Єдиний унікальний номер 242/244/17
Номер провадження 11-кп/775/858/2017

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 вересня 2017 року м. Бахмут

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

за участю прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Апеляційного суду Донецької області кримінальне провадження №0001771 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 діючого в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 04 серпня 2017 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Белелуя Снятинського району Івано-Франківської області, громадянин України, військовослужбовець за контрактом, учасник бойових дій, не судимий в силу ст. 89 КК України, зареєстрований за адресою АДРЕСА_1 ,

визнаний винним та засуджений за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі.

ВСТАНОВИЛА:

Згідно вироку, ОСОБА_7 05.10.2016 року близько 1 год. 00 хв., перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, проходив по АДРЕСА_2 . В цей час у нього виник умисел на вчинення крадіжки чужого майна з вищезазначеного будинку. Реалізуючи злочинний умисел, направлений на заволодіння чужим майном, ОСОБА_7 , переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, перестрибнув через хвіртку на територію домоволодіння та підійшов до вхідних дверей будинку. Переконавшись, що в будинку та поруч нікого не має, з метою проникнення до вказаного будинку ОСОБА_7 зламав кріплення навісного замка вхідних дверей, проник до будинку, звідки таємно, умисно, з корисливих мотивів викрав майно потерпілої ОСОБА_8 на загальну суму 43455,48 грн. З місця вчинення злочину зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.

Крім того, перебуваючи на військовій службі за контрактом на посаді снайпера взводу вогневої підтримки РВП військової частини НОМЕР_1 Збройних сил України, обвинувачений ОСОБА_7 в період часу з 26.07.2016 року по 24.10.2016 року в зоні АТО - с. Піски, с.Неліпове Ясинуватського району Донецької області та АДРЕСА_3 , виявив 138 гвинтівкових патронів калібру 7,62x54 мм, п`ять корпусів наступальних осколкових ручних гранат типу РГД-5 та 16 запалів до них, що у своїй сукупності є наступальними осколковими ручними гранатами типу РГД-5, 112 патронів калібру 9x18мм. Достовірно знаючи, що вказані предмети є боєприпасами, при цьому не маючи передбаченого Законом дозволу на право придбання, збереження та носіння боєприпасів, ОСОБА_7 умисно, незаконно обернув їх у своє володіння та переніс до місця розташування військової частини, в якій несе службу, по АДРЕСА_4 , де залишив зберігати в своїх особистих речах, тим самим незаконно придбав боєприпаси.

24.10.2016 року приблизно о 16 годині ОСОБА_7 , діючи умисно, поза встановленим порядком, з метою пересилки боєприпасів за місцем свого мешкання, у м. Коломию, Івано-Франківської області, знаходячись на території військової частини, розташованій по АДРЕСА_4 , поклав у свій військовий рюкзак вищевказані боєприпаси, після чого самовільно, без дозволу командування, направився з м. Селидове до м. Покровськ Донецької області, де у відділенні № 1 «Нова Пошта», розташованому за адресою: Донецька область, місто Покровськ, вул. Артема 169, оформив декларацію на пересилку, та передав працівникам відділення свої речі, в яких заховав боєприпаси. Під час подальшого оформлення для пересилки особистих речей працівниками ТОВ «Нова Пошта» в особистих речах ОСОБА_7 виявлено 138 гвинтівкових патронів калібру 7,62x54 мм, п`ять корпусів наступальних осколкових ручних гранат типу РГД-5 та 16 запалів до них, а також 112 патронів калібру 9x18мм. Після цього працівниками ТОВ «Нова Пошта» були викликані працівники поліції Покровського ВП ГУ НП в Донецькій області.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_6 діючий в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 , не оскаржуючи фактичні обставини справи та правильність кваліфікації дій, просить застосувати до обвинуваченого ст. 69 КК України та призначити остаточне покарання у виді 2 років позбавлення волі з випробуванням 1 рік. Мотивує свою апеляцію тим, що суд не врахував всі пом`якшуючі обставини.

Заслухавши доповідача, думку обвинуваченого та захисника, які підтримали апеляцію, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги захисника, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляції, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційна скарга захисника не підлягає задоволенню, а вирок суду слід залишити без змін з наступних підстав.

На підставі ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції перевіряє судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Колегія суддів вважає, що підстави для скасування чи зміни вироку відсутні, оскільки судом першої інстанції при його винесенні були дотримані вимоги кримінального та кримінального процесуального закону.

