Дата документу 06.08.2019 Справа № 322/192/19
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний №322/192/19 Головуючий в 1 інст. ОСОБА_1
Провадження №11-кп/807/1073/19 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 серпня 2019 року місто Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

розглянувши в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження відносно

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Вікторівка Новомиколаївського району Запорізької області, громадянки України, освіта середня спеціальна, не працюючої, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої,
обвинуваченої у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.190 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченої ОСОБА_6

ВСТАНОВИЛА:

прокурор Новомиколаївського відділу Токмацької місцевої прокуратури ОСОБА_8 звернувся до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою на ухвалу Новомиколаївського районного суду Запорізької області від 27 березня 2019 року, якою кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.190 КК України, закрито у зв`язку із зміною обстановки.

Своє рішення суд мотивував тим, що інкриміновані обвинуваченій злочини були вчинені із використанням нею посади листоноші. На час провадження в суді обвинувачену було звільнено з вищевказаної посади, у зв`язку з чим є підстави вважати, що вона не буде вчиняти злочинів у подальшому. У зв`язку зі зміною обстановки ОСОБА_6 перестала бути суспільно небезпечною і може бути звільнена від кримінальної відповідальності.

В апеляційній скарзі прокурор просить вищевказану ухвалу суду скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Зазначає, що суд першої інстанції необґрунтовано застосував до обвинуваченої ОСОБА_6 положення ст.48 КК України.

Свої вимоги прокурор мотивує тим, що звільняючи обвинувачену ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності, суд першої інстанції не врахував те, що остання обвинувачується у вчиненні 8 епізодів кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.190 КК України, які були скоєні у період часу з вересня 2018 року по жовтень 2018 року.

Крім того, 25 березня 2019 року до Новомиколаївського районного суду Запорізької області скеровано обвинувальний акт відносно ОСОБА_6 , обвинуваченої у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1, ч.2 ст.191, ч.1, ч.3, ч.4 ст.358 КК України для розгляду по суті, злочині які інкримінуються ОСОБА_6 були скоєні протягом липня-серпня 2018 року.

