Справа № 646/2550/19
№ провадження 1-в/646/181/2019
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11.06.2019року м. Харків
Червонозаводський районний суд м. Харкова у складі:

Головуючого судді ОСОБА_1

за участі секретаря ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання захисника ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у відповідності до редакції ч.5 ст.72 КК України встановленій Законом України від 26.11.2015року №838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання"

ВСТАНОВИВ:

11.04.2019 до Червонозаводського районного суду м. Харкова до суду надійшло клопотання захисника ОСОБА_4 ,яка діє в інтересах ОСОБА_5 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у відповідності до редакції ч.5 ст.72 КК України встановленій Законом України від 26.11.2015року №838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", тобто зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з 31.10.2016 по 19.04.2017 включно у строк його покарання у вигляді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі .

У судове засідання захисник не з`явилася, надала заяву, в якій уточнила строк, який слід зарахувати ОСОБА_5 та розглянути справу у її відсутність.

Засуджений ОСОБА_5 не заперечував проти розгляду справи у його відсутності.

Прокурор вважав можливим задовольнити уточнене клопотання, оскільки воно законне та обґрунтоване

Вивчивши клопотання захисника та надані матеріали особової справи, суд виходить з наступного.

Як вбачається з матеріалів особової справи, ОСОБА_5 засуджений вироком Соль-Ілецького районного суду Оренбурзької області від 20.04.2017 за вчинення кримінальних правопорушень, передбаченого ч.3 ст. 30, п.п. «а», «г» ст. 228.1 ч. 4 ,п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 ч. 3 ст. 69 КК Російської Федерації та призначене покарання у виді 8 років позбавлення волі. Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 05.12.2017, вирок Соль-Ілецького районного суду Оренбурзької області від 20.04.2017 приведено у відповідність із законодавством України, а саме: вважати ОСОБА_5 засудженим за с. 14, ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 307, 70 КК України до позбавлення волі строком на 8 років, зараховано в строк відбуття покарання період знаходження ОСОБА_5 під вартою з 31.10.2016 по 19.04.2017.

Строк покарання рахується з моменту фактичного затримання ОСОБА_5 за постановою про обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою від 01.11.2016, тобто з 31.10.2016.

З вироку Ілецького районного суду Оренбурзької області від 20.04.2017 вбачається, що злочини, ОСОБА_5 були вчинені 10.10.2016 року.
Вирок Ілецького районного суду Оренбурзької області від 20.04.2017 набрав законної сили 03.05.2017.
26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII. Цим Законом було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України. Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування». Тобто, законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.
Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі. Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).
Згідно із ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України чинність закону про кримінальну відповідальність у часі визначається щодо злочинності, караності, а також інших кримінально-правових наслідків діяння.
Стаття 5 КК України, що нерозривно пов`язана та застосовується в системному взаємозв`язку зі ст. 4 цього Кодексу залежно від трьох умов: чи цей закон скасовує (або встановлює) злочинність діяння, пом`якшує (чи посилює) кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує (чи погіршує) становище особи.
Ці норми кореспондують з нормою ст. 58 Конституції України про те, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).
Таким чином, зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України(поліпшує або погіршує його) і Закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;
Тому, вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.
Враховуючи ту обставину, що ОСОБА_5 вчинив злочини відповідно до вироку Ілецького районного суду Оренбурзької області від 20.04.2017 року, 10.10.2016, тобто в період дії Закону №838-VIIІ, тому період попереднього ув`язнення, з 31.10.2016 року по 03.05.2017 року підлягає зарахуванню з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в строк відбуття покарання ОСОБА_6 за правилами передбаченими ч.5 ст. 72 КК України в редакції закону від 26.11.2015 року №838-VIIІ.
Зазначений висновок суду узгоджується з позицією Верховного суду, викладеного у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 по справі № 663/537/17.
Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-
УХВАЛИВ:

Клопотання захисника ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у відповідності до редакції ч.5 ст.72 КК України встановленій Законом України від 26.11.2015року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання"- задовольнити.

Зарахувати у строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 з 31.10.2016 року по 03.05.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до редакції ч.5ст.72 КК України встановленій Законом України від 26.11.2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання".

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Червонозаводський районний суд м. Харкова протягом семи днів з дня її проголошення, а засудженим, який перебуває під вартою - в той же строк з моменту вручення копії ухвали.

Суддя ОСОБА_1