Провадження №1-кс/127/8841/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 серпня 2021 року м. Вінниця

Вінницький міський суд Вінницької області
в складі:
слідчого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень Слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Вінницькій області старшого лейтенанта податкової міліції ОСОБА_3 про спеціальну конфіскацію речових доказів,-

ВСТАНОВИВ:

До Віннцькгго міського суду Вінницької області надійшло клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень Слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Вінницькій області старшого лейтенанта податкової міліції ОСОБА_3 про спеціальну конфіскацію речових доказів.
Клопотання мотивовано тим, що Слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Вінницькій області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 0000058 від 02.06.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 204 КК України.

Вказане кримінальне провадження виділено Житомирською обласною прокуратурою з матеріалів кримінального провадження № 0000004 від 21.01.2020, яке розслідувалось Слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Житомирській області за фактом незаконного придбання з метою збуту, зберігання та транспортування з цією метою, а також збуту незаконно виготовленого тютюну, вчиненого за попередньою змовою групою осіб, за ч. 2 ст.28, ч.1 ст.204 КК України.

Під час досудового розслідування у кримінальному провадженню № 0000004 від 21.01.2020 встановлено, що ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , не будучи суб`єктами підприємницької діяльності (крім ОСОБА_8 , який зареєстрований як ФОП), не маючи спеціального дозволу на право здійснення торгівлі підакцизними товарами, їх виготовлення та зберігання, всупереч вимогам законодавства у період з початку 2020 року (більш точної дати та часу встановити не вдається за можливе) по 12.03.2021 року, усвідомлюючи фінансовий зиск від незаконної діяльності по збуту незаконно виготовлених тютюнових виробів, придбавали, зберігали, виготовляли, транспортували з метою збуту та збували незаконно виготовлені підакцизні товари-тютюн.

При цьому, ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 повідомлено про підозру у вчиненні злочинів передбачених ч. 2 ст. 28, ч.1 ст. 204 КК України, ОСОБА_7 - за ч.2 ст. 28, ч. 2 ст. 204 КК України, а ОСОБА_4 - за ч. 2 ст. 28, ч.1 ст.204, ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 204 КК України.

12.03.2021 на території Житомирської, Івано-Франківської, Тернопільської, Хмельницької та Вінницької областей, з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте в результаті його вчинення, проведено ряд обшуків.

Зокрема, у ході обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , виявлено та вилучено 5 коробок, у яких містились суха рослинна суміш ззовні схожа на тютюн, загальною вагою 22,5 кг.

Відповідно до висновку експерта за результатами проведення судової біологічної експертизи №7196/21-34/11609-11619/21-34 від 30.03.2021 року надані на дослідження зразки є рослинними частками, які належать до родини пасльонових, роду тютюн, являються тютюном махоркою. Надані на дослідження зразки не відповідають вимогам ДСТУ (ГОСТ 858-81 Табак курительний. Общие технические условия» та ГОСТ 8072-77 «Табак-сырье ферментированное. Технические условия»).

Допитаний в якості свідка ОСОБА_11 , власник домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , повідомив, що вилучений у нього тютюн він особисто виростив на орендованих земельних ділянках для власного споживання без мети збуту, пристрій для подріблення синього кольору ним використовувався з метою подріблення гілок для виготовлення паливних брикетів також для власного споживання.

Проведеним досудовим розслідуванням не здобуто доказів причетності ОСОБА_11 чи інших осіб, які володіли вилученим 12.03.2021 року за адресою: АДРЕСА_1 , майном до діяльності вище вказаної групи осіб, яким повідомлено про підозри у вчиненні злочинів пов`язаних із незаконним обігом підакцизної продукції, вчинених за попередньою змовою групою осіб. Також, не встановлено факту отруєння чи смертей осіб від вживання виявленого та вилученого тютюну що передбачає ч.3 ст.204 КК України.

Відповідно до пункту 11 Постанови Пленуму Верховного суду України № 3 від 25.04.2003 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» предметом злочину, передбаченого ст. 204 КК України, є незаконно виготовлені алкогольні напої, тютюнові вироби та інші підакцизні товари, тобто товари, до ціни яких згідно з чинним законодавством включається акцизний збір.

Згідно п. 14.1.28-1 Податкового кодексу України виробництво підакцизних товарів (продукції) - технологічний процес, в тому числі змішування, здійснення якого внаслідок зміни форми, властивостей або складу сировини, напівфабрикатів або готової продукції призводить до отримання підакцизних товарів (продукції, у тому числі сировини), надання таким товарам інших властивостей, що призводить або не призводить до збільшення обсягів таких товарів.
Пунктом 215.1 ст. 215 Податкового кодексу України встановлено, що до підакцизних товарів належать, зокрема, тютюнові вироби, тютюн та промислові замінники тютюну.

