ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

7 вересня 2020 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду у складі:

судді - доповідача ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2
ОСОБА_3
при секретарі судового засідання ОСОБА_4
та сторін судового провадження:
прокурора ОСОБА_5
обвинувачених ОСОБА_6 ,
ОСОБА_7
захисників ОСОБА_8 ,
ОСОБА_9 .
Потерпілого ОСОБА_10

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до ЄРДР №0002203 від 19.09.2018 року відносно:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та зареєстрованого АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, одруженого, який має на утриманні двох неповнолітніх дітей, із середньо-спеціальною освітою (тракторист, водій), не працюючого, раніше не судимого,-

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця та зареєстрованого АДРЕСА_2 , українця, громадянина України, неодруженого, із середньою-спеціаьною освітою (сварщик), непрацюючого, в силу ст.89 КК України раніше не судимого,-

ЄУНСС: №727/6103/20
НП:11-кп/822/395/20 Головуючий в І інстанції: ОСОБА_11
Категорія: ч.2,3 ст. 190 КК України Суддя - доповідач: ОСОБА_1

обвинувачених у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.190, ч.3 ст.190, ч.2 ст.15 ч.2 ст.190 КК України, -

У С Т А Н О В И Л А:

Короткий зміст апеляційних скарг і судового рішення суду першої інстанції.

На вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці від 10 липня 2020 року обвинувачений ОСОБА_7 , діючий в його інтересах захисник адвокат ОСОБА_8 , обвинувачений ОСОБА_6 , діючий в його інтересах захисник адвокат ОСОБА_9 , кожен окремо, подали апеляційні скарги.

Цим вироком ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.2ст.190, ч.3 ст.190 КК України, і призначено йому покарання:

- за ч.2 ст.190 КК України у вигляді двох років позбавлення волі,

- за ч.3ст.190 КК України у вигляді чотирьох років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у вигляді п`яти років позбавлення волі.

ОСОБА_6 визнано невинуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15, ч.2 ст.190 КК України, та виправдано за недоведеністю вчинення ним кримінального правопорушення.

Запобіжний захід ОСОБА_6 до вступу вироку в законну силу залишено попередній - тримання під вартою і строк відбування ним покарання обраховано з моменту його затримання, а саме з 07 грудня 2018 року.

ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.190, ч.3 ст.190 КК України і призначено йому покарання:

за ч.2 ст.190 КК України у вигляді двох років позбавлення волі,

за ч.3 ст.190 КК України у вигляді чотирьох років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді п`яти років позбавлення волі.

Виключено з обвинувачення ОСОБА_7 за ч.2 ст.190 КК України епізод від 19 вересня 2018 року відносно потерпілої ОСОБА_12 .

ОСОБА_7 визнано невинуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15, ч.2 ст.190 КК України, та виправдано за недоведеністю вчинення ним кримінального правопорушення.

Запобіжний захід ОСОБА_7 до вступу вироку в законну силу залишено попередній тримання під вартою і строк відбування ним покарання обраховано з моменту його затримання, а саме з 07 грудня 2018 року.

Стягнуто з ОСОБА_6 на користь ОСОБА_13 у відшкодування заподіяної майнової шкоди суму 85157 (вісімдесят п`ять тисяч сто п`ятдесят сім) гривень.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь ОСОБА_10 у відшкодування заподіяної майнової шкоди суму 82200 (вісімдесят дві тисячі двісті) гривень, у відшкодування моральної шкоди суму 5000 (п`ять тисяч) гривень.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь ОСОБА_14 у відшкодування заподіяної майнової шкоди суму 41318 (сорок одна тисяча триста вісімнадцять) гривень, у відшкодування моральної шкоди суму 5000 (п`ять тисяч) гривень.

Вирішено питання про судові витрати та долю речових доказів.

Доводи апеляційних скарг учасників провадження.

Обвинувачений ОСОБА_7 у своїй апеляційній скарзі з вироком районного суду не згідний та вважає, що його слід скасувати.

Захисник ОСОБА_8 , в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 , не заперечуючи правильності кваліфікації та доведеності вини обвинуваченого, просить змінити вирок суду першої інстанції та призначити його підзахисному покарання із застосуванням ст.69 КК України.

Свої апеляційній вимоги обґрунтовує тим, що призначене ОСОБА_7 покарання у вигляді 5 років позбавлення волі є занадто суворим та не відповідає особі обвинуваченого та тяжкості кримінального правопорушення.

Вважає, що районний суд прийшов до помилкового висновку щодо невизнання ОСОБА_7 своєї вини, оскільки останній детально розповів обставини, за яких скоїв кримінальне правопорушення. Крім того не надано належної оцінки тому, що останній є особою раніше не судимою, щиро розкаявся, матеріальна шкода відсутня, а також думку потерпілої щодо призначення покарання.

Обвинувачений ОСОБА_6 та діючий в його інтересах захисник ОСОБА_9 в своїх апеляційних скаргах, які є аналогічними за своїм змістом, вважають, що вирок районного суду не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення, особі обвинуваченого та є занадто суворим.

Стверджують, що судом першої інстанції при призначенні ОСОБА_6 покарання не було враховано обставиною, що пом`якшує покарання: визнання ним своєї вини, щире каяття, а також те, що він має на утриманні двох малолітніх дітей, одружений, раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, позитивно себе зарекомендував під час тримання під вартою в умовах ДУ «Чернівецький слідчий ізолятор».

Тому просять застосувати до ОСОБА_6 норми закону ст.69 КК України та призначити основне покарання, нижче від найнижчої санкції, або перейти до іншого більш м`якого виду основного покарання не зазначеного в санкції статті за цей злочин.

Обставини, встановлені судом першої інстанції.

Невстановлені слідством особи, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, діючи з корисливих мотивів та прагнучи швидкого особистого збагачення шляхом вчинення злочинів шляхом шахрайства, перебуваючи у невстановлений слідством час та місці, за невстановлених обставин розробили план злочинної діяльності, що полягав у здійсненні телефонних дзвінків на мобільні та стаціонарні телефони мешканців різних міст на території України та повідомлення останнім завідомо неправдивих відомостей про участь їхніх близьких та родичів у дорожньо-транспортних пригодах. Вони мали намір заволодіти їхніми грошима шляхом введення в оману та переконання їх щодо необхідності термінового вирішення питання про не притягнення їх близьких та родичів до кримінальної відповідальності.

З метою реалізації свого злочинного умислу на вчинення злочинів шляхом шахрайства на території міста Чернівці, невстановлені слідством особи впродовж вересня - грудня 2018 року у невстановлений слідством час, місці та спосіб, запропонували обвинуваченим ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , що проживали у місті Молодогвардійськ Краснодонського району Луганської області, спільно вчиняти розроблений ними злочинний план за винагороду у вигляді визначеної частини грошових коштів, отриманих у такий спосіб. Іншу частину цих коштів вони мали перераховувати на банківський рахунок вказаних невстановлених слідством осіб, на що останні погодились.

Обвинувачений ОСОБА_6 діючи згідно зі спільно розробленого з невстановленими слідством особами плану, в кінці вересня 2018 року прибув до міста Чернівці для вчинення вказаних злочинів. Крім того, для повторного вчинення аналогічних злочинів ОСОБА_6 разом з ОСОБА_7 на початку грудня 2018 року знову прибув до міста Чернівці.

18 вересня 2018 року приблизно о 15.00 год. невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, в телефонній розмові з ОСОБА_15 , використовуючи ефект несподіванки, видаючи себе за працівника поліції повідомила про те, що її син вчинив дорожньо-транспортну пригоду, потерпіла від якої перебуває у лікарні. Скориставшись розгубленим станом та хвилюванням ОСОБА_15 невстановлена особа запропонувала їй добровільно передати грошові кошти з метою вирішення питання про не притягнення її сина до кримінальної відповідальності за фактом нібито дорожньо-транспортної пригоди.

ОСОБА_15 , реально сприймаючи повідомлені невідомою особою обставини та будучи переконаною в тому, що діє в інтересах свого сина ОСОБА_16 , оцінивши характер негативних наслідків, які можуть в подальшому настати відносно нього у випадку, якщо вона не передасть грошові кошти, погодилася на цю пропозицію та вказала адресу свого місця проживання. Отримавши її згоду на передачу грошових коштів, невстановлена особа повідомила потерпілій про те, що до неї прибуде представник поліції, якому вона повинна передати гроші. Ця особа наказала ОСОБА_15 постійно знаходитись з нею на телефонному зв`язку, не даючи можливості усвідомити події, що відбуваються, з метою недопущення здійснення потерпілою телефонних дзвінків до близьких родичів та викриття факту вчинення шахрайських дій.

Після цього, невстановлена слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, використовуючи стільниковий зв`язок, 18.09.2018 року приблизно о 15.00 год. повідомила ОСОБА_6 про необхідність поїздки за адресою АДРЕСА_3 , для незаконного отримання грошових коштів у ОСОБА_15 . Надалі приблизно о 15 год. 30 хв., відповідно до заздалегідь розподілених ролей злочинного плану, обвинувачений ОСОБА_6 прибув за вищевказаною адресою, де в приміщенні квартири АДРЕСА_4 шляхом шахрайства отримав від ОСОБА_15 грошові кошти в сумі 60000 грн.

В подальшому ОСОБА_6 вказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим заподіяв потерпілій ОСОБА_15 майнову шкоду на суму 60000 грн.

Продовжуючи свої злочинні дії, 22.09.2018 року приблизно о 14.30 год. невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, в телефонній розмові з ОСОБА_17 , використовуючи ефект несподіванки, видаючи себе за працівника поліції повідомила про те, що її син вчинив дорожньо-транспортну пригоду, потерпіла від якої перебуває у лікарні. Скориставшись розгубленим станом та хвилюванням ОСОБА_17 невстановлена особа запропонувала їй добровільно передати грошові кошти, з метою вирішення питання про не притягнення її сина до кримінальної відповідальності за фактом нібито спричиненої дорожньо-транспортної пригоди.

ОСОБА_17 , реально сприймаючи повідомлені невідомою особою обставини та будучи переконаною в тому, що діє в інтересах свого сина ОСОБА_18 , оцінивши характер негативних наслідків, які можуть в подальшому настати відносно нього у випадку, якщо вона не передасть грошові кошти, погодилася на цю пропозицію та вказала адресу свого місця проживання. Отримавши її згоду на передачу грошових коштів, невстановлена особа повідомила потерпілій про те, що до неї прибуде представник поліції, якому вона повинна передати гроші. Ця особа наказала ОСОБА_17 постійно знаходитись з нею на телефонному зв`язку, не даючи можливості усвідомити події, що відбуваються, з метою недопущення здійснення потерпілою телефонних дзвінків до близьких родичів та викриття факту вчинення шахрайських дій.

Після цього невстановлена слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, 22.09.2018 року приблизно о 14.30 год. використовуючи стільниковий зв`язок, повідомила ОСОБА_6 про необхідність поїздки за адресою АДРЕСА_5 , для незаконного отримання грошових коштів у ОСОБА_17 . Надалі, приблизно о 15.00 год. цього ж дня, відповідно до заздалегідь розподілених ролей злочинного плану, обвинувачений ОСОБА_6 прибув за вищевказаною адресою, де в приміщенні квартири АДРЕСА_6 отримав шляхом повторного шахрайства від ОСОБА_17 належні ОСОБА_18 грошові кошти в сумі 210 доларів США, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 22.09.2018 року становить 5892,98 грн., 300 євро, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 22.09.2018 року становить 9907,77 грн., та 15000 грн., а всього на загальну суму 30800,75 грн.

В подальшому ОСОБА_6 вказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим заподіяв потерпілому ОСОБА_18 майнову шкоду на суму 30800,75 грн.

Продовжуючи свої злочинні дії 23.09.2018 року приблизно о 16.30 год. невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, в телефонній розмові з ОСОБА_19 , використовуючи ефект несподіванки, видаючи себе за працівника поліції повідомила про те, що її син вчинив дорожньо-транспортну пригоду, потерпіла від якої перебуває у лікарні. Скориставшись розгубленим станом та хвилюванням ОСОБА_19 , невстановлена особа запропонувала їй добровільно передати грошові кошти з метою вирішення питання про не притягнення її сина до кримінальної відповідальності за фактом нібито спричиненої дорожньо-транспортної пригоди.

ОСОБА_19 , реально сприймаючи повідомлені невідомою особою обставини та будучи переконаною в тому, що діє в інтересах свого сина ОСОБА_20 , оцінивши характер негативних наслідків, які можуть в подальшому настати відносно нього у випадку, якщо вона не передасть грошові кошти, погодилася на цю пропозицію та вказала адресу свого місця проживання. Отримавши її згоду на передачу грошових коштів, невстановлена особа повідомила потерпілій про те, що до неї прибуде представник поліції, якому вона повинна передати гроші. Ця особа наказала ОСОБА_19 постійно знаходитись з нею на телефонному зв`язку, не даючи можливості усвідомити події, що відбуваються, з метою недопущення здійснення потерпілою телефонних дзвінків до близьких родичів та викриття факту вчинення шахрайських дій.

Надалі, приблизно о 16 год. 30 хв. цього ж дня невстановлена слідством особа, використовуючи стільниковий зв`язок, повідомила ОСОБА_6 про необхідність поїздки за адресою АДРЕСА_7 , для незаконного отримання грошових коштів у ОСОБА_19 . Відповідно до заздалегідь розподілених ролей злочинного плану, ОСОБА_6 приблизно о 17.00 год. зазначеного дня прибув за вищевказаною адресою, де в приміщенні квартири АДРЕСА_8 отримав шляхом повторного шахрайства від ОСОБА_19 грошові кошти в сумі 1245 доларів США, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 23.09.2018 року становить 34936,94 грн., 4100 євро, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 23.09.2018 року становить 135406,19 грн., та 13000 грн., а всього на загальну суму 183343,13 грн.

В подальшому ОСОБА_6 вказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим заподіяв потерпілій ОСОБА_19 майнову шкоду на суму 183343,13 грн.

