Номер провадження: 11-сс/785/1938/18
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.11.2018 року м. Одеса

Суддя судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Одеської області ОСОБА_2 , розглянувши апеляційну скаргу прокурора Одеської місцевої прокуратури №3 ОСОБА_3 на ухвалу слідчого судді Приморського районного суду м. Одесивід 14.11.2018 р. про зміну запобіжного заходу ОСОБА_4 , підозрюваному у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 187 КК України у кримінальному провадженні № 0002827 від 07.10.2018 р. з тримання під вартою на домашній арешт,

встановив:

Зазначеною ухвалою слідчого судді задоволено клопотання захисника ОСОБА_5 , в інтересах підозрюваного ОСОБА_4 , та останньому змінено запобіжний захід з тримання під вартою на домашній арешт у нічний час доби з 22 год. по 08 год., за адресою: АДРЕСА_1 , строком на два місяці, з покладенням на підозрюваного обов`язків, передбачених ч.5 ст.194 КПК України.

Строк дії ухвали припиняє свою дію 08.12.2018 р.

19.11.2018 р. на зазначене судове рішення, прокурором Одеської місцевої прокуратури №3 ОСОБА_3 подана апеляційна скарга, в якій він просить скасувати ухвалу слідчого судді та ухвалити нову ухвалу, якою застосувати до ОСОБА_4 запобіжний захід у виді тримання під вартою, посилаючись на те, що слідчий суддя не змінив запобіжний захід підозрюваному, а фактично обрав новий, що може бути оскаржено в апеляційному порядку.
Частина 1 ст. 24 КПК України встановлює, що кожному гарантується право на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності суду, слідчого судді, прокурора, слідчого в порядку, передбаченому КПК України.
Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 392 КПК України, в апеляційному порядку можуть бути оскаржені судові рішення, які були ухвалені судами 1-ої інстанції і не набрали законної сили, а саме: інші ухвалиу випадках, передбачених цим Кодексом.

Натомість, ч.ч. 1 та 2 ст. 309 КПК України встановлюють вичерпний перелік ухвал слідчого судді, які можуть бути оскаржені в апеляційному порядку.

Також згідно із ч. 2 ст. 309 КПК України, під час досудового розслідування також можуть бути оскаржені в апеляційному порядку ухвали слідчого судді про відмову у задоволенні скарги на постанову про закриття кримінального провадження, про скасування повідомлення про підозру чи відмову у задоволенні скарги на повідомлення про підозру, повернення скарги на рішення, дії чи бездіяльність слідчого, прокурора або відмову у відкритті провадження по ній.

Як вбачається зі змісту оскаржуваної ухвали, слідчим суддею було розглянуто клопотання захисника підозрюваного ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_5 про зміну запобіжного заходу підозрюваному з тримання під вартою на домашній арешт.

Також, суддя-доповідач враховує, що відповідно до практики Європейського суду з прав людини у справі «Мельник проти України» право доступу до суду не є абсолютним, воно може бути обмеженим, особливо щодо умов прийнятності скарги. Ці обмеження повинні мати законну мету та бути пропорційними між використаними засобами та досягнутими цілями.

Більш того, п. 8 ч. 2 ст. 129 Конституції України передбачає, що однієї із основних засад судочинства є забезпечення права на апеляційний перегляд справи та у визначених законом випадках - на касаційне оскарження судового рішення.

Натомість, системний аналіз зазначеної норми Конституції України засвідчує, що забезпечення права на апеляційний перегляд виникає після розгляду справи (кримінального провадження) по суті.

При цьому, посилання прокурора, як на підставу для оскарження ухвали слідчого судді на те, що слідчий суддя не змінив ОСОБА_4 запобіжний захід, а обрав новий, а відповідно до ст. 309 КПК України таке рішення оскаржується в апеляційному порядку, апеляційний суд вважає такими, що спростовуються ухвалою слідчого судді, оскільки клопотання захисника розглянуте згідно з правилами, передбаченими для розгляду клопотання про застосування запобіжного заходу та відповідно до резолютивної частини ухвали слідчого судді від 14.11.2018 р. запобіжний захід саме змінено, а не обрано новий.

Окрім того, ч. 3 ст. 309 КПК України встановлює, що скарги на інші ухвали слідчого судді оскарженню не підлягають і заперечення проти них можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Отже, даний перелік не містить ухвали слідчого судді про зміну запобіжного заходу, в зв`язку з чим ухвала слідчого судді Приморського районного суду м. Одесивід 14.11.2018 р. оскарженню в апеляційному порядку не підлягає.

Статтею 422 КПК України передбачений порядок перевірки ухвал слідчого судді, однак в зазначеній нормі закону не передбачені дії апеляційного суду, щодо апеляційних скарг на ухвали слідчого судді, що не підлягають оскарженню.

При цьому, на думку судді-доповідача, в подібних випадках слід керуватися положеннями ч. 6 ст. 9 КПК України, відповідно до якої у випадках, коли положення цього кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч. 1 ст. 7 цього кодексу.

Враховуючи те, що в своїй апеляційній скарзі прокурор ставить питання про скасування ухвали слідчого судді, на яку, згідно із законом, не може бути подана апеляційна скарга, вважаю, що до неї необхідно застосувати загальне правило, передбачене ч. 4 ст. 399 КПК України, а саме відмовити у відкритті апеляційного провадження, та повернути особі, яка її подала разом із доданими матеріалами.

Керуючись ст.ст. 7, 9, 24, 172, 194, 199, 309, 392, 399, 405, 419, 422, 532 КПК України, суддя-доповідач,

ухвалив:

Відмовити у відкритті провадження по апеляційній скарзі прокурора Одеської місцевої прокуратури №3 ОСОБА_3 на ухвалу слідчого судді Приморського районного суду м. Одесивід 14.11.2018 р. про зміну запобіжного заходу ОСОБА_4 , підозрюваному у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 187 КК України у кримінальному провадженні № 0002827 від 07.10.2018 р. з тримання під вартою на домашній арешт.

Копію ухвали про відмову у відкритті апеляційного провадження надіслати прокурору ОСОБА_3 разом з апеляційною скаргою та усіма доданими до неї матеріалами.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення до Верховного суду.

Суддя Апеляційного суду Одеської області ОСОБА_2