Провадження 1-в/193/154/21
У Х В А Л А
іменем України

13 травня 2021 року Софіївський районний суд Дніпропетровської області
у складі: головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_2 ,
за участі: прокурора ОСОБА_3 ,
обвинуваченого ОСОБА_4 ,
захисника ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Софіївка в режимі відеоконференції клопотання ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про перерахунок строку відбування покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017,

В С Т А Н О В И В:

31 березня 2021 року до Софіївського районного суду Дніпропетровської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про перерахунок строку відбування покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 період перебування його під вартою період з 11.05.2018 по 19.03.2019.
Засуджений підтримав своє клопотання та просив задовольнити.
Захисник ОСОБА_5 проти клопотання не заперечував.
Прокурор ОСОБА_3 щодо заявленого засудженим клопотання заперечувала.
Суд, вислухавши пояснення засудженого та його захисника, думку прокурора, дослідивши матеріали кримінальної справи, вважає, що клопотання не підлягає задоволенню, з наступних підстав.
Згідно до п. 14 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений ч. 2 ст.539 КПК України, має право вирішувати інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.
Згідно до вимог Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838- VIII, який набрав чинності з 24.12.2015 року, до ч. 5 ст.72 КК України були внесені зміни, які діяли до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року №2046-VIII.
Так, відповідно до п. 1 ч. 5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року) - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до п. 1 ч. 5 ст.72 КК України (в редакції Закону №2046-VIII від 18.05.2017 року) - попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.
Так, відповідно до ч. 1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).
Положення ч. 5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).
29.08.2018 року Велика Палата Верховного Суду висловила правовий висновок згідно якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону №2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Як вбачається із матеріалів особової справи, вбачається, що згідно протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 11.05.2018 ОСОБА_4 було затримано саме 11. травня 2018 року.
Вироком Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 11.05.2018, який за вироком апеляційного суду Дніпропетровської області від 11.09.2018 змінено в частині призначеного покарання, ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 197-1, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі.
Вироком Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26.06.2018 ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 15 ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 1 ст. 70, ст. 71 КК України до 4 років і 6 місяців позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 03.08.2018.
Вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01.10.2018 ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 309, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років і 6 місяців позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 01.11.2018
Вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 05.11.2018 ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 309, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років і 6 місяців позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 05.12.2018.
Вироком Криворізького районного суду Дніпропетровської області від 06.12.2018 ОСОБА_4 засуджено за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років і 6 місяців позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 09.01.2019.
Вироком Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 19.03.2020 ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років і 6 місяців позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 22.04.2020.
Згідно за вказаними вироками, які набрали законної сили та приведені до виконання строк відбування покарання засудженому обчислюється з моменту його затримання, тобто з 11.05.2018.
Враховуючи, викладене та беручи до уваги те, що засуджений ОСОБА_4 перший злочин, за який він був засуджений та відбуває покарання у виді позбавлення волі, вчинив 05.11.2017, тобто після 20.06.2017, а в місцях попереднього ув`язнення став перебувати лише з 11.05.2018, тому суд дійшов до переконання про відсутність підстав для задоволення клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.
Крім того, суд вказує, що ухвалою Софіївського районного суду Дніпропетровської області від 16.02.2021 у задоволенні клопотання ОСОБА_4 про перерахунок строку відбування покарання період з 11.05.2018 по 19.03.2019 відмовлено. Вказана ухвала не оскаржувалась і набрала законної сили 12.03.2021.
Зважаючи на наявність чинного судового рішення, яким порушено у зверненні засудженого питання вже вирішені по суті, підстав для повторного визначення початку строку відбування покарання, застосування до засудженого положень ст.72 ч.5 КК України (в ред. від 26.11.15) суд не вбачає.

Керуючись ст. 72 КК України, Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» N838-VIII від 26.11.2015 року, ст. ст. 371, 379, 537, 539 КПК України, суд,

П О С Т А Н О В И В :
У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про перерахунок строку відбування покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України, відмовити.
На ухвалу протягом семи днів з дня її оголошення прокурор та засуджений можуть подати апеляційну скаргу до Дніпровського апеляційного суду через Софіївський районний суд Дніпропетровської області.

Суддя ОСОБА_1