ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 640/5125/16-к Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/136/18 Суддя доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 жовтня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

Головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 , на вирок Київського районного суду м. Харкова від 07 вересня 2017 року відносно ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Харкова, громадянин України, із середньою спеціальною освітою, офіційно не працевлаштований, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий : 01.02.2010 Харківським районним судом Харківської області за ч. 3 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі, 16.06.2014 звільнений за відбуттям строку покарання, 02.07.2016 року Харківським районним судом м. Харкова за ч.3 ст. 185 КК України до 3 років чотирьох місяців позбавлення волі, ухвалою АСХО вирок змінено до 3 років одного місяця позбавлення волі,
визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.185 КК України, та йому призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі положень ч. 4 ст. 70 КК України, призначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за вироком від 02.07.2016 року Харківського районного суду м. Харкова за ч.3 ст. 185 КК України у вигляді 3 років чотирьох місяців позбавлення волі, ухвалою АСХО від 20 вересня 2016 року вирок змінено до 3 років одного місяця позбавлення волі (ухвалою ВССУ від 21.07.2017 року залишена без змін),більш суворим, призначеним за новим вироком, остаточно призначено до відбуття покарання у вигляді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

Зараховано у строк відбуття покарання час перебування обвинуваченого під вартою з часу затримання з 11.01.2016 по 07.09.2017 року з урахуванням вимог ч.5 ст. 72 КК України, згідно якої один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі.

Цивільний позов ОСОБА_8 до ОСОБА_7 про стягнення майнової шкоди задоволено частково в розмірі 5243 гривень, моральну шкоду в розмірі 1000 гривень задоволено в повному обсязі та стягнено 6243 гривень.

Долю речових доказів вирішено в порядку ст. 100 КПК України.

Згідно вироку, 22.12.2015 приблизно о 17 годині 30 хвилин ОСОБА_7 , маючи злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, переконавшись у тому, що за його діями ніхто не спостерігає, переліз через паркан домоволодіння, розташованою за адресою: АДРЕСА_2 , після чого перебуваючи на території двору заліз на дахзазначеного будинку за допомогою пеньків, які поставив один на одне для зручності та, таким чином, через відчинене металопластикове вікно незаконно проник до будинку, належного ОСОБА_8 , тобто житла (приміщення, призначене для постійного або тимчасового проживання людей). Спустившись із другого поверху будинку на перший, зайшов в одну із кімнат, та з метою особистого незаконного збагачення, реалізуючи свій злочинний умисел,таємно викрав майно, належне ОСОБА_9 : ноутбук марки АSUS R56СМ, який знаходився на столі в кімнаті будинку, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1116 від 17.02.2016 - 5243 грн 00 коп, після чого продовжуючи свої злочинні дії, направлені на таємне викрадення майна ОСОБА_8 пройшов до другої кімнати першого поверху, звідки викрав ноутбук марки АSUS K50IN, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1637 від 17.03.2016 - 3106 гри. 00 коп., а всього на загальну суму 8349 грн.
Після чого ОСОБА_7 , взявши викрадене майно, покинув територію домоволодіння, тобто залишив місце вчинення злочину, та розпорядився викраденим майном на власний розсуд, обернувши його на власну користь, чим заподіяв ОСОБА_8 матеріальну шкоду на вищевказану суму.
Обвинувачений ОСОБА_7 в апеляційній скарзі з урахуванням доповнень просить вирок суду змінити, зарахувавши йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування своєї вимоги зазначає, що відповідно до ст. 5 КК України Закон не має зворотної сили, а відтак погіршення його становище не допускається з прийняттям нового закону.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора та обвинуваченого ОСОБА_7 , які підтримали апеляційну скаргу з доповненнями, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК Українив редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Як вбачається з матеріалів провадження ОСОБА_7 вчинив злочини до 20.06.2017 року та перебуває під вартою з 11 січня 2016 року, відтак до нього підлягає застосуванню ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.
Таким чином ОСОБА_7 належить зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 11 січня 2016 року до набрання вироком законної сили, тобто по 25 жовтня 2018 року.
За вироком суду ОСОБА_7 призначено остаточне покарання у виді 5 років позбавлення волі.
З огляду на це ОСОБА_7 слід вважати таким, що повністю відбув призначене покарання, а відтак він підлягає негайному звільненню з-під варти в залі суду.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407,408 417, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Київського районного суду м. Харкова від 07 вересня 2017 року відносно ОСОБА_7 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) зарахувати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 11.01.2016 року по 25 жовтня 2018 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вважати ОСОБА_7 таким, що повністю відбув призначене покарання та звільнити його з-під варти в залі суду негайно.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення.

Головуючий -

Судді -