Згідно з ухвалою суду, ОСОБА_6 органом досудового розслідування обвинувачується в тому, що на початку вересня 2018 року, вона, перебуваючи на посаді листоноші центрального відділення "Новомиколаївка 1" центру поштового зв`язку № 5 філії Запорізької дирекції Публічного акціонерного товариства "Укрпошта", відповідно до розпорядження начальника ЦПЗ№ 5 філії Запорізької дирекції Публічного акціонерного товариства "Укрпошта" № 225/К від 09 жовтня 2012 року, виконуючи завдання та обов`язки покладені на листоношу, згідно робочої посадової інструкції, в денний час доби (точної дати слідством не встановлено), прийшла до будинку, розташованого по АДРЕСА_2 . Перебуваючи у дворі вищевказаного домоволодіння, ОСОБА_6 , будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ч. 1, 3 ст. 191 КК України, діючи повторно, маючи умисел, спрямований на заволодіння грошовими коштами, умисно, з корисливих мотивів, шляхом зловживання довірою потерпілого ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , отримала від останнього грошові кошти в сумі 264 гривні 00 копійок, які були надані ОСОБА_6 для здійснення передплати на 2019 рік газети "Голос України". Після цього ОСОБА_6 , отримані вищевказані грошові кошти до каси центрального відділення "Новомиколаївка - 1" центру поштового зв`язку № 5 філії Запорізької дирекції Публічного акціонерного товариства "Укрпошта" не внесла, передплату на газету "Голос України" для ОСОБА_9 не здійснила, тим самим заволоділа ними, які у подальшому використала на власні потреби, внаслідок чого завдала ОСОБА_9 матеріальну шкоду на суму 264 гривні 00 копійок.
Після цього, 27 вересня 2018 року ОСОБА_6 , перебуваючи на вищевказаній посаді, виконуючи завдання та обов`язки, покладені на листоношу, згідно робочої посадової інструкції, в денний час доби (точного часу слідством не встановлено), прийшла до будинку, розташованого по АДРЕСА_3 . Перебуваючи у дворі вищевказаного домоволодіння, ОСОБА_6 будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ч.2 ст.190 КК України, діючи повторно, маючи умисел, спрямований на заволодіння грошовими коштами, умисно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, не маючи на меті здійснення передплати на газету "Наше життя" від імені потерпілої, шляхом зловживання довірою потерпілої ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , отримала від останньої грошові кошти в сумі 260 гривень 90 копійок, які були їй надані для здійснення передплати на 2019 рік газети "Наше життя", вартістю 260 гривень 90 копійок. Після цього, ОСОБА_6 отримані вказані грошові кошти, в сумі 260 гривень 90 копійок, до каси центрального відділення "Новомиколаївка - 1" центру поштового зв`язку № 5 філії Запорізької дирекції Публічного акціонерного товариства "Укрпошта" не внесла, передплату на газету "Наше життя" для ОСОБА_10 не здійснила, тим самим заволоділа ними, які у подальшому використала на власні потреби, внаслідок чого завдала матеріальну шкоду ОСОБА_10 на суму 260 гривень 90 копійок.
Після цього, 06 жовтня 2018 року ОСОБА_6 , перебуваючи на вищевказаній посаді, виконуючи завдання та обов`язки покладені на листоношу згідно робочої посадової інструкції, в денний час доби, знаходячись біля приміщення центрального відділення "Новомиколаївка - 1" центру поштового зв`язку № 5, по вул. Українській, 27 в смт. Новомиколаївка Новомиколаївського району Запорізької області, зустріла ОСОБА_11 . Перебуваючи біля вищевказаного приміщення, ОСОБА_6 будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ч.2 ст.190 КК України, діючи повторно, маючи умисел спрямований на заволодіння грошовими коштами, умисно, з корисливих мотивів, шляхом зловживання довірою потерпілої ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , отримала від останньої грошові кошти в сумі 651 гривню 50 копійок, які були надані ОСОБА_6 для здійснення передплати на 2019 рік газет "Порадниця", вартістю 311 гривень 50 копійок, "Сімейна газета", вартістю 237 гривень 50 копійок та "Моя сповідь", вартістю 102 гривні 50 копійок. Після цього ОСОБА_6 отримані грошові кошти в сумі 651 гривня 50 копійок до каси центрального відділення "Новомиколаївка - 1" центру поштового зв`язку № 5 філії Запорізької дирекції Публічного акціонерного товариства "Укрпошта" не внесла, внаслідок чого передплату на газети "Порадниця", "Сімейна газета" та "Моя сповідь" для ОСОБА_11 не здійснила, тим самим заволоділа ними, які у подальшому використала на власні потреби, внаслідок чого завдала матеріальну шкоду ОСОБА_11 на суму 651 гривня 50 копійок.
Після цього, в середині жовтня 2018 року, ОСОБА_6 , перебуваючи на вищевказаній посаді, виконуючи завдання та обов`язки покладені на листоношу згідно робочої посадової інструкції, в денний час доби (точної дати слідством не встановлено) прийшла до робочого кабінету ОСОБА_12 , розташованого в приміщенні ТОВ "Терра" по вул.Українській,9 в смт.Новомиколаївка Новомиколаївського району Запорізької області. Перебуваючи в приміщення кабінету, ОСОБА_6 , будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ч.2 ст.190 КК України, діючи повторно, маючи умисел спрямований на заволодіння грошовими коштами, умисно, з корисливих мотивів, шляхом зловживання довірою потерпілої ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , отримала від останньої грошові кошти в сумі 1057 гривень 95 копійок, які були надані ОСОБА_6 для здійснення передплати на 2019 рік газет "Наше життя", вартістю 260 гривень 90 копійок, "Публіка", вартістю 412 гривень 10 копійок та "Веселі уроки + Весела перерва", вартістю 384 гривні 95 копійок. Після цього, ОСОБА_6 отримані вказані грошові кошти, в сумі 1057 гривень 95 копійок, до каси центрального відділення "Новомиколаївка 1" центру поштового зв`язку №5 філії Запорізької дирекції Публічного акціонерного товариства "Укрпошта" не внесла, внаслідок чого, передплату на газети "Наше життя", "Публіка" та "Веселі уроки + Весела перерва" для ОСОБА_12 не здійснила, тим самим заволоділа ними, які у подальшому використала на власні потреби, внаслідок чого завдала матеріальну шкоду ОСОБА_12 на суму 1057 гривень 95 копійок.
Після цього, 17 жовтня 2018 року ОСОБА_6 , перебуваючи на вищевказаній посаді, виконуючи завдання та обов`язки, покладені на листоношу згідно робочої посадової інструкції, в денний час доби (точного часу слідством не встановлено) прийшла до території двору, розташованого по АДРЕСА_4 . Перебуваючи біля території двору вищевказаного домоволодіння, ОСОБА_6 будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ч.2 ст.190 України, діючи повторно, маючи умисел спрямований на заволодіння грошовими коштами умисно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, не маючи на меті здійснення передплати на газети "Християнська газета" та "Вісті нашого району" від імені потерпілої, шляхом зловживання довірою потерпілої ОСОБА_13 , отримала від останньої грошові кошти в сумі 214 гривень 18 копійок, які були надані ОСОБА_6 для здійснення передплати на 2019 рік газет "Християнська газета", вартістю 108 гривень 50 копійок, та "Вісті нашого району", вартістю 105 гривень 68 копійок. Після цього ОСОБА_6 отримані вказані грошові кошти, в сумі 214 гривень 18 копійок, до каси центрального відділення "Новомиколаївка - 1" центру поштового зв`язку №5 філії Запорізької дирекції Публічного акціонерного товариства "Укрпошта" не внесла, внаслідок чого передплату на газети "Християнська газета" та "Вісті нашого району" для ОСОБА_13 не здійснила, тим самим заволоділа ними, які у подальшому використала на власні потреби, внаслідок чого завдала матеріальну шкоду ОСОБА_13 на суму 214 гривень 18 копійок.
Після цього, 24 жовтня 2018 року ОСОБА_6 , перебуваючи на вищевказаній посаді, виконуючи завдання та обов`язки, покладені на листоношу згідно робочої посадової інструкції, в денний час доби (точної дати слідством не встановлено), прийшла до будинку, розташованого по АДРЕСА_5 . Перебуваючи у дворі вищевказаного домоволодіння, ОСОБА_6 будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ч. 2 ст. 190 КК України, діючи повторно, маючи умисел спрямований на заволодіння грошовими коштами, умисно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, не маючи на меті передплати на газети "Наше життя" та "Ветеран України" від імені потерпілого, шляхом зловживання довірою потерпілого ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , отримавши від останнього грошові кошти, в сумі 353 гривні 04 копійки, які були надані ОСОБА_6 для здійснення передплати на 2019 рік газет "Наше життя", вартістю 260 гривень 90 копійок, та "Ветеран України", вартістю 92 гривні 14 копійок. Після цього ОСОБА_6 отримані грошові кошти, в сумі 353 гривні 04 копійки, до каси центрального відділення "Новомиколаївка - 1" центру поштового зв`язку Запорізької дирекції Публічного акціонерного товариства "Укрпошта", не внесла, внаслідок чого передплату на газети "Наше життя та "Ветеран України" для ОСОБА_14 не здійснила, тим самим заволоділа ними, які у подальшому використала на власні потреби, внаслідок чого завдала матеріальну шкоду ОСОБА_14 на суму 353 гривні 04 копійки.
Після цього, 16 жовтня 2018 року, ОСОБА_6 , перебуваючи на вищевказаній посаді, виконуючи завдання та обов`язки, покладені на листоношу згідно робочої посадової інструкції, в денний час доби (точного часу слідством не встановлено), прийшла до території двору, розташованого по АДРЕСА_6 . Перебуваючи біля території двору вищевказаного домоволодіння, ОСОБА_6 , будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ч.2 ст.190 КК України, діючи повторно, маючи умисел, спрямований на заволодіння грошовими коштами, умисно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, не маючи на меті здійснення передплати на газету "Наше життя" та "Земля моя кормилиця" від імені потерпілої, шляхом зловживання довірою потерпілої ОСОБА_15 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , отримала від останньої грошові кошти, в сумі 302 гривні 50 копійок, які були надані ОСОБА_6 для здійснення передплати на 2019 рік газет "Наше життя", вартістю 132 гривні 35 копійок, та "Земля моя кормилиця", вартістю 170 гривень 15 копійок. Після цього ОСОБА_6 отримані грошові кошти, в сумі 302 гривні 50 копійок, до каси центрального відділення "Новомиколаївка - 1" центру поштового зв`язку № 5 філії Запорізька дирекція Публічного акціонерного товариства "Укрпошта" не внесла, внаслідок чого, передплату на газети "Наше життя" та "Земля моя кормилиця" для ОСОБА_15 не здійснила, тим самим заволоділа ними, які у подальшому використала на власні потреби, внаслідок чого завдала матеріальну шкоду ОСОБА_15 на суму 302 гривні 50 копійок.
Після цього, в кінці жовтня 2018 року, ОСОБА_6 , перебуваючи на вищевказаній посаді, виконуючи завдання та обов`язки, покладені на листоношу, згідно робочої посадової інструкції, в денний час доби (точної дати слідством не встановлено), прийшла до території двору будинку, розташованого по АДРЕСА_7 . Перебуваючи в коридорі вищевказаного будинку, ОСОБА_6 , будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ч.ч.1, 3 ст. 191 КК України, діючи повторно, маючи умисел, спрямований на заволодіння грошовими коштами, умисно, з корисливих мотивів, шляхом зловживання довірою потерпілого ОСОБА_16 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , отримала від останнього грошові кошти, в сумі 753 гривні 40 копійок, які були надані ОСОБА_6 для здійснення передплати на 2019 рік газет "Логопед", вартістю 492 гривні 50 копійок, та "Наше життя", вартістю 260 гривень 90 копійок. Після цього ОСОБА_6 отримані вказані грошові кошти, в сумі 753 гривні 40 копійок, до каси центрального відділення "Новомиколаївка - 1" центру поштового зв`язку № 5 філії Запорізької дирекції Публічного акціонерного товариства "Укрпошта" не внесла, внаслідок чого передплату на газети "Логопед" та "Наше життя" для ОСОБА_16 не здійснила, тим самим заволоділа ними, які у подальшому використала на власні потреби, внаслідок чого завдала матеріальну шкоду ОСОБА_16 на суму 753 гривні 40 копійок.
ОСОБА_6 обвинувачується у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.190 КК України.

Заслухавши доповідь судді; прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити; обвинувачену ОСОБА_6 , яка заперечувала проти вимог апеляційної скарги прокурора та вважала ухвалу суду першої інстанції законною та обґрунтованою; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що остання підлягає задоволенню, з таких підстав.

Відповідно до вимог ст.370 КПК України, судове рішення повинно бути законним та обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обгрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.

На думку колегії суддів, ухвала, постановлена судом першої інстанції за результатами розгляду кримінального провадження відносно ОСОБА_6 , вказаним вимогам закону не відповідає, через наступне.

Відповідно до вимог п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Статтею 48 КК України передбачено, що особу, яка вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, крім корупційних злочинів, може бути звільнено від кримінальної відповідальності, якщо буде визнано, що на час кримінального провадження внаслідок зміни обстановки вчинене нею діяння втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

З матеріалів кримінального провадження встановлено, що суд першої інстанції звільнив ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності у зв`язку із тим, що остання перестала бути суспільної небезпечною, оскільки була звільнена з посади листоноші.

Відповідно до правової позиції, викладеної в постанові Пленуму Верховного суду України № 12 від 23 грудня 2005 року «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» при вирішенні питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд (суддя) під час попереднього, судового, апеляційного або касаційного розгляду справи повинен переконатися (незалежно від того, надійшла вона до суду першої інстанції з відповідною постановою чи з обвинувальним висновком, а до апеляційного та касаційного судів - з обвинувальним вироком), що діяння, яке поставлено особі за провину, дійсно мало місце, що воно містить склад злочину і особа винна в його вчиненні, а також що умови та підстави її звільнення від кримінальної відповідальності передбачені КК. Тільки після цього можна постановити (ухвалити) у визначеному КПК порядку відповідне судове рішення.

Проте, в оскаржуваній ухвалі не зазначені обставини, які були встановлені судом, із посиланням на докази, відсутні висновки суду щодо наявності в діях обвинуваченої складу інкримінованого їй кримінального правопорушення, оскільки в ухвалі міститься лише посилання на обставини, які були встановлені органом досудового розслідування згідно з обвинувальними актами, що не відповідає положенням ст.372 КПК України і є істотним порушенням вимог кримінального процесуального законодавства.

Крім того, згідно з п.7 вищевказаної постанови Пленуму Верховного Суду України, особу можна визнати такою, що перестала бути суспільно небезпечною, у разі, коли вона сама або обстановка навколо неї зазнала таких змін, що унеможливлюють вчинення нею нового злочину.

Звільняючи ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності, суд вказав в оскаржуваній ухвалі на те, що остання вперше притягується до кримінальної відповідальності.

Разом з цим, такий висновок суду є помилковим, оскільки згідно з матеріалами провадження, ОСОБА_6 23 та 25 січня 2019 року (тобто до повідомлення про підозру у даному провадженні) висунуте обвинувачення у іншому кримінальному провадженні за ч.1 ст.191, ч.3 ст.191,ч.1 ст.358, ч.4 ст.358 КК України.

Як зазначено прокурором в апеляційній скарзі, і це не заперечується самою обвинуваченою, вищевказані правопорушення вчиненні до правопорушень за ч.2 ст.190 КК України.

При апеляційному розгляді обвинувачена ОСОБА_6 зазначила про те, що вищевказане кримінальне провадження щодо неї знаходиться на розгляді в суді.

Враховуючи наведене, а також фактичні обставини і кількість епізодів інкримінованих ОСОБА_6 правопорушень, а також кількість потерпілих від цих правопорушень (думка більшості з яких щодо можливості закриття кримінального провадження з наведених підстав не з`ясована), на переконання колегії суддів, сам по собі факт звільнення обвинуваченої з посади листоноші не є достатньою підставою для звільнення останньої від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки та не свідчить про те, що обвинувачена перестала бути суспільно небезпечною.

Отже, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції не з`ясував всіх обставин, що мають істотне значення для прийняття законного та обґрунтованого рішення та дійшов передчасного висновку про необхідність закриття кримінального провадження, що в свою чергу, є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

У зв`язку з цим, оскаржувана ухвала суду не може бути визнана законною та обґрунтованою і на підставі ст.ст.409, 412 КПК України підлягає безумовному скасуванню.

Діючи у межах, визначених ст.404 КПК України, колегія суддів позбавлена можливості виправити вказані недоліки, тому, скасовуючи оскаржувану ухвалу, виходячи із загальних засад кримінального провадження, закріплених у ст.ст.7-9 КПК України, вважає за необхідне призначити новий розгляд в суді першої інстанції.

При новому розгляді необхідно врахувати викладене в даній ухвалі, усунути вищевказані недоліки та прийняти законне, обґрунтоване і вмотивоване рішення.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

апеляційну скаргу прокурора Новомиколаївського відділу Токмацької місцевої прокуратури ОСОБА_8 задовольнити.

Ухвалу Новомиколаївського районного суду Запорізької області від 27 березня 2019 року, якою кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.190 КК України, закрито у зв`язку із зміною обстановки, скасувати, призначити новий розгляд в суді першої інстанції.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4