АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/841/18 Справа № 205/550/17 Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 червня 2018 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

Головуючого судді доповідача ОСОБА_2 ,

Суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

представника потерпілого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі апеляційного суду кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_9 та обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 07 лютого 2018 року відносно ОСОБА_7 ,-

ВСТАНОВИЛА:

цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Дніпропетровська, громадянина України, освіта неповна середня, не одруженого, не працевлаштованого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, останій раз:
25 жовтня 2016 року Ленінським районним судом м.Дніпропетровська за ст.15 ч.2-185 ч.2, 263 ч.1 КК України до 3 років та 1 місяця позбавлення волі;
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень (злочинів), передбачених ст.15 ч.2-185 ч.2, 185 ч.3, 263 ч.2 КК України та призначено покарання:
-за ст.15 ч.2-185 ч.2 КК України у виді позбавлення волі строком на один рік;
-за ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі строком на три роки;
-за ч.2 ст.263 КК України у виді позбавлення волі строком на один рік та шість місяців.
На підставі ст.70 ч.1 КК України, призначено покарання за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, у виді позбавлення волі строком на три роки.
На підставі ст.71 КК України, призначено покарання за сукупністю вироків, частково приєднавши до призначеного покарання не відбутий строк покарання за вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 26 жовтня 2016 року у виді трьох місяців позбавлення волі та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на три роки та три місяці.
Строк відбування покарання ОСОБА_7 зараховано з 07 лютого 2018 року, зарахувавши в строк покарання, частково відбуте за вироком Ленінського районного суду м.Дніпропетровська від 26 жовтня 2016 року: з 20 січня 2017 року до 07 лютого 2018 року.
Обвинувачений ОСОБА_7 , будучи раніше засудженим близько 10 години 19 грудня 2016 року, з метою крадіжки чужого майна, прибув до домоволодіння АДРЕСА_2 , де діючи таємно, повторно, ногою вибив вхідні двері та проник у зазначене домоволодіння, звідки викрав: планшет марки ASSISTANT AP-100, вартістю 1330 грн., завдавши потерпілому ОСОБА_10 майнову шкоду на зазначену суму.
Далі ОСОБА_7 , приблизно о 14 годині 25 хвилин, 03 січня 2017 року, перебуваючи в магазині «Варус №41», який розташований за адресою: м.Дніпро, пр.Івана Мазепи 58, діючи таємно, повторно взяв пляшку віскі «Джим Бім», вартістю 360 грн., яку сховав в зимову куртку та намагався викрасти зазначене майно, однак не зміг довести свій умисел до кінця з причин, які не залежали від його волі, оскільки був затриманий охоронцями магазину після проходження касової зони.
При цьому, під час огляду у обвинуваченого ОСОБА_7 , в кишені куртки, працівниками поліції було виявлено кастет, який відноситься до холодної зброї, та який він незаконно носив при собі, без передбаченого законом дозволу.

В апеляційній скарзі :

- прокурор просить вирок, в частині призначення покарання змінити,- зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 20.03.2017 по 20.06.2017 (включно), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 по день постановлення вироку у цьому кримінальному провадженні, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Посилається на ч.5 ст.72 КК України щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, лише до 20.06.2017 (включно), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

- обвинувачений ОСОБА_7 , просить вирок в резолютивній частині змінити, зарахувати строк відбування покарання в період з 20.03.2017року до набрання вироком законної сили.

Заслухавши доповідь судді, доводи обвинуваченого та його адвоката, які не підтримали апеляційну скаргу прокурора, а апеляційну скаргу обвинуваченого прохали задовольнити, думку прокурора, який просив задовольнити апеляційну скаргу прокурора, перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційних скарг, та думку учасників судового розгляду, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційні скарги прокурора та обвинуваченого не підлягають задоволенню з наступних підстав.
За вимогами ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права, з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Суд першої інстанції врахував на підставі ч.5 ст.72 КК України, в строк відбуття покарання термін попереднього ув`язнення, а саме: з 20 березня 2017 року до 07 лютого 2018 року, включно, з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі. Тобто суд врахував весь термін попереднього ув`язненння до дня винесення вироку, до 07.02.2018року..
Відповідно ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого або особи, щодо якої вирішувалося питання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру. Якщо розгляд апеляційної скарги дає підстави для прийняття рішення на користь осіб, в інтересах яких апеляційні скарги не надійшли, суд апеляційної інстанції зобов`язаний прийняти таке рішення.

Згідно ст.420 КПК України апеляційний суд не може погіршити становище обвинуваченого, якщо про це не поставлено питання в апеляційній скарзі прокурора.

Як видно з апеляційної скарги прокурора, він просить вирок в цій частині змінити. Але вимога прокурора щодо обчислення строку покарання: один день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі до 20.06.2017 р., зводиться до необхідності змінити вирок в цій частині. Судом же зараховано в строк відбуття покарання термін з 20.03.2017р. по 07.02.2018 р.. Тобто в апеляційній скарзі ставиться питання про погіршення становища обвинуваченого, що вимагає постановлення вироку. В апеляційній скарзі прокурора є вимога про зміну, а не про скасування вироку, та постановлення нового вироку.

За таких обставин апеляційний суд позбавлений можливості вийти за межі апеляційної скарги прокурора та постановити вирок, тому апеляційна скарга прокурора не підлягає задоволенню.

Також не має підстав для задоволення апеляційної скарги обвинуваченого, в якій він просить зарахувати один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 20.03.2017р. по день набрання вироком чинності, оскільки Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 №838-VIII, який вступив в дію 24.12.2015, в ч.5 ст. 72 КК України щодо зарахування строку попереднього ув`язнення були внесені зміни, які діяли лише до 21.06.2017 (Закон України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення №2046- VIII від 18.05.2017).

Отже, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що з наведених вище підстав апеляційні скарги прокурора та обвинуваченого не підлягають задоволенню, оскільки вирок є законним та обґрунтованим.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України,

П О С Т А Н О В И ЛА :

Апеляційні скарги прокурора ОСОБА_9 та обвинуваченого ОСОБА_7 , залишити без задоволення.

Вирок Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 07 лютого 2018 року відносно ОСОБА_7 , залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з дня її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а обвинуваченим, що тримається під вартою з моменту отримання копії ухвали.

Судді: