ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 553/1480/20 Номер провадження 11-кп/814/1082/20Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 листопада 2020 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції з ДУ «Полтавська виправна колонія (№64)» провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Полтави від 15 вересня 2020 року,

ВСТАНОВИЛА:

Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини.
Ухвалою суду

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженому вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 14.05.2020 за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч.ч. 2, 3 ст. 185, ч.ч. 1, 4 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років 1 місяць,

частково задоволено клопотання про зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, та зараховано в строк покарання, призначеного вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 14.05.2020, строк попереднього ув`язнення в період з 14 травня 2020 року по 15 червня 2020 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Приймаючи вказане рішення, суд послався на те, що період попереднього ув`язнення з 14.05.2020 року до 15.06.2020 року включно, тобто до набрання вказаним вироком законної сили вироку Кременчуцького районного суду Полтавської області, підлягає зарахуванню в строк покарання ОСОБА_7 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому, відмовляючи в іншій частині клопотання засудженого, районний суд зазначив, що підлягає перерахунку лише попереднє ув`язнення за вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 14.05.2020 року, яке у нього розпочалося з 14.05.2020 року з дня обрання йому міри запобіжного заходу у виді тримання під вартою.

Вимоги апеляційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 не погоджується з прийнятим рішенням та просить зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, з 06.02.2019 по 14.06.2020.

Позиції учасників судового провадження.
В суді апеляційної інстанції засуджений підтримав подану ним апеляційну скаргу та просив її задовольнити з підстав у ній наведених. Прокурор заперечив проти доводів апеляційної скарги, вважає ухвалу суду законною і обґрунтованою, просив залишити її без змін.

Мотиви суду.
Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченого цим Кодексом.
Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до вимог статті 94 цього Кодексу.
Вмотивованим є рішення, у якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Районним судом вказаних вимог закону було дотримано.

Під час апеляційного перегляду встановлено, що до Ленінського районного суду м. Полтави надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування йому судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання з 06.02.2019 по 14.06.2020, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі на підставі Закону № 838-VІІІ.

Як вбачається з особової справи засудженого ОСОБА_7 , вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29.11.2018 (а.о.с. 2) його визнано винуватим та засуджено за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки, та у відповідності до ч. 1 ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання до покарання призначеного цим вироком не відбуте ним покарання за вироком Козельщинського районного суду Полтавської області від 17.08.2016 і за сукупністю вироків визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. Обрано ОСОБА_7 запобіжний захід тримання під вартою після набрання вироком набрання законної сили та вказано початок відбування покарання обчислювати з дня затримання.

Відповідно до протоколу затримання (а.о.с. 4) ОСОБА_7 було затримано 06.02.2019 на підставі вироку Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29.11.2018.

Вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 28.02.2019 (а.о.с. 25) ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років, та відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29.11.2018, більш суворим покаранням за цим вироком, призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років. Визнано невинуватим ОСОБА_7 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України по епізоду викрадення майна потерпілого ОСОБА_8 та виправдано за недоведеністю його участі у вчиненні цього злочину. До набрання вироком законної сили обвинуваченому ОСОБА_7 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою взявши його під варту негайно у залі суду, але не більше ніж на 60 днів. Строк відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з моменту взяття його під варту - з 28.02.2019. У відбуту частину покарання зараховано ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 17.09.2018 по 24.09.2018 включно, та строк тримання під вартою з 06.02.2019 по 27.02.2019 включно за вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29.11.2018, з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі.

Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 05.12.2019 (а.о.с. 35) вирок Комсомольського міського суду Полтавської області від 28.02.2019 щодо ОСОБА_7 та ОСОБА_9 залишено без змін.

Відповідно до розпорядження про виконання вироку (а.о.с. 53), вирок набрав законної сили 05.12.2019.

На даний час ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 14.05.2020 (а.о.с. 82), яким його засуджено за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки, відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, призначених вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 28.02.2019 і покарання за цим вироком, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років 1 місяць.

Даним вироком міру запобіжного заходу ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили обрано у виді тримання під вартою та зараховано останньому в строк відбування покарання за цим вироком, строк попереднього ув`язнення з 17.09.2018 по 24.09.2018 включно та строк тримання під вартою з 28.02.2019 по 13.05.2020 включно, з розрахунку один день тримання під вартою за один день позбавлення волі.

Відповідно до розпорядження про виконання вироку (а.о.с. 86), вирок набрав законної сили 15.06.2020 року.

Відповідно до правової позиції, яка викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17 провадження №13-31кс18) щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання):

-якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII);

-якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України);

-таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі;

-якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається;

-якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Так, за вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29.11.2018 ОСОБА_7 засуджений за вчинення злочинів у березні-квітні 2018 року, а за вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 28.02.2019 ОСОБА_7 засуджений за вчинення злочинів у липні-вересні 2018 року.

Отже ОСОБА_7 злочини, за які він визнаний винуватим за вказаними вироками, були вчинені після 21.06.2017, та в такому випадку під час зарахування йому попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), тобто попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання день за день.

Вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 14.05.2020 ОСОБА_7 засуджений за вчинення злочинів, один з яких вчинений в кінці березня 2017 року, тобто до 20.06.2017, та до нього застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою з 14.05.2020. Вирок набрав законної сили 15.06.2020, а тому цей строк підлягає зарахуванню відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

При цьому, у вказаному кримінальному провадженні, за результатами якого ухвалено вирок від 14.05.2020 ОСОБА_7 , хоча і перебував у ДУ «Полтавська установа виконання покарань (№23)», проте утримувався там як особа яка відбуває покарання за вироком від 28.02.2019, а не як тимчасово залишена у слідчому ізоляторі у зв`язку з розглядом справи у суді, що підтверджено матеріалами особової справи ОСОБА_7 .

З огляду на викладене, рішення районного суду про зарахування ОСОБА_7 в строк покарання, призначеного вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 14.05.2020, строк попереднього ув`язнення в період з 14.05.2020 по 15.06.2020 включно, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі та відмову в задоволенні вимог засудженого в іншій частині, є правильним, а вимоги апеляційної скарги ОСОБА_7 про зарахування йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, з 06.02.2019 по 14.06.2020, безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Ленінського районного суду м. Полтави від 15 вересня 2020 року щодо ОСОБА_7 без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4