Постанова
Іменем України

08 листопада2018 року

м. Київ
справа № 750/7493/17
провадження № 51-4880км18

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,
в режимі відео конференції
захисника ОСОБА_6 ,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 07 грудня 2017 року в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001013 за обвинуваченням
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 ,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 187 Кримінального кодексу України (далі КК).
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 18 вересня 2015 року ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за ч. 3 ст. 187 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років з конфіскацією майна, що є власністю засудженого.
Ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 22 січня 2016 року вирок залишено без зміни.
Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 11 квітня 2017 року рішення апеляційного суду скасовано та призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 07 грудня 2017 року вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання змінено, зменшено покарання за ч. 3 ст. 187 КК до 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна, що є власністю засудженого. На підставі ч. 5 ст. 72 КК зараховано у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 18 березня 2015 року по 22 січня 2016 року та з 11 грудня 2016 року по 26 квітня 2017 року.
Даними судовими рішеннями також засуджено ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 рішення щодо яких у касаційному порядку не переглядаються.
Згідно з вироком суду, ОСОБА_7 у складі організованої групи у період з 24 грудня 2014 року по 07 лютого 2015 року з метою заволодіння чужим майном вчинив розбійні напади на потерпілих ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 та ОСОБА_15 , спричинивши тілесних ушкоджень та завдавши матеріальних збитків на загальну суму 3021,86 грн.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
За змістом касаційної скарги засуджений ОСОБА_7 ставить питання про зміну судових рішень у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Просить зарахувати йому у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року період з 26 квітня до вступу вироку в закону силу 07 грудня 2017 року.

Позиції інших учасників судового провадження
В судовому засіданні захисник ОСОБА_6 підтримав доводи касаційної скарги засудженого, прокурор не заперечував проти її задоволення, вважав судові рішення такими, що суперечать правовій позиції Великої Палати Верховного Суду, висловленої у постанові від 29 серпня 2018 року в справі №663/537/17.
Мотиви Суду
Відповідно до ч. 2 ст. 433 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК) суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.
Винуватість ОСОБА_7 в інкримінованому йому кримінальному правопорушенні, доведеність цього обвинувачення та кваліфікація діяння ч. 3 ст. 187 КК, а також визначений вид та розмір призначеного покарання у касаційній скарзі засудженим не оспорюються.
Твердження засудженого про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є обґрунтованими, з огляду на таке.
Відповідно до правового висновку щодо правозастосування, який міститься в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року в справі №663/537/17, положення ч. 5 ст. 72 КК щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК).

З матеріалі кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 вчинив злочин в період з 24 грудня 2014 року по 07 лютого 2015 року, тобто під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII.
Відповідно до ч. 1 ст. 439 КПК після скасування вироку чи ухвали судом касаційної інстанції суд першої або апеляційної інстанції здійснює судове провадження згідно із загальними вимогами, передбаченими цим Кодексом, в іншому складі суду.
Зі змісту ч. 2 ст. 532 КПК вбачається, що судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Таким чином у зв`язку із втратою вироком законної сили після скасування касаційним судом ухвали суду апеляційної інстанції, строк перебування ОСОБА_7 під вартою до постановлення ухвали апеляційного суду за результатами нового апеляційного розгляду є попереднім ув`язненням, яке повинно бути зараховане у строк покарання, відповідно до правил ч. 5 ст. 72 КК.
За таких обставин, ухвала апеляційного суду щодо ОСОБА_7 в частині зарахування у строк покарання періоду його попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК підлягає зміні, а касаційна скарга захисника - задоволенню.
Керуючись статтями 433, 434, 436 - 438, 441, 442 КПК, пунктом 4 параграфа 3 розділу 4 Закону України № 2147-VIII від 03 жовтня 2017 року, Верховний Суд

ухвалив:
Ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 07 грудня 2017 року щодо ОСОБА_7 змінити.
Додатково зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання період його попереднього ув`язнення з 26 квітня 2017 року до 07 грудня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.
Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3