Провадження № 1-в/638/552/19
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.10.2019 Дзержинський районний суд м. Харкова в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю секретаря ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
адвоката засудженого ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові матеріали клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого за вироком Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 за ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 187, ч. 4 ст. 70 КК України, який відбуває покарання в ДУ «Олексіївська виправна колонія (№25)», про приведення вироків суду у відповідність, -

встановив:

19.08.2019 адвокат ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням в інтересах засудженого ОСОБА_5 , в якому просить: привести вирок Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 та вирок Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 у відповідність; зарахувати засудженому ОСОБА_5 в строк відбування покарання за вироком Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 час відбування покарання за попереднім вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 в вигляді позбавлення волі строк з 12.03.2014 по 04.11.2015 включно; вважати ОСОБА_5 таким, що повністю відбув призначене йому покарання в виглялі 8 років 4 місяців позбавлення волі згідно вироку Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 та звільнити його з місць позбавлення волі.
В обгрунтування клопотання посилався на те, що вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 09.01.2018 ОСОБА_5 був визнаний винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 187 КК України, йому призначено покарання за ч. 2 ст. 186 КК України - 5 років позбавлення волі; за ч. 2 ст. 187 КК України - 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна; на підставі ч. 4 ст. 70 КК України приєднано частину не відбутого покарання за вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 та остаточно призначено ОСОБА_5 покарання в виді 8 років 4 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. Строк відбування покарання ОСОБА_5 визначено обчислювати з 05.11.2015, зарахувавши на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення в межах цього кримінального провадження з 05.11.2015 по 20.06.2017 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 по день набрання вироком законної сили включно - день за день.
Вироком Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 був скасований вирок Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 09.01.2018, з ухваленням нового вироку. ОСОБА_5 визнаний винним і йому призначено покарання: за ч. 2 ст. 186 КК України в виді позбавлення волі строком на 5 років; за ч. 2 ст. 187 КК України в виді позбавлення волі строком на 8 років з конфіскацією всього належного йому на праві власності майна. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України ОСОБА_5 , шляхом часткового складання призначених покарань, призначено покарання в виді 8 років 3 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому на праві власності майна. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України ОСОБА_5 , за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання покарань, до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднана невідбута частина покарання, призначеного за вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 і призначено остаточне покарання в виді позбавлення волі строком на 8 років 4 місяці з конфіскацією всього належного йому майна. Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, ОСОБА_5 в строк відбування покарання по даному кримінальному провадженню зарахований строк його переднього ув`язнення, а саме з 23.09.2016 по 20.06.2017 (включно), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. В решті вищевказаний вирок залишений без змін.
Тобто, вказує адвокат, в частині початку відбування строку покарання за цим вироком Апеляційного суду Кіровоградської області залишений без змін - 05.11.2015.
Постановою Касаційного кримінального суду в складі Верховного Суду від 18.06.2019 указаний вирок змінений. На підставі ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону №838-VIII вирішено зарахувати ОСОБА_5 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15.09. по 23.09.2016 та з 21.06.2017 по 21.06.2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. При цьому Верховний Суд в своїй постанові зазначив, що вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016.
Таким чином, зазначає адвокат, ОСОБА_5 остаточно за сукупністю злочинів (ч.ч. 1, 4 ст. 70 КК України) та сукупністю вироків (ст. 71 КК України) призначено покарання в вигляді 8 років 4 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.
При цьому, вказує адвокат, покарання ОСОБА_5 , призначене у відповідності до ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового приєднання покарань, до покарання, призначеного за вироком Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018, частково приєднана невідбута частина покарання, призначеного за вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 та призначено остаточне покарання в виді позбавлення волі строком на 8 років 4 місяці.
За таких обставин, вважає адвокат, строк відбування даного покарання слід відраховувати від 12.03.2014 (із включенням часу перебування ОСОБА_5 в ІТТ КМУ УМВС України в Полтавській області та СІЗО УМВС України в Полтавській області з 05.01.2012 по 19.07.2012 включно).
Адвокат також зазначає, що Семенівський районний суд Полтавської області в своєму вироці від 14.09.2016, який набрав законної сили 15.10.2016, перерахував строк знаходження під вартою ОСОБА_5 відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України і зазначив, що із розрахунку того, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, що складає 5 років 4 місяці 6 днів відбутого ОСОБА_5 строку призначеного покарання у вигляді позбавлення волі за даним вироком суду (станом на 14.09.2016).