При вирішенні питання про призначення покарання і його розміру обвинуваченому ОСОБА_7 суд першої інстанції взяв до уваги конкретні обставини скоєних кримінальних правопорушень, які згідно ст. 12 КК України відносяться до категорії тяжких злочинів, дані про особу обвинуваченого, який в силу ст.89 КК України є таким, що не має судимості, на обліку у лікарів нарколога та психіатра не знаходиться, за місцем проходження служби в військовій частині ПП НОМЕР_1 характеризується посередньо, є учасником бойових дій, має на утриманні малолітню дитину.

Згідно ст. 66 КК України обставиною, що пом`якшує покарання обвинуваченого, суд обґрунтовано визнав щире каяття у скоєному, активне сприяння розкриттю злочину та добровільне відшкодування матеріальної шкоди.

Згідно ст. 67 КК України обставиною, що обтяжують покарання обвинуваченого, суд обґрунтовано визнав вчинення злочину в стані алкогольного сп`яніння.

У відповідності зі ст.ст. 50, 65 КК України особі, що скоїла злочин, покарання повинне бути призначене необхідне й достатнє для виправлення та попередження нових злочинів.

Покарання має на меті не тільки кару, але й виправлення засуджених, а також попередження здійснення нових злочинів, як засудженими, так і іншими особами.

На думку колегії суддів, суд першої інстанції врахував всі обставини справи, дані про особу обвинуваченого, пом`якшуючі та обтяжуючи покарання обставини, тому покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі відповідає вимогам ст. 65 КК України, є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження скоєння нових злочинів, у зв`язку із чим підстав для зміни вироку суду першої інстанції колегія суддів не вбачає.

В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_7 просив застосувати до нього Закон України «Про амністію у 2016 році» та звільнити від покарання, призначеного вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 04 серпня 2017 року.

Захисник в судовому засіданні підтримав заяву обвинуваченого, та просив звільнити його від покарання на підставі Закону України «Про амністію у 2016 році».

Прокурор в судовому засіданні заперечував проти застосування до обвинуваченого положень Закону України «Про амністію у 2016 році».

Заслухавши думку учасників процесу, судова колегія вважає можливим застосувати до обвинуваченого положення Закону України «Про амністію у 2016 році» та звільнити його від покарання виходячи з наступного.

Згідно ст. 86 КК України амністія оголошується законом України стосовно певної категорії осіб. Законом про амністію особи, визнані винними у вчинені злочину обвинувальним вироком суду, або кримінальні справи стосовно яких розглянуті судами, але вироки стосовно цих осіб не набрали законної сили, можуть бути повністю або частково звільнені від відбування покарання.

Ст. 2 ЗУ «Про амністію у 2016» від 22.12.2016 року передбачено звільнення від відбування покарання у виді позбавлення волі на певний строк та від інших покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, осіб, кримінальні справи стосовно яких розглянуті судами, але вироки стосовно них не набрали законної сили, а також осіб, визнаних винними у вчиненні злочину, що не є особливо тяжким злочином проти життя та здоров`я особи та не є діянням, передбаченим ч. 2,3,4 ст. 408, ст. 410, ч. 2,3,4 ст. 411 КК України, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України, брали безпосередню участь в АТО, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах АТО у період її проведення, отримали статус учасника бойових дій (крім осіб, зазначених у ч. 4 ст. 86 КК України, ст. 4 ЗУ «Про застосування амністії в Україні» та ст. 9 цього Закону).

ОСОБА_7 визнаний винним у вчинені умисних тяжких злочинів, вчинених до набрання чинності Закону України «Про амністію у 2016 році», тобто до 07.09.2017 року, є старшим солдатом та в період з 21.08.2016 року до затримання брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення ( т. 1 а.с. 125). Застережень щодо застосування амністії, передбаченого ст. 2 Закону не вбачається. Оскільки обвинувачений дав згоду на застосування до нього амністії, і на нього поширюються положення ст. 2 Закону України «Про амністію у 2016 році», він підлягає звільненню від відбування призначеного судом покарання у виді позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, ст. 2 ЗУ «Про амністію у 2016 році», колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу захисника залишити без задоволення.

Вирок Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 04 серпня 2017 року у відношенні ОСОБА_7 , засудженого за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 70 КК України, залишити без змін.

Звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання, призначеного вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 04 серпня 2017 року відносно нього, на підставі ст. 2 Закону України «Про амністію у 2016 році» від 22 грудня 2016 року, звільнивши його з під варти в залі суду негайно.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 3-х місяців з дня її проголошення.

Судді: