ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 червня 2021 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду у складі:

головуючого, судді ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі судового засідання ОСОБА_4

з участю учасників судового провадження:
прокурора ОСОБА_5

обвинуваченого ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000251 за апеляційною скаргою заступника керівника Чернівецької обласної прокуратури ОСОБА_7 на вирок Хотинського районного суду Чернівецької області від 02.04.2021 року щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Анадоли, Хотинського району, Чернівецької області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , громадянина України, паспорт № НОМЕР_1 , не працюючого, не одруженого, на утриманні малолітніх та неповнолітніх дітей немає, військовозобов`язаного, освіта середня, раніше судимого: 1) 27.01.2011 року Хотинським районним судом за ч. 2 ст. 185 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням терміном на 1 рік; 2) 31 липня 2015 року Хотинським районним судом Чернівецької області за ч. 1 ст. 185 КК України до 200 годин громадських робіт; 3) 21 червня 2018 року апеляційним судом Івано-Франківської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, КК України із застосуванням ст. 69, ч. 1 ст. 70 КК України до 2 років позбавлення волі. Звільненого 23.07.2020 року в зв`язку із відбуттям строку покарання;

обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:
Вироком Хотинського районного суду Чернівецької області від 02.04.2021 року ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, та призначено покарання у виді 5 (п`яти) місяців арешту.

ЄУНСС №724/1465/20 Головуючий в І інстанції: ОСОБА_9
КП №11-кп/822/215/21 Суддя - доповідач: ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст. 185 КК України
Строк відбуття покарання для ОСОБА_6 визначено обчислювати з моменту виконання вироку в частині призначеного покарання.

На вказаний вирок суду заступник керівника Чернівецької обласної прокуратури ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій не заперечуючи кваліфікацію дій обвинуваченого та доведеності його вини, вважає вирок таким, що не ґрунтується на законі та підлягає скасуванню у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Просить скасувати вирок, ухвалити новий, яким призначити ОСОБА_6 покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України у виді 6 місяців арешту.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що суд першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_6 не урахував, що перед ухваленням цього вироку, цього ж дня, у справі №724/1452/20 було винесено вирок відносно ОСОБА_6 за ст.395 КК України та призначено йому покарання у виді 3-ох місяців арешту. А тому вважає, що суду при призначенні ОСОБА_6 покарання в даному кримінальному провадженні слід було застосовувати положення ч.4 ст.70 КК України.

Інших апеляційних скарг та заперечень від учасників судового провадження не надходило.

Заслухавши доповідь судді, який виклав суть вироку та вимоги апеляційної скарги, думку прокурора, який підтримав подану апеляційну скаргу та просив її задовольнити, обвинуваченого ОСОБА_6 , який просив вирок районного суду залишити без зміни, а апеляційну скаргу прокурора без задоволення, надавши учасникам судового провадження слово в судових дебатах, а обвинуваченому і останнє слово, перевіривши матеріали кримінального провадження з підстав наведених в апеляційній скарзі та обговоривши наведені у ній доводи, колегія суддів приходить до наступного.

Як встановлено вироком суду першої інстанції та перевірено у апеляційному суді, обвинувачений ОСОБА_6 26.08.2020 року о 14 годині, перебуваючи за місцем свого тимчасового проживання, а саме в житловому будинку, що на АДРЕСА_1 , скориставшись тим, що власниця даного будинку ОСОБА_10 не спостерігала за його діями та була відсутня в будинку, переслідуючи раптово виниклу корисливу мету, спрямовану на викрадення чужого майна, усвідомлюючи значення своїх дій, зайшов до її кімнати, де із шухляди тумбочки повторно, таємно викрав грошові кошти в сумі 20 Євро (однією купюрою), що згідно офіційного курсу НБУ, станом на 26.08.2020 року становило 648,17 грн. У подальшому, викраденим ОСОБА_6 розпорядився на власний розсуд.

Своїми діями ОСОБА_6 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно.

Відповідно до ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції перевіряє законність та обґрунтованість судового рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Так, висновок суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України відповідає фактичним обставинам провадження, ґрунтується на доказах, досліджених судом, оцінених відповідно до вимог ст. 94 КПК України і учасниками судового провадження не оспорюється.

Що стосується посилання прокурора в апеляційній скарзі на неправильне застосування судом Закону України про кримінальну відповідальність, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Так, згідно з ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Як встановлено судом у вироку, кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 185 КК України, ОСОБА_6 вчинив 28 серпня 2020 року, до постановлення вироку щодо нього від 02 квітня 2021 року (у справі №724/1452/20 відносно ОСОБА_6 за ст.395 КК України), тобто, при визначенні обвинуваченому остаточного покарання підлягають застосуванню положення ч. 4 ст. 70 КК України.

Під час апеляційного розгляду справи прокурор надав суду докази того, що вирок Хотинського районного суду Чернівецької області від 02.04.2021 року (у справі №724/1452/20 відносно ОСОБА_6 за ст.395 КК України) в апеляційному порядку не оскаржувався та набрав законної сили.

За таких обставин, пунктом 4 ч.1 ст. 408 КПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.

Згідно з п.4 ч.1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, крім іншого, є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, а вирок суду зміні, оскільки таке рішення апеляційного суду не погіршує становище обвинуваченого.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу заступника керівника Чернівецької обласної прокуратури ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Хотинського районного суду Чернівецької області від 02.04.2021 року відносно обвинуваченого ОСОБА_6 за ч.2 ст.185 КК України в частині призначеного покарання змінити.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за ч.2 ст. 185 КК України до покарання у вигляді 5 (п`яти) місяців арешту.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення призначеного апеляційним судом покарання і вироком Хотинського районного суду Чернівецької області від 02.04.2021 року (у справі №724/1452/20 відносно ОСОБА_6 за ст.395 КК України), визначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 5 (п`яти) місяців арешту.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення проте може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту проголошення.

СУДДІ:

_________________ __________________ _________________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3