В той же час, зазначає адвокат, відповідно до постанови Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду від 18.06.2019 ОСОБА_5 па підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII зарахований в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15.09. по 23.09.2016 та з 21.06.2017 по 21.06.2018 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Що становить в перерахунку 2 роки 16 днів, це станом на 22.06.2018.
На підставі викладеного адвокат вказує, що станом на день звернення до суду з клопотанням ОСОБА_5 вже відбув призначене йому остаточне покарання в вигляді 8 років 4 місяців позбавлення волі, тому останній повинен бути негайно звільнений з місць позбавлення волі, оскільки вже «пересидів» визначений йому судовими рішеннями термін позбавлення волі.
Адвокат вказує, що з наведеного вбачається, що при обчисленні строку, з якого необхідно відраховувати початок строку відбування покарання в ДУ «Олексіївська виправна колонія №25» та ДУ Полтавської установи виконання покарань (№23) виникли труднощі та суперечності щодо порядку обрахунку строку відбутого ОСОБА_5 покарання, а саме з початком такого строку.
Заявник вказує, що відповідно до вироку Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 ОСОБА_5 перебуває під вартою з 12.03.2014 і даний суд рахує час його затримання саме від цієї дати, із зарахуванням в строк відбутого покарання строку перебування ОСОБА_5 під вартою з 05.01.2012 по 19.07.2012.
Таким чином, вказує адвокат, в строк відбутого покарання ОСОБА_5 за вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області слід було зарахувати його строк перебування під вартою з 12.03.2014 по 04,11.2015 (який порахований Семенівським районним судом Полтавської області відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі).
За таких обставин, вважає заявник, слід привести вирок Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 та вирок Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 у відповідність, враховуючи той факт, що остаточне покарання ОСОБА_5 було призначено на підставі ч. 4 ст. 70 КК України і Апеляційний суд Кіровоградської області визначив остаточне покарання останньому за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання покарань, до покарання призначеного за даним вироком, частково приєднавши невідбуту частину покарання, призначеного за вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 та призначив остаточне покарання в виді позбавлення волі строком на 8 років 4 місяці з конфіскацією всього належного йому майна. Однак Апеляційний суд Кіровоградської області взагалі залишив без змін вирок суду першої інстанції в частині строку, з якого слід рахувати відбування покарання засудженому ОСОБА_5 , а Олександрійський міськрайонний суд Кіровоградської області в своєму вироку від 09.01.2016 строк відбування покарання ОСОБА_5 вирішив обчислювати з 05.11.2015. При цьому не зарахувавши в строку відбутого покарання попередній строк перебування під вартою ОСОБА_5 за вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016, а саме строк із 12.03.2014 по 04.11.2015 включно, з урахуванням того, що Семенівський районний суд Полтавської області в строк відбування покарання ОСОБА_5 зарахував строк перебування його в ІТТ КМУ УМВС України в Полтавській області та СІЗО УМВС України в Полтавській області з 05.01.2012 по 19.07.2012, згідно вироку Автозаводського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 21.06.2013 та згідно вироку Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29.08.2014 строк його затримання з 12.03.2014 та строк тримання під вартою з 14.03.2014 включно по день проголошення даного вироку суду (тобто по 14.06.2016).
Посилаючись на те, що під час ухвалення вироку Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 хоча і був врахований вирок Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 та покарання було призначено за сукупністю злочинів в порядку ч. 4 ст. 70 КК України, однак не було зараховано в строк відбутого покарання строк перебування під вартою ОСОБА_5 за вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016, адвокат вважає, що указані вироки підлягають приведенню у відповідність.
В судовому засіданні заявник підтримав подане клопотання про приведення вироків суду у відповідність і просив задовольнити його в повному обсязі.
Прокурор проти задоволення клопотання заперечував, вважаючи необхідним повернути його за підсудністю.
Заслухавши учасників судового засідання, дослідивши матеріали справи, суд вважає за необхідне відмовити в задоволенні клопотання про приведення вироків у відповідність, виходячи з наступного.
ОСОБА_5 відбуває покарання за вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 09.01.2018 Початок строку покарання 05.11.2015 - згідно вироку.
Вироком від 14 вересня 2016 року Семенівський районний суд Полтавської області ОСОБА_5 визнав винуватим за ч.3 ст.186 КК України, та призначив йому покарання у вигляді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

У відповідності до ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання за даним вироком суду та вироком Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29 серпня 2014 року остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у вигляді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

У відповідності до ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання до покарання за даним вироком суду невідбутої частини покарання за вироком Автозаводського районного суду м.Кременчук Полтавської області від 21 червня 2013 року, остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у вигляді 8 (вісім) років 3 ( три) місяці позбавлення волі з конфіскацією 1/2 частини належного йому майна.

Зараховано ОСОБА_5 в строк відбування покарання перебування його в ІТТ КМУ УМВС України в Полтавській області та в СІЗО УМВС України в Полтавській області з 05.01.2012 року по 19.07.2012 року включно відповідно до вироку Автозаводського районного суду м.Кременчук Полтавської області від 21 червня 2013 року, що складає 197 ( сто дев`яносто сім) днів та час його затримання з 12 березня 2014 року і час обрання запобіжного заходу у вигляді тримання його під вартою з 14 березня 2014 року відповідно до вироку Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29 серпня 2014 року по день проголошення даного вироку суду, що складає 2 (два) роки 18 (вісімнадцять) днів.

Загальний строк відбутого ОСОБА_5 покарання з врахуванням зазначених вироків визначено в 2 (два) роки 7 (сім) місяців 3 дні, який підлягає зарахуванню у відбутий ОСОБА_5 строк покарання у вигляді позбавлення волі.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_5 в строк відбуття покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення по вироках Автозаводського районного суду м.Кременчук Полтавської області від 21 червня 2013 року та Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29 серпня 2014 року із розрахунку того, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, що складає 5 років 4 місяці 6 днів відбутого ОСОБА_5 строку призначеного покарання у вигляді позбавлення волі за даним вироком суду.

Вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області 09 січня 2018 р. ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.186 та ч.2 ст.187 КК України та призначено покарання за:

-ч.2 ст.186 КК України 5 років позбавлення волі;

- ч.2 ст.187 КК України 8 років позбавлення волі конфіскацією всього належного йому майна.

На підставі ч.4 ст.70 КК України приєднано частину невідбутого покарання за вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 року та остаточно призначено 8 (вісім) років 4 (чотири) місяці позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Строк відбування покарання ОСОБА_5 визначено обчислювати з 05 листопада 2015 року, зарахувавши на підставі ч.5 ст.72 КК України в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення в межах цього кримінального провадження з 05 листопада 2015 року по 20 червня 2017 року включно включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили включно день за день.

Апеляційний суд Кіровоградської області вироком від 21.06.2018 року ухвалив вирок Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 09 січня 2018 року стосовно ОСОБА_5 за ч.2 ст. 186 та ч.2 ст.187 КК України - скасувати в частині призначеного покарання, з ухваленням нового вироку.

ОСОБА_5 визнано винним та призначено покарання:

- за ч.2 ст.186 КК України у виді позбавлення волі строком на 5 років;

- за ч.2 ст.187 КК України у виді позбавлення волі строком на 8 років з конфіскацією майна.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, ОСОБА_5 , шляхом часткового складання призначених покарань, призначити покарання у виді 8 років 3 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, ОСОБА_5 , за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання покарань, до покарання призначеного за даним вироком, частково приєднати невідбуту частину покарання, призначеного за вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14 вересня 2016 року та призначити остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 8 років 4 місяці з конфіскацією всього належного йому майна.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України, ОСОБА_5 в строк відбування покарання по даному кримінальному провадженню, зарахувано строк його переднього ув`язнення, а саме з 23 вересня 2016 року по 20 червня 2017 року ( включно ) з розрахунку один попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили, з розрахунку один попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

В решті вищевказаний вирок - залишено без змін.

Постановою колегії суддів Першої судової палати касаційного Кримінального суду Верховного суду України від 18.06.2019 р. ухвалено вирок Апеляційного суду Кіровоградської області від 21 червня 2018 року щодо ОСОБА_5 змінити. На підставі ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII зарахувати ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15 вересня по 23 вересня 2016 року та з 21 червня 2017 року по 21 червня 2018 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заявник просить суд за місцем відбування ОСОБА_5 покарання привести вирок Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 та вирок Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 у відповідність: зарахувати засудженому ОСОБА_5 в строк відбування покарання за вироком Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 час відбування покарання за попереднім вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 в вигляді позбавлення волі строк з 12.03.2014 по 04.11.2015 включно.

На теперішній час ОСОБА_5 відбуває покарання, призначене вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 09.01.2018. Строк покарання вироком ухвалено рахувати з 05.11.2015 р.

Апеляційний суд Кіровоградської області у вироку від 21.06.2018 року зазначив, що доводи апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_5 та його захисника про неправильне застосування вимог ч.5 ст.72 КК України, а саме не врахування у строк відбування покарання, призначеного за даним вирком, строків тримання його під вартою, колегія суддів вважає безпідставними, оскільки всі попередні вироки, а також строки попереднього ув`язнення ОСОБА_5 за цими вироками були враховані в оскаржуваному вироку. Ухвалою суду від 26.09.2019 р. в роз`ясненні цього вироку заявнику було роз`яснено, що вирок суду першої інстанції було скасовано лише в частині призначення ОСОБА_5 покарання.

Так, згідно вироку Семенівського районного суду Полтавської області від 14 вересня 2016 року обвинуваченому ОСОБА_5 , відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано строк перебування його в ІТТ КМУ УМВС України в Полтавській області та СІЗО УМВС України в Полтавській області з 05.01.2012 року по 19.07.2012 року згідно вироку Автозаводського районного суду м. Кременчук Полтавської області від 21 червня 2013 року та згідно вироку Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29 серпня 2014 року строк його затримання з 12 березня 2014 року та строк тримання під вартою з 14 березня 2014 року включно по день проголошення вироку, тобто до 14 вересня 2016 року.

Таким чином, вказаним вироком, ОСОБА_5 , відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України вже зараховано строк його попереднього ув`язнення до 14 вересня 2016 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки протягом вказаного терміну він перебував під вартою в місцях попереднього ув`язнення.

По даному кримінальному провадженню обвинувачений ОСОБА_5 , утримується під вартою з 23 вересня 2016 року, а тому колегія суддів вважає що у строк відбування покарання, призначеного за даним вироком, обвинуваченому слід зарахувати строк його попереднього ув`язнення саме з цієї дати до 20 червня 2017 року ( включно ) відповідно до закону № 2046-VIII від 18 травня 2017 року.

У своїй ухвалі касаційна інстанція з цього приводу також зазначила, що ОСОБА_5 за вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 14 вересня 2016 року відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК було зараховано строк попереднього ув`язнення по 14 вересня включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Отже, доводи засудженого про зарахування йому в строк відбування покарання за оспорюваним вироком ще й строку попереднього ув`язнення по інших справах не можна визнати прийнятними.

Враховуючи вищевикладене, суд першої інстанції вважає неможливим задовольнити клопотання адвоката ОСОБА_4 про приведення вироків Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 та Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 у відповідність, оскільки для цього відсутні підстави. Вказані вироки в частині зарахування строку тримання під вартю засудженого у встановленому законом порядку не змінені і не скасовані. Суд першої інстанції в рамках вирішення питаннь, пов`язаних з виконанням вироку не уповноважений змінювати чи скасовувати вироки судів першої та другої інстанцій..

ОСОБА_5 відбуває покарання за вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 09.01.2018. Вказаним вироком визначено строк відбування покарання рахувати з 05.11.2019 р. Вироки Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 та Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 враховані при його ухваленні і окремо не виконуються, тому безпідставними є вимоги вирішення питань пов`язаних з їх виконанням.

Вирок Семенівського районного суду Полтавської області від 14.09.2016 не містить вказівки на початок строку відбування покарання в порушення п.2 ч.4 ст. 374 КПК України. Однак, вказаний недолік може бути усунутий відповідно до вимог ст.380 КПК України виключно судом, який ухвалив вказаний вирок, оскільки дане питання стосується порядку ухвалення вироку, а не його виконання.

При цьому слід зауважити, що невідбута частина покарання за вказаним вироком зарахована до покарання, призначеного вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 09.01.2018 який на теперішній час виконується установою по виконанню покарання «Олексіївська виправна колонія №25».

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 374, 380, 537, 539 КПК України, ст. 72 КК України, суд,

ухвалив:

В задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого за вироком Апеляційного суду Кіровоградської області від 21.06.2018 за ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 187, ч. 4 ст. 70 КК України, який відбуває покарання в ДУ «Олексіївська виправна колонія (№25)», про приведення вироків суду у відповідність відмовити.

Ухвала суду може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Харкова протягом семи днів з дня її оголошення.

Головуючий: ОСОБА_1