарання у виді восьми років позбавлення волі, на підставі ч.1 ст. 71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання, призначеного вироком Донецького апеляційного суду від 03 квітня 2019 року до покарання за даним вироком, і остаточно призначити ОСОБА_4 до відбуття покарання у виді дев?яти років позбавлення волі.

При цьому, суд визнає необґрунтованим та безпідставним посилання засудженого ОСОБА_4 на положення ст. 44 КК України, ст. 460 КПК України.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

постановив:

Клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про знаття з нього обвинувачення за ч.2 ст. 309 КК України, задовольнити частково.

Вирок колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Донецького апеляційного суду від 03.04.2019 року справа №237/4923/17 (провадження №11-кп/804/2605/19) яким ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 засуджено за ч.2 ст. 309 КК України до двох років позбавлення волі, привести у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року №2617-VІІІ, та вважати ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 винним у вчиненні злочину передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, та призначити йому покарання: за ч.1 ст.309 КК Украины у виді обмеження волі сроком на чотири роки.

Вирок Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 12.12.2019 року справа № 237/3294/19 (провадження №1-кп/263/722/2019), яким ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 115 КК України, і призначено йому покарання у виді восьми років позбавлення волі, на підставі ч.1 ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання, призначеного вироком Донецького апеляційного суду від 03 квітня 2019 року до покарання за даним вироком, і остаточно призначено ОСОБА_4 до відбуття покарання у виді дев?яти років позбавлення волі, привести у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року №2617-VІІІ, та вважати ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 винним у вчиненні злочину передбаченого ч.1 ст. 115 КК України, і призначити йому покарання у виді восьми років позбавлення волі, на підставі ч.1 ст. 71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання, призначеного вироком Донецького апеляційного суду від 03 квітня 2019 року до покарання за даним вироком, і остаточно призначити ОСОБА_4 до відбуття покарання у виді дев?яти років позбавлення волі.

На ухвалу суду протягом семи днів з дня її оголошення прокурором, засудженим, - з дня отримання, може бути подано апеляції до Сумського апеляційного суду.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку на її оскарження.

Копію ухвали після набрання ухвалою законної сили надіслати до ДУ «Роменська ВК №56»,- для виконання.

Повний текст ухвали складено 15.06.2021 року.

СУДДЯ РОМЕНСЬКОГО МІСЬКРАЙОННОГО СУДУ ОСОБА_1