Номер провадження: 11-кп/785/1370/17
Номер справи місцевого суду: 500/4680/16-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26.12.2017 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Одеської області у складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 ,, ОСОБА_4

при секретарі: ОСОБА_5

за участю прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги прокурора та обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 14.08.2017 року, яким:

ОСОБА_8 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в місті Ізмаїл Одеської області, громадянина України, з середньою освітою, одруженого, не працюючого, який проживає за адресою АДРЕСА_1 , судимого 22 лютого 2012 року Ізмаїльським міськрайонним судом Одеської області за ст.ст. 185 ч. 1, 185 ч. 2, 190 ч. 2, 15 ч. 3 185 ч. 2, 263 ч. 1, 186 ч. 2, 70 КК України до 4 років позбавлення волі; 17 вересня 2015 року Ізмаїльським міськрайонним судом Одеської області за ст. 185 ч. 2 КК України до 2 років позбавлення волі, із застосуванням ст. 75 КК України, з іспитовим строком 2 роки; 11 серпня 2016 року Ізмаїльським міськрайонним судом Одеської області за ст.ст. 185 ч. 3, 71 КК України до 4 років позбавлення волі
визнано винуватим за ст.ст. 185 ч. 2, 190 ч. 2, 309 ч. 1 КК України і призначити йому покарання:
-за ст. 185 ч. 2 КК України у вигляді позбавлення волі строком на три роки,
-за ст. 190 ч. 2 КК України у вигляді позбавлення волі строком на два роки,
-за ст. 309 ч. 1 КК України у вигляді позбавлення волі строком на один рік.
Згідно ч. 4 ст. 70 КК України остаточне покарання ОСОБА_7 за сукупністю злочинів за цим вироком (епізоди від 14 липня 2016 року, 08 серпня 2016 року, 20 липня 2106,11 серпня 2016 року) повністю зарахувати не відбуте покарання за вироком Ізмаїльського міськрайонного суд від 11 серпня 2016 року у вигляді чотирьох років позбавлення волі і визначити покарання у вигляді позбавлення волі строком на чотири роки три місяця позбавлення волі.
Згідно ст. 70 КК України остаточне покарання ОСОБА_7 визначити шляхом часткового складання призначених покарань і остаточно визначити покарання у вигляді позбавлення волі строком на три роки шість місяців.
Згідно ст. 71 КК України до покарання, призначеного за цім вироком, частково приєднати покарання за вироком Ізмаїльського міськрайонного суду від 11 січня 2016 року у вигляді чотирьох років і остаточне покарання ОСОБА_7 визначити у вигляді позбавлення волі строком на чотири роки шість місяців.
Стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_7 на користь потерпілого ОСОБА_9 : 3900 грн. - матеріальні збитки; 10000 грн. відшкодування морального збитку.
Стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_7 на користь потерпілого ОСОБА_10 : 530 грн. - матеріальні збитки; 700 грн. відшкодування морального збитку.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати по справі в суму 1980 грн. 90 коп.
ВСТАНОВИЛА:
Як зазначено у вироку суду першої інстанції, ОСОБА_7 засуджено за вчинення злочинів за наступних обставин.

ОСОБА_7 14 липня 2016 року у другій половині дня, умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном шляхом обману, знаходячись в Міському саду (Комсомольському парку), біля пам`ятнику «Афганцям» в м. Ізмаїл, шляхом обману потерпілого ОСОБА_9 попросив останнього надати йому його золотий ланцюжок щоб заставити у ломбард та потім повернути потерпілому грошові кошти на що потерпілий ОСОБА_9 дав згоду та передав свій золотий ланцюжок із золотим хрестиком, вартістю 15500 гр. Натомість ОСОБА_11 , завідомо знаючи, що вищезазначений золотий ланцюжок з хрестиком та виручені за нього грошові кошти повертати потерпілому ОСОБА_9 не буде, попросив свою знайому ОСОБА_12 , якій не було відомо про протиправні дії ОСОБА_11 , заставити вказаний золотий ланцюжок з хрестиком у ломбард, після чого заволодів вирученими грошовими коштами від застави золотого ланцюжка в розмірі 3900 грн., після чого з місця скоєння кримінального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд. Тобто своїми протиправними діями ОСОБА_7 завдав потерпілому ОСОБА_13 матеріальну шкоду на суму 3900 грн.
В середині липня місяця 2016 року ОСОБА_7 , маючи умисел на незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, знаходячись в одному із залишених без нагляду будинків розташованих в селі Стара Некрасівка Ізмаїльського району, більш точного місця не встановлено, зібрав гілля з листями з дикорослої коноплі та переніс за місцем свого мешкання за адресою АДРЕСА_1 , де незаконно зберігав на лежанці вищевказаного будинку без мети збуту.
20 липня 2016 року в період часу з 08 годин 50 хвилин до 11 години, під час проведення санкціонованого обшуку на території домоволодіння АДРЕСА_1 за місцем мешкання ОСОБА_7 виявлено та вилучено речовину рослинного походження - канабіс, яку ОСОБА_7 незаконно придбав та зберігав без мети збуту.
08 серпня 2016 року об 11 годині ОСОБА_7 , умисно, повторно, з корисливих з метою таємного викрадення чужого майна, знаходячись на перехресті вулиць Аврамівська та Пушкіна в м. Ізмаїл, шляхом вільного доступу, таємно викрав велосипед марки «Ardiz» темно-зеленого кольору вартістю 550 грн., на рулі якого знаходилась сумка чорного кольору, яка матеріальної цінності для потерпілого не представляє, в якій знаходився мобільний телефон марки «Nоkіа - 105» вартістю 230 грн., спричинивши потерпілому ОСОБА_10 матеріальну шкоду на загальну суму 780 грн., після чого з місця скоєння кримінального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.
Крім того, 11 серпня 2016 року об 20 годині 20 хвилин ОСОБА_7 ,, умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою таємного викрадення чужого майна, знаходячись в робочий час в магазині «Корона» по вулиці Нахімова, 421 в м. Ізмаїл Одеської області, шляхом вільного доступу, викрав одну банку кави «Карт Нуар» об`ємом 200 гр. вартістю 243 грн. 80 коп., яка належить потерпілому ОСОБА_14 , спричинивши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму, після чого з місця скоєння кримінального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.
18 серпня 2016 року о 14 годині 20 хвилин ОСОБА_7 , умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою таємного викрадення чужого майна, знаходячись в робочий час магазині «Апетит», розташованого в м. Ізмаїл, проспект Суворова, 67, шляхом вільного доступу, таємно викрав банку кави «Карт - Нуар» об`ємом 200 гр. вартістю 243 грн. 80 коп., яка належить потерпілому ОСОБА_14 , спричинивши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму, після чого з місця скоєння кримінального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.
21 серпня 2016 року о 17 годині 30 хв. ОСОБА_7 , умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою таємного викрадення чужого майна, знаходячись в робочий час магазині «Апетит», розташованого в м. Ізмаїл, проспект Суворова, 67, шляхом вільного доступу, таємно викрав банку кави «Карт - Нуар» об`ємом 200 грамів, вартістю 243 гривні 80 копійок, яка належить потерпілому ОСОБА_14 , спричинивши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму, після чого з місця скоєння кримінального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.
В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду скасувати, ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним за ч.2 ст. 185 КК України - за ст. 185 ч. 2 КК України у вигляді позбавлення волі строком на три роки, за ст. 190 ч. 2 КК України у вигляді позбавлення волі строком на два роки, за ст. 309 ч. 1 КК України у вигляді позбавлення волі строком на один рік.
Згідно ч. 1 ст. 70 КК України остаточне призначити покарання ОСОБА_7 шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у вигляді позбавлення волі строком на три роки.
за сукупністю злочинів за цим вироком (епізоди від 14 липня 2016 року, 08 серпня 2016 року, 20 липня 2106,11 серпня 2016 року) повністю зарахувати не відбуте покарання за вироком Ізмаїльського міськрайонного суд від 11 серпня 2016 року у вигляді чотирьох років позбавлення волі і визначити покарання у вигляді позбавлення волі строком на чотири три місяця позбавлення волі.
Згідно ст. 70 КК України остаточне покарання ОСОБА_7 визначити шляхом часткового складання призначених покарань і остаточно визначити покарання у вигляді позбавлення волі строком на три роки шість місяців.
Згідно ст. 71 КК України до покарання, призначеного за цім вироком, частково приєднати покарання за вироком Ізмаїльського міськрайонного суду від 11 січня 2016 року у вигляді чотирьох років і остаточне покарання ОСОБА_7 визначити у вигляді позбавлення волі строком на чотири роки шість місяців.
Згідно ч.4 ст. 70 КК України до покарання, частково приєднати покарання за вироком Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 11.08.2016 року у вигляді 4 років і остаточно призначити покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі.
ОСОБА_7 раніше був засуджений виключно на підставі вироків Ізмаїльського міськрайонного суду від 22.02.2012 року, 17.09.2015 року, 11.08.2016 року. Зазначена особа не засуджувалась до будь-якого покарання вироком від 11.01.2016 року.
Крім того, у вироку суду від 14.08.2017 року неправильно застосований закон України про кримінальну відповідальність що є підставою для його скасування.
В порушення положення закону України про кримінальну відповідальність, суд першої інстанції ухвалив рішення про зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 з 31.10.2016 року до набрання вироком законної сили , а не до моменту ухвалення вироку 14.08.2017 року.
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просить вирок суду скасувати, застосувати до нього ст. 69 КК України, на утриманні знаходиться двоє неповнолітніх дітей, є єдиним годувальником в родині. Провину визнав в повному обсязі, розкаявся, частково відшкодував шкоду потерпілим.

Заслухавши прокурора, який підтримав апеляційну скаргу частково, та просив її задовольнити в частині зміни застосування норм законодавства які регулюють складання призначених покарань, а апеляційну скаргу обвинуваченого залишити без задоволення, вивчивши матеріали кримінального провадження та дослідивши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до висновку що апеляційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Обвинувачений ОСОБА_7 винним себе визнав повністю і пояснив, що злочини скоїв за описаних вище обставин. Він повністю погоджується з обставинами, які викладені в обвинувальному акті.
Окрім визнання обвинуваченим своєї провини його винність підтверджується наступним дослідженими в судовому засіданні доказами.
Поясненнями потерпілого ОСОБА_10 про те, що 08 серпня 2016 року об 11 годині невідомий таємно викрав велосипед марки «Ardiz» темно-зеленого кольору вартістю 550 грн., на рулі якого знаходилась сумка чорного кольору, яка матеріальної цінності не представляє, в якій знаходився мобільний телефон марки «Nоkіа - 105» вартістю 230 грн., чим йому спричинено матеріальну шкоду на загальну суму 780 грн.
Поясненнями потерпілого ОСОБА_9 про те, що ОСОБА_7 14 липня 2016 року у другій половині дня шляхом обману, знаходячись в Міському саду (Комсомольському парку), біля пам`ятнику «Афганцям» в м. Ізмаїл викрав належне йому майно, а саме золотий ланцюжок, телефон.
Заявою ОСОБА_9 від 14 липня 2016 року про те, що невідомий заволодів його майном.
Протоколом огляду місця події від 14 липня 2016 року, згідно якого оглянуто місце де був скоєний злочин відносно ОСОБА_9 .
Протоколом слідчого експерименті за участю ОСОБА_7 від 02 серпня 2016 року, з якого вбачається, що останній показав та розказав як він скоїв злочин відносно ОСОБА_9 .
Заявою ОСОБА_10 від 09 серпня 2016 року про те, що невідомий заволодів його майном.
Протоколом огляду місця події від 09 серпня 2016 року, згідно якого оглянуто місце де був скоєний злочин відносно ОСОБА_10 .
Протоколом пред`явлення для впізнання від 12 серпня 2016 року, згідно якого потерпілий ОСОБА_10 впізнав свій викрадений велосипед, який до цього був виданий ОСОБА_15 .
Висновком спеціаліста про вартість викраденого у ОСОБА_10 велосипеду, а саме 550 грн.
Заявою ОСОБА_16 від 16 серпня 2016 року про те, що невідомий викрав банку кави «Карт - Нуар» об`ємом 200 грамів, вартістю 243 гривні 80 копійок.
Заявою ОСОБА_17 від 16 серпня 2016 року про те, що невідомий викрав банку кави «Карт - Нуар» об`ємом 200 грамів, вартістю 243 гривні 80 копійок.
Протоколом огляду записів з камер спостереження з магазину «Апетит» від 26 серпня 2016 року, 26 серпня 2016 року, згідно яких вбачається, що саме ОСОБА_18 скоював крадіжки з магазину.
Протоколом обшуку від 20 липня 2016 року, згідно якого за місцем мешкання ОСОБА_19 виявлений наркотичний засіб.
Висновком судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 829 від 05 серпня 2016 року про те, рослини, які були вилучені в ході обшуку що за місцем мешкання ОСОБА_19 є речовинною рослинного походження та є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс, обіг якого заборонений, маса якого в висушеному стані становить 152,28 гр. та 0,17 гр.
Дії обвинуваченого ОСОБА_7 вірно кваліфіковані судом за ст. 185 ч.2, 190 ч.2, 309 ч.1 КК України.

При призначенні покарання суд, відповідно до ст.ст. 65 - 67 КК України враховує характер і міру громадської небезпеки вчинених злочинів, дані, які характеризують особу обвинуваченого, обставини, які обтяжують і пом`якшувальні покарання, повне визнання своєї провини обвинуваченим, щире розкаяння в скоєнні злочину, сприяння в його розкритті, часткове відшкодування матеріального збитку.
З урахуванням обставин, які пом`якшують і обтяжують відповідальність ОСОБА_7 , суд враховує громадську небезпеку скоєного, дані про особу винного і вважає за можливе виправлення і перевиховання ОСОБА_7 лише в умовах ізоляції від суспільства.
Призначене судом першої інстанції ОСОБА_7 покарання відповідає вимогам ст. 65 КК України.

В той же час доводи прокурора свідчать що при складанні покарань і вироків допущені помилки які необхідно усунути шляхом викладення нової редакції резолютивної частини вироку.

Дані дії не погіршують положення обвинуваченого і не вбачається підстав для винесення нового вироку.

В цілому судова колегія з урахуванням конкретних обставин справи вважає, що виходячи з принципу розумності, зваженості та справедливості обвинуваченому правильно призначена міра покарання, оскільки його виправлення та перевиховання можливі без ізоляції від суспільства, розкаялась, вину визнав.

Дослідивши доводи обвинуваченого, судова колегія, не знаходить підстав для застосування ст.69 КК України, так як підстави для її застосування відсутні і обвинуваченому призначена міра покарання згідно положення діючого законодавства.

При таких обставинах колегія суддів не знаходить інших підстав для скасування вироку.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду Одеської області, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Одеської області задовольнити частково.

Апеляцію обвинуваченого ОСОБА_7 - залишити без задоволення.

Вирок Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 14.08.2017 року відносно ОСОБА_7 у скоєні кримінального правопорушення, передбаченого ст.ст. 185 ч.2, 190 ч.2, 309 ч.1 КК України в частині застосування норм законодавства які регулюють складання призначених покарань змінити.

Викласти резолютивну частину вироку в слідуючий редакції:

ОСОБА_7 визнати винним за ч.2 ст. 185 КК України і призначити покарання у вигляді позбавлення волі строком на три роки,
за ст. 190 ч. 2 КК України у вигляді позбавлення волі строком на два роки,
за ст. 309 ч. 1 КК України у вигляді позбавлення волі строком на один рік.
Згідно ч. 1 ст. 70 КК України остаточне призначити покарання ОСОБА_7 шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у вигляді позбавлення волі строком на три роки.
За сукупністю злочинів за цим вироком (епізоди від 14 липня 2016 року, 08 серпня 2016 року, 20 липня 2106,11 серпня 2016 року) повністю зарахувати не відбуте покарання за вироком Ізмаїльського міськрайонного суд від 11 серпня 2016 року у вигляді чотирьох років позбавлення волі і визначити покарання у вигляді позбавлення волі строком на чотири три місяця позбавлення волі.
Згідно ст. 70 КК України остаточне покарання ОСОБА_7 визначити шляхом часткового складання призначених покарань і остаточно визначити покарання у вигляді позбавлення волі строком на три роки шість місяців.
Згідно ст. 71 КК України до покарання, призначеного за цім вироком, частково приєднати покарання за вироком Ізмаїльського міськрайонного суду від 11 січня 2016 року у вигляді чотирьох років і остаточне покарання ОСОБА_7 визначити у вигляді позбавлення волі строком на чотири роки шість місяців.
Згідно ч.4 ст. 70 КК України до покарання, частково приєднати покарання за вироком Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 11.08.2016 року у вигляді 4 років і остаточно призначити покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ст.72 ч.5 КК України зарахувати строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 з 31.10.2016 року до набрання вироком законної сили до 26.12.2017 року з рахунку один попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В іншій частині вирок залишити без змін.
Ухвала може бути оскарженою в касаційному порядку у строк 3 місяці.

Судді: ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3 .

З оригіналом згідно суддя: ОСОБА_2