АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа № 619/1272/17 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/1731/17 Суддя доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 травня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:

Головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3

при секретарі - ОСОБА_4 ,

за участю прокурора - ОСОБА_5 ,

обвинуваченого - ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційними скаргами заступника прокурора Харківської області, прокурора у кримінальному провадженні на вирок Дергачівського районного суду Харківської області від 18 травня 2017 року відносно ОСОБА_6 ,-

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м.Харків, громадянин України, з неповною середньою освітою, не одружений, не працює, раніше судимий:

- 24.02.2010 Дергачівським районним судом Харківської області за ч. 2 ст. 289 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 років з конфіскацією майна;

- 07.07.2014 Дергачівським районним судом Харківської області за ч. 2 ст. 185, ч.2 ст. 15, ч.2 ст. 185, ст. 70 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць;

- 24.07.2014 Дергачівським районним судом Харківської області за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць; - 29.01.2015 Дергачівським районним судом Харківської області за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців, умовно-достроково звільнений 25.11.2016 Харківським районним судом Харківської області на підставі ст. 81 КК України, невідбутий строк 3 місяці 20 діб, -

визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 185 ч.2 КК України, та йому призначено покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до покарання за даним вироком невідбутої частини покарання за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 29.01.2015 року остаточно призначено покарання ОСОБА_6 у виді 3 років позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі.

Строк відбування покарання ОСОБА_6 відраховано з моменту затримання.

Стягнено з ОСОБА_6 процесуальні витрати за проведення товарознавчої експертизи №3564 від 27.03.2017 на користь держави у розмірі 495.00 гривень.

Речовий доказ - мобільний телефон марки «S-TELL» моделі S 3-05- залишено у розпорядженні потерпілої.

Згідно вироку, 16.02.2017 в денний час доби, більш точний час встановити не виявилося можливим, обвинувачений ОСОБА_6 , знаходячись в приміщенні квартири АДРЕСА_1 , куди потрапив шляхом вільного доступу, з дозволу власниці. маючи та реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, переслідуючи мету збагачення за рахунок скоєння злочину, діючи з корисливих мотивів, користуючись тим, що мешканці та гості, які перебували у даній квартирі, сплять, впевнившись у тому, що його подальші злочинні дії ніким помічені не будуть, діючи повторно, таємно викрав з підвіконня мобільний телефон марки «S-TELL» моделі S 3-05, що належить ОСОБА_7 , після чого з викраденим майном з місця пригоди зник, розпорядившись ним на власний розсуд.

В результаті вказаних дій з боку ОСОБА_6 потерпілій ОСОБА_7 з урахуванням висновку судової товарознавчої експертизи № 3564 від 27.03.2017 спричинено матеріальну шкоду на загальну суму 382 грн. 80 коп.

В апеляційній скарзі заступник прокурора Харківської області та прокурор у кримінальному провадженні просять вирок суду змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України остаточно призначити покарання за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до покарання за даним вироком невідбутої частини покарання за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 29.01.2015 року і призначити покарання у виді 2 років 9 місяців позбавлення.

Вказує на те, що не відбута частина покарання за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 29.01.2015 року становить 3 місяці 20 днів.

Тому максимальне покарання, яке може призначити суд в разі застосування принципу повного складання покарань, не може перевищувати 2 роки 9 місяців 20 днів позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора та обвинуваченого ОСОБА_6 , які підтримали апеляційну скаргу прокурора, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає,що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 409 КПК України однією з підставою для зміни судового рішення апеляційним судом є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Судом правильно встановлені фактичні обставини скоєння ОСОБА_6 кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України, і це в апеляційній скарзі не оспорюється.

Відповідно до ч.І ст.71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Із оскаржуваного вироку вбачається, що ОСОБА_6 за ч.2 ст.185 КК України призначено покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі.

Невідбута ОСОБА_6 частина покарання за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 29.01.2015 становить 3 місяці 20 днів позбавлення волі.

Таким чином, максимальне покарання, яке може призначити суд навіть у випадку застосування принципу повного складання покарань, не може перевищувати 2 років 9 місяців 20 днів позбавлення волі.

Оскаржуваним вироком ОСОБА_6 остаточне покарання призначено у виді 3 років позбавлення волі, що очевидно більше ніж 2 роки 9 місяців 20 днів.

За таких обставин вирок суду підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням судом закону України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання.

На підставі викладеного, керуючись 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Харківської області задовольнити.
Вирок Дергачівського районного суду Харківської області від 18 травня 2017 року відносно ОСОБА_6 змінити.
Вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до покарання за даним вироком невідбутої частини покарання за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 29.01.2015 року остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 2 років 9 місяців позбавлення волі.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а обвинуваченим, який перебуває під вартою, - у той же строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий -

Судді -