УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №:755/6848/17

Провадження №: 1-в/755/1/19

"17" січня 2019 р.

м. Київ

Дніпровський районний суд м. Києва в складі: головуючого судді ОСОБА_1 , секретаря судових засідань ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за вироком суду, встановив :

Суть питання, що вирішується ухвалою, і за чиєю ініціативою воно розглядається

ОСОБА_3 звернувся із цією заявою щодо питання порядку зарахування йому строку ув`язнення у строк відбування покарання за вироком суду від 22.12.2017.

Звернення стосується питання того, що заявник просить зарахувати йому період ув"язнення з 13.04.2017 до 22.01.2018 за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII.

Позиція сторін

У судове засідання сторони будучи повідомленим про день та час розгляду клопотання (подання), згідно вимог ст. 135 КПК України, не з`явилися, причини неявки суду не повідомили, однак суд, враховуючи положення ст.ст. 7, 22, 26 КПК України, вважає за можливе провести судовий розгляд провадження у їх відсутність.

Встановлені судом обставини

Вироком Апеляційного суду м. Києва від 12.05.2017 у справі № 755/12096/16-к заявника визнано винуватим у пред"явленому обвинуваченні за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України та призначено покарання, з урахуванням норм ст. 70 того ж Кодексу, у виді позбавлення волі на строк 2 роки. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк покарання строк поереднього увязнення з 13.04.2017 по 12.05.2017 включно за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII.

Заявника визнано винуватим у вчиненні злочинів, що мали місце 15.06.2016.

Вироком Дніпровського районного суду м. Києва від 22.12.2017 у справі № 755/6848/17 ОСОБА_3 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення в рамках кримінального провадження унесенного до ЄРДР 16.03.2017 за № 0003677, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки. Відповідно до ст. 71 КК України до покарання за даним вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Апеляційного суду м. Києва від 12.05.2017 року 3 місяці позбавлення волі, призначивши йому остаточне покарання за сукупністю вироків 2 роки 3 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання обчислено з 13.04.2017 року. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахоно в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення та тримання під вартою в межах даного кримінального провадження з 13.04.2017 року по 20.06.2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Запобіжний захід у виді домашнього арешту змінено на запобіжний захід у виді тримання під вартою.

У час постановлення вироку від 21.12.2017 діяла стаття 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII. Заявника визнано винуватим у вчиненні злочину, що мав місце 16.03.2017.

У якій редакції ст. 72 КК України обраховувати строк з 22.12.2017 до 22.01.2018 (тобто періоду про який у зверненні власне порушує автор питання зарахування), у цьому вироку від 22.12.2017 не визначено.

У рамках кримінального провадження унесеного до ЄРДР № 0003677 від 16.03.2017 заявник під вартою не перебував.

Разом з тим, у кримінальному провадженні унесеному до ЄРДР № 0003677 від 16.03.2017 заявник, відповідно до ухвали від 26.10.2017, був етапований з ВК до слідчого ізолятора для розгляду цього провадження. До ДУ «Київський слідчий ізолятор» заявник прибув з ВК 19.11.2017.

На час подання до суду заявником цього звернення вирок, відповідно до матеріалів судового провадження № 755/6848/17, не звернутий до виконанний Дніпровським районним судом м. Києва, у порядку ст. 534 КПК України.

Мотиви, з яких виходив суд при постановленні ухвали, і положення закону, яким він керувався

Суд, дослідивши матеріали провадження порушенного за цим зверненням та саме кримінальне провадження унесене до ЄРДР № 0003677 від 16.03.2017, у якому ухвалено вирок від 22.12.2017 у справі № 755/6848/17, приходить до наступного.

Велика Палата Верховного Суду в постанові від 29.08.2018 у справі № 663/537/17 сформувала правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) у такому ракурсі, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі, а якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, бо у такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію, а тому застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Тобто, є дійсним факт необхідності зарахування терміну попереднього ув`язнення заявника з 22.12.2017 (день взяття під варту за вироком суду від 22.12.2017) по 22.01.2018 (так як саме тілький по цей період автор звернення у ньому порушує питання) за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII.

Також, слід відмітити, що у постанові Верховного Суду колегії суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду від 20.09.2018 у справі № 751/1955/17, ВС указує на те, що якщо особа, була тимчасово залишена (переведена) в слідчому ізоляторі на час розгляду в суді кримінального провадження, то з огляду на ст. 5 КК України, ч. 1 ст. 58 Конституції України, зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання має здійснюватись відповідно до чинності редакції ч. 5 ст. 72 КК України, передбаченої ЗУ № 838-VIII, за наявності для того підстав установлених в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17.

У світлі чого, є доречним зарахувати заявнику період протягом якого він був тимчасово переведений (етапований) до слідчого ізолятору для розгляду справи в суді, а саме за період з 19.11.2017 (день прибуття до слідчого ізолятора) до 22.12.2017 згідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі).

За таких обставини, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження, які йому відомі, на час розгляду скарги, керуючись законом, оцінюючи кожний доказ, що наявний у провадженні, з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку вважає, що звернення заявника підлягає до задоволення в частині, а саме за указані вище періоди, у той час, як період з 21.06.2017 до 18.11.2017 підлягає зарахуванню з розрахунку день за день, так як, в цей час, він відбував покарання за вироком суду від 12.05.2017.

Питання порядку зарахування строку перебування під вартою після 22.01.2018 до сьогодні заявник у заяві не порушує, відповідно і суд, у силу норм ст.ст. 22, 26 КПК України, не аналізує, так як у силу указаних норм кримінального процесуального законодавства України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом, а суд у кримінальному провадженні вирішує лише ті питання, що винесені на розгляд сторонами.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 369-372, 376 КПК України, суд постановив :

заяву задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк відбування покарання за вирокомДніпровського районного суду м. Києва від 22.12.2017 у справі № 755/6848/17, у рамках кримінального провадження унесеного до ЄРДР № 0003677 від 16.03.2017, період протягом якого він був тимчасово переведений (етапований) до слідчого ізолятору для розгляду справи в суді, а саме з 19.11.2017 до 22.12.2017 згідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі), та термін його попереднього ув`язнення у період з 22.12.2017 до 22.01.2018згідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі).

В іншій частині у задоволенні заяви відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного суду протягом 7 днів з дня її оголошення.

С у д д я : ОСОБА_1