Опис підакцизних товарів (продукції) згідно з УКТ ЗЕД, відповідні ставки акцизного податку, який справляється з таких товарів (продукції), визначено п. 215.3 цієї статті, щодо тютюнових виробів, тютюну та промислових замінників тютюну пп. 215.3.2 зазначеного пункту.

Рослинні частки тютюну родини пасльонових, тютюн махорка, що вилучені у домоволодінні ОСОБА_11 до таких товарів не відноситься.

Крім того, відповідно до Закону України Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального тютюнові вироби це сигарети з фільтром або без фільтру, цигарки, сигари, сигарили, а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн, махорка та інші вироби з тютюну чи його замінників для куріння, нюхання, смоктання чи жування.

Абзацом п`ятнадцятим статті 1 даного Закону визначено, що сировина - це предмети праці та природні компоненти, які підлягають подальшій переробці.

Таким чином, залежно від визначеного коду товару (продукції) згідно з УКТ ЗЕД, тютюн може відноситись, як до тютюнових виробів, так і до тютюнової сировини. У разі, якщо продукція, яка виготовляється та реалізується не підпадає під визначення тютюнові вироби, то господарська діяльність з виробництва і продажу такої продукції не ліцензується.

Таким чином, враховуючи усі зібрані матеріали досудового розслідування по кримінальному провадженню № 0000058, досудовим розслідуванням не встановлено події кримінального правопорушення, передбаченого ст. 204 КК України.

Враховуючи вищевикладене, кримінальне провадження № 0000058 провадження №0000058 від 02.06.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 204 КК України підлягає закриттю.

В судове засідання слідчий не з`явився, подав заяву про розгляд клопотання у його відсутність.
Дослідивши матеріали клопотання слідчого, слідчий суддя дійшов наступного висновку.
Відповідно до ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питань слідчим суддею, крім вирішення питання про проведення негласних слідчих (розшукових) дій, та в суді під час судового провадження є обовязковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Враховуючи те, що учасники процесуальної дії не зявились в судове засідання, слідчий суддя вважає за можливим розглянути дане клопотання без застосування технічних засобів фіксування.
До Віннцькгго міського суду Вінницької області надійшло клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень Слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Вінницькій області старшого лейтенанта податкової міліції ОСОБА_3 про спеціальну конфіскацію речових доказів, уякому слідчий просить застосувати спеціальну конфіскацію, тобто безоплатне вилучення за рішенням суду наступних речових доказів у кримінальному провадженні №0000058 від 02.06.2021, а саме: 5 коробок, у яких містяться рослинні частки, які належать до родини пасльонових, роду тютюн, тютюн махорка загальною вагою 22,5 кг, які передано на відповідальне зберігання ТОВ «БІО-УТИЛЬ»(Київська обл., Києво-Святошинський р-н., с. Крюківщина -08136, а/с 11,м. Київ, вул. Тарасівська буд.4Аофіс 7

Разом з тим, з матеріалів клопотання вбачається, що кримінальне провадження №0000058 від 02.06.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 204 КК України закрито.

Відповідно до ч.1 ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Частина 2 даної статті вказує, що законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом (КПК України).

Відповідно до вимог п.18 ст.3 КПК України, слідчий суддя - це суддя суду першої інстанції, до повноважень якого належить здійснення у порядку, передбаченому КПК, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні. Тобто, за змістом вказаної норми однією з головних функцій слідчого судді є насамперед здійснення судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів учасників кримінального провадження під час досудового розслідування.

Згідно вимог ч.3 ст. 26 КПК України, слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом (КПК України). Тобто, враховуючи сферу дії принципу диспозитивності, процесуальний закон чітко зазначає у який спосіб суд, слідчий суддя вирішують питання. Таким чином, слідчий суддя має вирішувати питання, які віднесені до його повноважень процесуальним законом і саме в спосіб, передбачений процесуальними нормами.

Враховуючи те, що кримінальне провадження №№0000058 від 02.06.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 204 КК України закрито, питання спеціальної конфіскації не відноситься до компетенції слідчого судді, а тому клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень Слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Вінницькій області старшого лейтенанта податкової міліції ОСОБА_3 про спеціальну конфіскацію речових доказівне підлягає задоволенню.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 100, 107, 309, 395 КПК України, слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:
В задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень Слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Вінницькій області старшого лейтенанта податкової міліції ОСОБА_3 про спеціальну конфіскацію речових доказів - відмовити.
Ухвала слідчого судді остаточна та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя