У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 жовтня 2019 року м. Київ

Слідчий суддя Солом`янського районного суду міста Києва ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотаннястаршого слідчого з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Київській області лейтенанта податкової міліції ОСОБА_3 про призначення судово-економічної експертизи у кримінальному провадженні, внесеному 14.05.2018 до Єдиного реєстру досудових розслідувань №0000013 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України,-
ВСТАНОВИВ:
До слідчого судді Солом`янського районного суду м. Києва звернувся з клопотанням Старший слідчий з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Київській області лейтенант податкової міліції ОСОБА_3 та просила призначити у кримінальному провадженні № 0000013 від 14.05.2018 судово-економічну експертизу та доручити проведення експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

В обґрунтування клопотання слідчий зазначає, що слідчим управлінням фінансових розслідувань головного управління ДФС у Київській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження №0000013 від 14.05.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

У ході досудового розслідування встановлено,що ряд фізичних осіб, серед яких ОСОБА_4 ( НОМЕР_1 ), перебуваючи на території Київської області в період 2012-2018 років, в порушення вимог положень Податкового кодексу України, здійснюють систематичний продаж нерухомого майна, у тому числі власного, з метою одержання прибутку без відповідної державної реєстрації в якості суб`єктів підприємницької діяльності, шляхом приховування об`єкту оподаткування, внаслідок чого ухилився від сплати податку на доходи фізичних осіб в особливо великому розмірі.

Матеріалами досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_4 ( НОМЕР_1 ) в ході проведення фінансово-господарських операцій з продажу нерухомого майна у період з 2012 по 2015 роки, занизив належний до сплати податок з доходів фізичних осіб у розмірі 2 019 284, 93 грн та єдиний соціальний внесок у розмірі 270 224, 37 грн, що в 5000 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян та являється особливо великим розміром. Дані порушення податкового законодавства викладені в акті № 259/10-36-13-03/ від 04.04.2019 «Про результати документальної позапланової невиїзної перевірки фізичної особи платника податків ОСОБА_4 (р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1 ) з питань своєчасності, достовірності, повноти, нарахування та сплати належних податків і зборів при отриманні доходу від здійснення діяльності пов`язаної з будівництвом та продажем нерухомого майна за період з 01.01.2012 по 31.12.2015»

В ході досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_4 використовує для незаконного збагачення схему ухилення від оподаткування, яка полягає у наступному: фізична особа, не будучи зареєстрованою платником податків (або здійснюючи діяльність як фізична особа-підприємець, не пов`язану з реалізацією нерухомого майна), здійснює системний продаж об`єктів нерухомості (понад 110 квартир протягом 2012-2015 років), замовником будівництва та власником яких вона являється, сплачуючи при цьому 5% податку на доходи фізичних осіб замість 17%, внаслідок чого занижується належний до сплати податок на доходи фізичних осіб. Від реалізації таких квартир зазначена особа отримала дохід в розмірі понад 43 млн. грн.

Враховуючи обставини та обсяги реалізації зазначених об`єктів нерухомості, її діяльність має ознаки господарської.

Так, відповідно до пп.14.1.36 п.14.1. ст.14 Податкового кодексу України (надалі за текстом ПКУ), господарська діяльність діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Відповідно до п.2 ст.3 Господарського кодексу України (надалі за текстом ГКУ), господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями

Статтею 42 ГКУ передбачено, що підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до п.5 ст.128 ГКУ, громадянин підприємець здійснює свою діяльність на засадах свободи підприємництва та відповідно до принципів, передбачених у статті 44 цього кодексу.

Статтею 44 ГКУ визначено, що підприємництво здійснюється на основі: вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону; вільного найму підприємцем працівників; вільного розпорядження прибутком, що залишається у підприємця після сплати податків, зборів та інших платежів, передбачених законом.

Для підприємництва як правової категорії характерна наявність конкретних рис, які розкривають його сутність, а також окреслюють коло суб`єктів та їх правосуб`єктність у сфері приватних і публічних прав та обов`язків. Серед таких ознак є, у тому числі: безпосередність, самостійність, систематичність, легальність, ризиковість та отримання доходу (прибутку).

Статтею 16 ПКУ визначено обов`язок платника податку стати на облік у контролюючих органах в порядку, встановленому законодавством, вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів, подавати до контролюючих органів декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів.

Оподаткування доходів фізичних осіб регламентується IV розділом ПКУ (податок на доходи фізичних осіб), платником податків визначена фізична особа резидент, яка отримує доходи як з джерела їх походження в України, так і іноземні доходи.

Згідно ст.163 ПКУ, об`єктом оподаткування резидента є загальний місячний (річний) дохід та доходи з джерела їх походження в Україні, які остаточно оподатковуються під час їх нарахування (виплати, надання).

Базою оподаткування є загальний оподатковуваний дохід, тобто будь-який дохід, який підлягає оподаткуванню, нарахований (виплачений, наданий) на користь платника податку протягом звітного податкового періоду.

Відповідно до п.177.1 ст.177 ПКУ, доходи фізичних осіб підприємців, отримані протягом календарного року від провадження господарської діяльності, оподатковуються за ставками, визначеними в п.167.1 ст.167 ПКУ, яка на момент реалізації вищевказаних об`єктів нерухомості становила 17%.

Таким чином, комплексний аналіз вищевказаних норм дає підстави зробити висновок, що систематична реалізація об`єктів нерухомості є господарською діяльністю, яка здійснюється за КВЕД 68.10 «Купівля та продаж власного нерухомого майна», а дохід від неї повинен оподатковуватися за ставками, визначеними в п.167.1 ст.167 ПКУ.

В судове засідання слідчий не з`явилася, про розгляд клопотання була повідомлена належним чином, надала до суду заяву про розгляд клопотання без її участі, просила задовольнити клопотання в повному обсязі.
Згідно ч.4 ст.107 КПК України фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів кримінального провадження, не здійснювалось, у зв`язку з неприбуттям у судове засідання осіб, які беруть участь у судовому провадженні.
Так, дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку про часткове задоволення клопотання.
Відповідно до ст.242 КПК України, експертиза проводиться експертною установою, експертом або експертами, за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження або, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання. Не допускається проведення експертизи для з`ясування питань права. Слідчий або прокурор зобов`язані звернутися з клопотанням до слідчого судді для проведення експертизи.
Згідно ст.243 КПК України експерт залучається за наявності підстав для проведення експертизи за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження.
Статтею 244 КПК України встановлено, що у разі якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання, сторони кримінального провадження мають право звернутися з клопотанням про проведення експертизи до слідчого судді. Слідчий суддя задовольняє клопотання, якщо особа, яка звернулася з відповідним клопотанням, доведе, що для вирішення питань, що мають істотне значення для кримінального провадження, необхідне залучення експерта. Слідчий суддя самостійно визначає експерта, якого необхідно залучити, або експертну установу, якій необхідно доручити проведення експертизи.
Враховуючи те, що для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання, слідчий суддя приходить до висновку про необхідність призначення у кримінальному провадженні судово-економічної експертизи, у зв`язку з чим клопотання слідчого підлягає частковому задоволенню.
Керуючись ст.ст.107, 242, 243, 244 КПК України, слідчий суддя,
УХВАЛИВ:
Клопотання задовольнити частково.
Призначити у кримінальному провадженні №0000013 від 14.05.2018 судово-економічну експертизу та доручити проведення експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.
На вирішення експертизи поставити наступне питання:

Чи підтверджується документально та нормативно висновки акту
№ 259/10-36-13-03/ від 04.04.2019 «Про результати документальної позапланової невиїзної перевірки фізичної особи платника податків ОСОБА_4 (р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1 ) з питань своєчасності, достовірності, повноти, нарахування та сплати належних податків і зборів при отриманні доходу від здійснення діяльності пов`язаної з будівництвом та продажем нерухомого майна за період з 01.01.2012 по 31.12.2015»?

Попередити експерта, який буде безпосередньо виконувати експертизу, про кримінальну відповідальність за відмову від надання експертного висновку та за дачу завідомо неправдивого висновку, передбачену ст.ст.384, 385 КК України, та за розголошення даних досудового слідства за ст.387 КК України.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя - ОСОБА_1