Справа № 344/5782/17 Головуючий у 1 інстанції - ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/480/18 Доповідач - ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 січня 2019 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши кримінальне провадження № 344/5782/17 про обвинувачення

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Залужжя Рогатинського району Івано-Франківської області, проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч.2 ст. 186 КК України,

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Ташкент Республіки Узбекистан, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 , фактично проживає за адресою: АДРЕСА_3 ,

за ч.2 ст. 186 КК України,

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , уродженця с. Йолчубейли Сабірабадського району Республіки Азербайджан, проживає за адресою: АДРЕСА_4

за ч.2 ст. 186 КК України,

з участю секретаря ОСОБА_8

обвинувачених ОСОБА_9 , ОСОБА_10

захисників ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13

перекладачів ОСОБА_14 , ОСОБА_15

прокурорів ОСОБА_16 , ОСОБА_17 ,

за апеляційними скаргами обвинувачених ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , захисника ОСОБА_11 на вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 12 березня 2018 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 12 березня 2018 року засуджені:
ОСОБА_18 за ч.2 ст. 186 КК України на чотири роки позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання за попереднім вироком Дзержинського міського суду Донецької області від 21.12.2017 більш суворим, призначеним даним вироком, ОСОБА_18 визначено остаточне покарання чотири роки позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ОСОБА_18 постановлено рахувати з часу фактичного затримання 12 лютого 2017 року.
Відповідно до ст.72 КК України ОСОБА_18 зараховано строк попереднього ув`язнення з 12.02.2017 до 21.06.2017 у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 22.06.2017 до 30.11.2017 - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Відповідно до ст. 86 КК України на підставі ст. 2 Закону України «Про амністію у 2016 році» ОСОБА_18 звільнено від відбування призначеного остаточного покарання у виді позбавлення волі.
Запобіжний захід ОСОБА_18 особисте зобов`язання до набрання вироком законної сили залишено без змін;
ОСОБА_9 за ч.2 ст.186 КК України на чотири роки позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ОСОБА_9 постановлено рахувати з часу фактичного затримання 12 лютого 2017 року.
Відповідно до ст.72 КК України ОСОБА_9 зараховано строк попереднього ув`язнення з 12.02.2017 до 21.06.2017 у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 22.06.2017 до дня набрання вироком законної сили - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
До набрання вироком законної сили запобіжний захід ОСОБА_9 тримання під вартою залишено без змін;
ОСОБА_10 за ч.2 ст.186 КК України на чотири роки позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ОСОБА_10 постановлено рахувати з часу фактичного затримання 12 лютого 2017 року.
Відповідно до ст. 72 КК України ОСОБА_10 зараховано строк попереднього ув`язнення з 12.02.2017 до 21.06.2017 у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 22.06.2017 до дня набрання вироком законної - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
До набрання вироком законної сили запобіжний захід ОСОБА_10 тримання під вартою залишено без змін.
Вирішено питання процесуальних витрат та речових доказів.
ОСОБА_18 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 визнані винними у тому, що вони 12 лютого 2017 року вступили у попередню змову з метою відкритого викрадення чужого майна потерпілого ОСОБА_19 . 12 лютого 2017 року близько 10.00 год. ОСОБА_18 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 разом з ОСОБА_19 , перебуваючи в дерев`яній альтанці, яка знаходиться у дворі будинку АДРЕСА_5 , розпивали алкогольні напої. Під час розпивання алкогольних напоїв ОСОБА_18 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 побачили в руках ОСОБА_19 мобільний телефон марки «Lenovo А2020а40», ІМЕІ 1: НОМЕР_1 , ІМЕІ 2: НОМЕР_2 в корпусі чорного кольору вартістю 2505,84 грн., після чого вирішили незаконно ним заволодіти, а саме відкрито викрасти.
ОСОБА_18 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , будучи об`єднаними єдиним злочинним умислом на відкрите викрадення чужого майна, почали силоміць із рук ОСОБА_19 проти його волі відбирати його мобільний телефон, супроводжуючи свої злочинні наміри нанесенням ударів руками по обличчю, потилиці та спині ОСОБА_19 , спричинивши останньому тілесні ушкодження у вигляді забою з травматичним набряком м`яких тканин та садна у виличній ділянці справа, які згідно з висновком судово-медичного експерта №69 від 04.04.2017 відносяться до категорії легких тілесних ушкоджень. З метою доведення своїх злочинних дій до кінця, діючи умисно, з корисливих мотивів, усвідомлюючи протиправний і суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи шкідливі наслідки і свідомо бажаючи настання таких, за попередньою змовою групою осіб ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , застосовуючи фізичне насильство до ОСОБА_20 , своїми активними діями допомогли ОСОБА_18 вихопити з рук ОСОБА_20 мобільний телефон марки «Lenovo А2020а40». Після цього ОСОБА_18 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 покинули місце вчинення злочину та у подальшому розпорядилися викраденим майном на власний розсуд, чим спричинили потерпілому ОСОБА_20 шкоду на суму 2505,84 грн.
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_9 просить вирок суду змінити на підставі Закону України «Про амністію в 2016 році», зарахувати відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 2015 року строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_10 просить вирок суду скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

В апеляційній скарзі захисник обвинуваченого ОСОБА_9 адвокат ОСОБА_11 просить вирок суду скасувати та ухвалити новий вирок, яким виправдати ОСОБА_9 за ч.2 ст. 186 КК України.

В суді апеляційної інстанції обвинувачений ОСОБА_9 , його захисник ОСОБА_11 , обвинувачений ОСОБА_10 уточнили свої апеляційні вимоги і заявили, що підтримують подані ними апеляційні скарги лише в частині зарахування обвинуваченим строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Захисник обвинуваченого ОСОБА_18 адвокат ОСОБА_12 , захисник обвинуваченого ОСОБА_10 адвокат ОСОБА_13 уточнені апеляційні вимоги обвинувачених підтримали, просять застосувати положення ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015).

Прокурор уточнені апеляційні вимоги щодо зарахування судом на підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) строку попереднього ув`язнення обвинуваченим з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі підтримав.

Заслухавши доповідь судді, сторону захисту та сторону обвинувачення, обговоривши наведені в апеляційних скаргах доводи та дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що уточнені апеляційні скарги обвинувачених ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , захисника ОСОБА_11 підлягають задоволенню з таких підстав.

Апеляційний суд переглядає вирок у межах апеляційних скарг відповідно до вимог ч.1 ст. 404 КПК України.

Доведеність вини, кваліфікація дій обвинувачених та призначене покарання учасниками судового провадження не оспорюються.

Вирок суду першої інстанції підлягає зміні в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно з ч.2 ст. 532 КПК України у разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Оскільки ОСОБА_10 та ОСОБА_9 з 12 лютого 2017 року по 28 січня 2019 року (день набрання вироком законної сили після перегляду його судом апеляційної інстанції) перебували в місцях попереднього ув`язнення, на підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015) обвинуваченим слід зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 12 лютого 2017 року по 28 січня 2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Що стосується Закону України від 18.05.2017 № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (який набрав чинності 21.06.2017 і яким викладено нову редакцію ч.5 ст. 72 КК України, згідно з якою попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті), то він не може бути застосований до ОСОБА_10 і ОСОБА_9 в силу ч.2 ст. 5 КК України як такий, що погіршує становище обвинуваченого й зворотної дії в часі не має.

У решті вирок слід залишити без зміни.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Апеляційні скарги обвинувачених ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , захисника ОСОБА_11 задоволити.
Вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 12 березня 2018 року щодо ОСОБА_18 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 змінити.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_9 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 12 лютого 2017 року по 28 січня 2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_10 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 12 лютого 2017 року по 28 січня 2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У решті вирок залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженими, які утримуються під вартою, - у той самий строк з дня вручення їм копії ухвали.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4