Продовжуючи свої злочинні дії, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, 24.09.2018 року приблизно о 10.40 год. в телефонній розмові з ОСОБА_13 , використовуючи ефект несподіванки, видаючи себе за працівника поліції, повідомила про те, що його син вчинив дорожньо-транспортну пригоду, потерпіла від якої перебуває у лікарні. Скориставшись розгубленим станом та схвилюванням ОСОБА_13 , невстановлена особа запропонувала йому добровільно передати грошові кошти з метою вирішення питання про не притягнення його сина до кримінальної відповідальності за фактом нібито спричиненої дорожньо-транспортної пригоди.

ОСОБА_13 , реально сприймаючи повідомлені невідомою особою обставини та будучи переконаним в тому, що діє в інтересах свого сина ОСОБА_21 , оцінивши характер негативних наслідків, які можуть в подальшому настати відносно нього у випадку, якщо він не передасть грошові кошти, погодився на цю пропозицію та вказав адресу свого місця проживання. Отримавши його згоду на передачу грошових коштів, невстановлена особа повідомила потерпілому про те, що до нього прибуде представник поліції, якому він повинен передати гроші. Ця особа наказала ОСОБА_13 постійно знаходитись з нею на телефонному зв`язку, не даючи можливості усвідомити події, що відбуваються з метою недопущення здійснення потерпілим телефонних дзвінків до близьких родичів та викриття факту вчинення шахрайських дій.

Після цього, невстановлена слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, 24.09.2018 року приблизно о 14.40 год. використовуючи стільниковий зв`язок, повідомила ОСОБА_6 про необхідність поїздки за адресою АДРЕСА_9 , для незаконного отримання грошових коштів у ОСОБА_13 . Надалі, приблизно об 11.00 год. зазначеного дня, відповідно до заздалегідь розподілених ролей злочинного плану, ОСОБА_6 прибув за вищевказаною адресою, де в приміщенні квартири АДРЕСА_10 отримав шляхом повторного шахрайства від ОСОБА_13 грошові кошти в сумі 2500 доларів США, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 24.09.2018 року становить 70157 грн., та 15000 грн., а всього на загальну суму 85157 грн.

В подальшому ОСОБА_6 вказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим заподіяв потерпілому ОСОБА_13 майнову шкоду на суму 85157 грн.

Продовжуючи свої злочинні дії, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, 25.09.2018 року приблизно о 15.00 год. в телефонній розмові з ОСОБА_22 , використовуючи ефект несподіванки, видаючи себе за працівника поліції, повідомила про те, що її син вчинив дорожньо-транспортну пригоду, потерпіла від якої перебуває у лікарні. Скориставшись розгубленим станом та хвилюванням ОСОБА_22 , невстановлена особа запропонувала їй добровільно передати грошові кошти з метою вирішення питання про не притягнення її сина до кримінальної відповідальності за фактом нібито спричиненої дорожньо-транспортної пригоди.

ОСОБА_22 , реально сприймаючи повідомлені невідомою особою обставини та будучи переконаною в тому, що діє в інтересах свого сина ОСОБА_23 , оцінивши характер негативних наслідків, які можуть в подальшому настати відносно нього у випадку, якщо вона не передасть грошові кошти, погодилася на цю пропозицію та вказала адресу свого місця проживання. Отримавши її згоду на передачу грошових коштів, невстановлена особа повідомила потерпілій про те, що до неї прибуде представник поліції, якому вона повинна передати гроші. Ця особа наказала ОСОБА_22 постійно знаходитись з нею на телефонному зв`язку, не даючи можливості усвідомити події, що відбуваються з метою недопущення здійснення потерпілою телефонних дзвінків до близьких родичів та викриття факту вчинення шахрайських дій.

Після цього, 25.09.2018 року приблизно о 15.00 год. невстановлена слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, використовуючи стільниковий зв`язок, повідомила ОСОБА_6 про необхідність поїздки за адресою АДРЕСА_11 , для незаконного отримання грошових коштів у ОСОБА_22 . Надалі, приблизно о 15.05 год. цього ж дня, відповідно до заздалегідь розподілених ролей злочинного плану, ОСОБА_6 прибув за вищевказаною адресою, де в коридорі загального користування зазначеного будинку отримав шляхом повторного шахрайства від ОСОБА_22 грошові кошти в сумі 3000 доларів США, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 25.09.2018 року становить 84333 грн., та 1000 євро, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 25.09.2018 року становить 33095,10 грн., а всього на загальну суму 117428,10 грн.

В подальшому ОСОБА_6 вказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим заподіяв потерпілій ОСОБА_22 майнову шкоду на суму 117428,10 грн.

Обвинувачений ОСОБА_7 діючи згідно зі спільно розробленого з невстановленими слідством особами плану, на початку грудня 2018 року прибув до міста Чернівці разом з ОСОБА_6

01 грудня 2018 року приблизно о 20.30 год. невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, в телефонній розмові з ОСОБА_24 , використовуючи ефект несподіванки, видаючи себе за працівника поліції повідомила про те, що її син вчинив дорожньо-транспортну пригоду, потерпіла від якої перебуває у лікарні. Скориставшись розгубленим станом та схвилюванням ОСОБА_24 , невстановлена особа запропонувала їй добровільно передати грошові кошти з метою вирішення питання про не притягнення її сина до кримінальної відповідальності за фактом нібито спричиненої дорожньо-транспортної пригоди.

ОСОБА_24 реально сприймаючи повідомлені невідомою особою обставини та будучи переконаною в тому, що діє в інтересах свого сина ОСОБА_25 , оцінивши характер негативних наслідків, які можуть в подальшому настати відносно нього у випадку, якщо вона не передасть грошові кошти, погодилася на цю пропозицію та вказала адресу свого місця проживання. Отримавши її згоду на передачу грошових коштів, невстановлена особа повідомила потерпілій про те, що до неї прибуде представник поліції, якому вона повинна передати гроші. Ця особа наказала ОСОБА_24 постійно знаходитись з нею на телефонному зв`язку, не даючи можливості усвідомити події, що відбуваються, з метою недопущення здійснення потерпілою телефонних дзвінків до близьких родичів та викриття факту вчинення шахрайських дій.

Після цього, 01.12.2018 року приблизно о 20.30 год. невстановлена слідством особа, використовуючи стільниковий зв`язок, повідомила ОСОБА_7 про необхідність поїздки за адресою АДРЕСА_12 , для незаконного отримання грошових коштів у ОСОБА_24 . Надалі, приблизно о 21.00 год. цього ж дня, відповідно до заздалегідь розподілених ролей злочинного плану, ОСОБА_7 прибув за вищевказаною адресою, де на вулиці біля будинку №59 отримав шляхом шахрайства у ОСОБА_24 грошові кошти в сумі 500 доларів США, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 01.12.2018 року становить 14195,45 грн.

В подальшому ОСОБА_7 частиною цих грошових коштів розпорядився на власний розсуд, а іншу частину зазначених коштів, згідно з попередньою домовленістю з невстановленими слідством особами, перерахував на карткові рахунки № НОМЕР_1 та № НОМЕР_2 .

Продовжуючи свої злочинні дії невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, 02.12.2018 року приблизно о 19.30 год. в телефонній розмові з ОСОБА_26 , використовуючи ефект несподіванки, видаючи себе за працівника поліції, повідомила про те, що її син вчинив дорожньо-транспортну пригоду, потерпіла від якої перебуває у лікарні. Скориставшись розгубленим станом та хвилюванням ОСОБА_26 , невстановлена особа запропонувала їй добровільно передати грошові кошти з метою вирішення питання про не притягнення її сина до кримінальної відповідальності за фактом нібито спричиненої дорожньо-транспортної пригоди.

ОСОБА_26 , реально сприймаючи повідомлені невідомою особою обставини та будучи переконаною в тому, що діє в інтересах свого сина ОСОБА_27 , оцінивши характер негативних наслідків, які можуть в подальшому настати відносно нього у випадку, якщо вона не передасть грошові кошти, погодилася на цю пропозицію та вказала адресу свого місця проживання. Отримавши її згоду на передачу грошових коштів, невстановлена особа повідомила потерпілій про те, що до неї прибуде представник поліції, якому вона повинна передати гроші. Ця особа наказала ОСОБА_26 постійно знаходитись з нею на телефонному зв`язку, не даючи можливості усвідомити події, що відбуваються, з метою недопущення здійснення потерпілою телефонних дзвінків до близьких родичів та викриття факту вчинення шахрайських дій.

Після цього, 02.12.2018 року приблизно о 19.30 год. невстановлена слідством особа, використовуючи стільниковий зв`язок, повідомила ОСОБА_7 про необхідність поїздки за адресою АДРЕСА_13 , для незаконного отримання грошових коштів у ОСОБА_26 . Надалі, приблизно о 21 год. цього ж дня, відповідно до заздалегідь розподілених ролей злочинного плану, ОСОБА_7 прибув за вищевказаною адресою, де в приміщенні квартири АДРЕСА_14 вказаного будинку отримав шляхом повторного шахрайства у ОСОБА_26 грошові кошти в сумі в сумі 100 євро, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 02.12.2018 року становить 3232,88 грн. та 30000 грн.

В подальшому ОСОБА_7 вказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим заподіяв потерпілій ОСОБА_26 майнову шкоду на суму 33232,88 грн.

Продовжуючи свої злочинні дії, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, 04.12.2018 року приблизно о 15.00 год. в телефонній розмові з ОСОБА_14 , використовуючи ефект несподіванки, видаючи себе за працівника поліції, повідомила про те, що її онук вчинив дорожньо-транспортну пригоду, потерпіла від якої перебуває у лікарні. Скориставшись розгубленим станом та хвилюванням ОСОБА_14 , невстановлена особа запропонувала їй добровільно передати грошові кошти з метою вирішення питання про не притягнення її онука до кримінальної відповідальності за фактом нібито спричиненої дорожньо-транспортної пригоди.

ОСОБА_14 , реально сприймаючи повідомлені невідомою особою обставини та будучи переконаною в тому, що діє в інтересах свого онука ОСОБА_28 , оцінивши характер негативних наслідків, які можуть в подальшому настати відносно нього у випадку, якщо вона не передасть грошові кошти, погодилася на цю пропозицію та вказала адресу свого місця проживання. Отримавши її згоду на передачу грошових коштів, невстановлена особа повідомила потерпілій про те, що до неї прибуде представник поліції, якому вона повинна передати гроші. Ця особа наказала ОСОБА_14 постійно знаходитись з нею на телефонному зв`язку, не даючи можливості усвідомити події, що відбуваються, з метою недопущення здійснення потерпілою телефонних дзвінків до близьких родичів та викриття факту вчинення шахрайських дій.

Після цього, 04.12.2018 року приблизно о 15.00 год. невстановлена слідством особа, використовуючи стільниковий зв`язок, повідомила ОСОБА_7 про необхідність поїздки за адресою АДРЕСА_15 , для незаконного отримання грошових коштів у ОСОБА_14 . Надалі, приблизно о 15.00 год. цього ж дня, відповідно до заздалегідь розподілених ролей злочинного плану, ОСОБА_7 прибув за вищевказаною адресою, де на вулиці біля вказаного будинку отримав шляхом повторного шахрайства у ОСОБА_14 грошові кошти в сумі 900 доларів США, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 04.12.2018 року становить 25355,43 грн. та 500 євро, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 04.12.2018 року становить 15962,65 грн., а всього на загальну суму в розмірі 41318,08 грн.

В подальшому ОСОБА_7 вказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим заподіяв потерпілій ОСОБА_14 майнову шкоду на суму 41318,08 грн.

Продовжуючи свої злочинні дії, 06.12.2018 року приблизно о 02.55 год. невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, в телефонній розмові з ОСОБА_10 використовуючи ефект несподіванки, видаючи себе за працівника поліції, повідомила про те, що його син вчинив дорожньо-транспортну пригоду, потерпіла від якої перебуває у лікарні. Скориставшись розгубленим станом та хвилюванням ОСОБА_10 , невстановлена особа запропонувала йому добровільно передати грошові кошти з метою вирішення питання про не притягнення його сина до кримінальної відповідальності за фактом нібито спричиненої дорожньо-транспортної пригоди.

ОСОБА_10 , реально сприймаючи повідомлені невідомою особою обставини та будучи переконаним у тому, що діє в інтересах свого сина ОСОБА_29 , оцінивши характер негативних наслідків, які можуть в подальшому настати відносно нього у випадку, якщо він не передасть грошові кошти, погодився на цю пропозицію та вказав адресу свого місця проживання. Отримавши його згоду на передачу грошових коштів, невстановлена особа повідомила потерпілого про те, що до нього прибуде представник поліції, якому він повинен передати гроші. Ця особа наказала ОСОБА_10 постійно знаходитись з нею на телефонному зв`язку, не даючи можливості усвідомити події, що відбуваються з метою недопущення здійснення потерпілим телефонних дзвінків до близьких родичів та викриття факту вчинення шахрайських дій.

Після цього, 06.12.2018 року приблизно о 03.00 год. невстановлена слідством особа, використовуючи стільниковий зв`язок, повідомила ОСОБА_7 про необхідність поїздки за адресою АДРЕСА_16 , для незаконного отримання грошових коштів у ОСОБА_10 . Надалі, приблизно 03.30 год. цього ж дня, відповідно до заздалегідь розподілених ролей злочинного плану, ОСОБА_7 прибув за вищевказаною адресою, де на вулиці біля вказаного будинку отримав шляхом повторного шахрайства у ОСОБА_10 грошові кошти в сумі 3000 доларів США, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 06.12.2018 року становить 83926,80 грн.

В подальшому ОСОБА_7 вказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим заподіяв потерпілому ОСОБА_10 майнову шкоду на суму 83926,80 грн.

Продовжуючи свої злочинні дії, 07.12.2018 року приблизно о 03.00 год. невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, в телефонній розмові з ОСОБА_30 , використовуючи ефект несподіванки, видаючи себе за працівника поліції, повідомила про те, що її донька вчинила дорожньо-транспортну пригоду, потерпіла від якої перебуває у лікарні. Скориставшись розгубленим станом та хвилюванням ОСОБА_30 , невстановлена особа запропонувала їй добровільно передати грошові кошти з метою вирішення питання про не притягнення її доньки до кримінальної відповідальності за фактом нібито спричиненої дорожньо-транспортної пригоди.

ОСОБА_30 , реально сприймаючи повідомлені невідомою особою обставини та будучи переконаною в тому, що діє в інтересах своєї доньки ОСОБА_31 , оцінивши характер негативних наслідків, які можуть в подальшому настати відносно неї у випадку, якщо вона не передасть грошові кошти, погодилася на цю пропозицію та вказала адресу свого місця проживання. Отримавши її згоду на передачу грошових коштів, невстановлена особа повідомила потерпілій про те, що до неї прибуде представник поліції, якому вона повинна передати гроші. Ця особа наказала ОСОБА_30 постійно знаходитись з нею на телефонному зв`язку, не даючи можливості усвідомити події, що відбуваються з метою недопущення здійснення потерпілою телефонних дзвінків до близьких родичів та викриття факту вчинення шахрайських дій.

Після цього невстановлена слідством особа, використовуючи стільниковий зв`язок, 07.12.2018 року приблизно о 03.00 год. повідомила ОСОБА_7 про необхідність поїздки за адресою АДРЕСА_17 , для незаконного отримання грошових коштів у ОСОБА_32 . Надалі, приблизно о 03.30 год. цього ж дня, відповідно до заздалегідь розподілених ролей злочинного плану, ОСОБА_6 та ОСОБА_7 прибули за вищевказаною адресою, де в приміщенні квартири АДРЕСА_18 зазначеного будинку ОСОБА_7 отримав шляхом повторного шахрайства від ОСОБА_30 грошові кошти в сумі 8001 долар США, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 07.12.2018 року становить 222621,42 грн., 100 євро, що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 07.12.2018 року становить 3163 грн. та 15000 грн. В цей час ОСОБА_6 перебував на вулиці біля під`їзду вказаного будинку, де спостерігав за навколишньою обстановкою з метою забезпечення не викриття злочинних дій ОСОБА_7 сторонніми особами.

Після отримання грошових коштів у потерпілої, ОСОБА_6 та ОСОБА_7 зникли з місця вчинення злочину, чим заподіяли потерпілій ОСОБА_30 майнову шкоду на загальну суму 240784,42 грн.

Позиції учасників апеляційного провадження в судових дебатах.

Обвинувачений ОСОБА_7 та в його інтересах захисник ОСОБА_8 , підтримали свої апеляційні скарги, наполягали на їх задоволенні з підстав наведених в них. Просили призначити покарання із застосуванням ст. 69 КК України, т.я. ОСОБА_7 має 3 групу інвалідності.

Обвинувачений ОСОБА_6 та діючий в його інтересах захисник ОСОБА_9 в свою чергу, підтримали свої апеляційні скарги та просили призначити обвинуваченому покарання із застосуванням ст. 69 КК України.

Прокурор в суді апеляційної інстанції заперечував щодо поданих апеляційних скарг сторони захисту та просив залишити їх без задоволення.

Обставини, встановлені судом апеляційної інстанції. Мотиви, з яких апеляційний суд виходить при постановленні ухвали, і положення закону, яким керується.

Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та вимоги апеляційних скарг учасників кримінального провадження, їх міркування з приводу доводів наведених в скаргах, перевіривши матеріали кримінального провадження, з`ясувавши аргументи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Аналізуючи вирок районного суду в частині призначення покарання обвинуваченим, колегія суддів вважає, що воно обране судом першої інстанції у відповідності до вимог ст.ст.65-67 КК України, з урахуванням ступеню тяжкості вчинених злочинів, особи винних, обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання, та, на думку колегії суддів, є необхідним і достатнім для їх виправлення та попередження вчинення ним нових злочинів.

Так, обставиною, що пом`якшує покарання обвинуваченого ОСОБА_6 та ОСОБА_7 судом було визнано: готовність нести передбачену законом відповідальність, при цьому, обставиною, що обтяжує покарання обвинувачених, відповідно до ст. 67 КК України, було віднесено: вчинення злочину щодо особи похилого віку.

Також було враховано, що обвинувачений ОСОБА_6 не працює, одружений, має на утриманні двох неповнолітніх дітей, на обліку в психіатричній лікарні та в наркологічному диспансері не перебуває.

Обвинувачений ОСОБА_7 не працює, неодружений, на обліку в психіатричній лікарні та в наркологічному диспансері не перебуває, має на утриманні одну неповнолітню дитину.

Крім того, судом першої інстанції взято до уваги і те, що обвинувачені ОСОБА_6 та ОСОБА_7 вчинили два кримінальних правопорушення, одне з яких відноситься до злочинів середньої тяжкості, а інше до категорії тяжких, та, з у рахуванням встановленого прийшов до вірного висновку, що виправлення та перевиховання обвинувачених не можливе без ізоляції від суспільства, покарання необхідно призначити у вигляді позбавлення волі.

Колегія суддів вважає, шо доводи сторони захисту про можливість пом`якшення призначеного обвинуваченим покарання на підставі ст. 69 КК України є необґрунтованими.

Виходячи зі змісту ст.69 КК України призначення більш м`якого покарання, ніж передбачено законом, можливе лише в тому випадку, коли встановлені по справі обставини, що пом`якшують покарання, настільки істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, що призначення винному навіть мінімального покарання, передбаченого санкцією статті Особливої частини КК України, було б явно недоцільним.

При призначенні обвинуваченим покарання районним судом було враховано те, що вони готові нести передбачену законом відповідальність, проте така обставина, на думку апеляційного суду, не є такою, що настільки істотно знижує ступінь тяжкості вчинених злочинів в розумінні ст. 69 КК України.

Крім того, колегія суддів звертає увагу на ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, кількість епізодів злочинної діяльності, вартість майна, яким заволоділи обвинувачені, дані про їх особи і наявність обставини, що обтяжує покарання вчинення злочину щодо особи похилого віку, що в своїй сукупності також не дає підстав для застосування вимог ст. 69 КК України.

На думку колегії суддів, зазначене вище слугувало підставою для призначення обвинуваченим покарання у виді позбавлення волі, в наближених до мінімальних меж, встановлених в санкції ч.3 ст.190 КК України, та в межах санкції ч.2 ст.190 КК України, але є явно недостатніми для призначення більш м`якого покарання, ніж передбачено законом, як про це апелюють апелянти.

Наведені в апеляційних скаргах обставини були повністю враховані судом при призначені покарання за вказані злочини, при цьому достатніх та переконливих доводів того, що такі істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину стороною захисту не наведено.

Також апеляційний суд звертає увагу на те, що зазначені в апеляційних скаргах обставини, які на думку сторони захисту, є такими що пом`якшують покарання, є ніщо іншим як даними, які характеризують особу кожного обвинуваченого, і були повністю враховані судом при призначенні покарання. Вказані обставини, на думку колегії суддів, не можуть бути визнані такими, що пом`якшують покарання, й повторно враховані судом апеляційної інстанції.

Не може погодитись колегія суддів із доводами, наведеними в апеляційних скаргах, щодо визнання обвинуваченими своєї вини та їх щирого каяття.

Апеляційним судом встановлено, що обвинувачені протягом розгляду кримінального провадження щодо них в суді 1-ї інстанції, визнавали свою вину лише по окремих епізодах своєї злочинної діяльності, а тому підстав для застосування ст.66 КК України (визнання її обставиною, що пом`якшує покарання) немає.

При цьому, щире каяття передбачає, окрім визнання особою факту вчинення злочину, ще й дійсне, відверте, а не уявне визнання своєї провини у вчиненому певному злочині, щирий жаль з приводу цього та осуд своєї поведінки.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, обвинувачені ОСОБА_7 та ОСОБА_6 жодного разу не розкаялись, не висловили жалю з приводу вчинених ними дій чи засуджували свої дії, завдані збитки не відшкодували, а тому немає підстав для визнання обставиною, що пом`якшує покарання - щире каяття.

Що стосується тверджень сторони захисту щодо неврахуванням районним судом при призначені покарання думки потерпілої, то колегія суддів вважає це твердження також безпідставними, оскільки позиція однієї потерпілої не є вирішальною і не може бути підставою для скасування по суті правильного судового рішення (Постанова ВС від 2 жовтня 2018 у справі № 752/8309/16-к).

За таких підстав, у даному випадку, призначення ОСОБА_7 та ОСОБА_6 більш м`якого покарання, ніж передбаченого санкціями злочинів, за які вони були засуджені, районним судом, навіть з урахуванням даних про їх особи, є неможливим.

Колегія суддів вважає, що районний суд, призначаючи ОСОБА_7 та ОСОБА_6 покарання, дотримався принципів достатності, розумності, справедливості та доцільності, врахував всі передумови, підстави і порядок призначення покарання, а тому підстав для зміни вироку районного суду немає.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_7 , діючого в його інтересах захисника адвоката ОСОБА_8 , обвинуваченого ОСОБА_6 , діючого

в його інтересах захисника адвоката ОСОБА_9 залишити без задоволення, а вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці від 10 липня 2020 року щодо ОСОБА_7
та ОСОБА_6 , обвинувачених у вчиненні злочинів, передбачених ч.2ст.190, ч.3 ст.190 КК України без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення проте може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженими, які перебувають під вартою,- в той самий порядок і строк з дня отримання копії ухвали.

Суддя-доповідач: ОСОБА_1

Судді: ОСОБА_2

ОСОБА_3