Єдиний унікальний номер 243/1371/17 Номер провадження 11-кп/775/480/2017

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 травня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі ОСОБА_4 ,

за участю

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Апеляційного суду Донецької області в м. Бахмуті Донецької області кримінальне провадження № 0000127 відносно ОСОБА_7 за апеляційною скаргою прокурора ОСОБА_8 на вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 13 березня 2017 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Слов`янська Донецької області, громадянина України, із середньою спеціальною освітою, не одруженого, працюючого прибиральником ТОВ «Циділо і К», раніше не судимого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2

визнано винним за ч. 3 ст. 309 КК України до 5 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням на 2 роки та покладено обов`язки, передбачені ст. 76 КК України, -

ВСТАНОВИЛА:

Згідно до вироку Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 13 березня 2017 року, наприкінці серпня 2016 року (більш точної дати встановити не виявилось можливим) ОСОБА_7 знаходився на пустирі, який розташований біля міського ставку № НОМЕР_1 АДРЕСА_2 , де в цей час, на цьому ж місці у нього виник протиправний умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання та виготовлення наркотичного засобу в особливо великих розмірах для особистого вживання, без мети збуту.

Реалізуючи свій протиправний умисел, діючи умисно, розуміючи протиправний характер своїх дій, ОСОБА_7 зірвав рослини дикорослої коноплі, тим самим незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальною масою 5649,99г (маса в перерахунку на суху речовину становить 4972,88г) для особистого вживання, без мети збуту. Після цього, в той же час, продовжуючи реалізовувати свій протиправний умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання та виготовлення наркотичного засобу в особливо великих розмірах для особистого вживання, без мети збуту, ОСОБА_7 переніс вищевказаний наркотичний засіб на горище жилого будинку за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , та у приміщення споруди гаражу за цією ж адресою, таким чином почав зберігати особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальною масою 5649,99г (маса в перерахунку на суху речовину становить 4972,88г) для особистого вживання, без мети збуту.

Далі, ОСОБА_7 на горищі жилого будинку за місцем свого мешкання та у приміщенні споруди гаражу висушив придбані при вказаних вище обставинах рослини конопель. У період часу з серпня 2016 року по 26.01.2017 року ОСОБА_7 зривав листя з рослин конопель та подрібнював їх долонями своїх рук, тим самим незаконно виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальною масою 9,64г (маса в перерахунку на суху речовину становить 8,45г) для особистого вживання, без мети збуту.

Після цього незаконно придбаний та виготовлений особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, ОСОБА_7 поклав у книжні паперові згортки у кількості три штуки, які заховав у керамічний глечик, розташований на полиці дерев`яного стелажу у приміщенні кімнати кухні вищевказаного жилого будинку. Крім того, незаконно придбаний та виготовлений особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, ОСОБА_7 поклав у газетний згорток, який заховав на полиці дерев`яного стелажу, який розташований у подвір`ї біля споруди гаражу за адресою свого мешкання, таким чином продовжив зберігати вищевказаний особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальною масою 9,64г (маса в перерахунку на суху речовину становить 8,45г) для особистого вживання, без мети збуту.

26.01.2017 у період часу з 13 годин 40 хвилин по 15 годин 50 хвилин слідчим Слов`янського ВП ГУНП в Донецькій області на підставі ухвали слідчого судді Слов`янського міськрайонного суду Донецької області у присутності двох понятих було проведено обшук домоволодіння АДРЕСА_2 , під час проведення якого у приміщенні споруди гаражу на столі було виявлено та вилучено речовину рослинного походження, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, масою 84,35г (маса в перерахунку на суху речовину становить 74,57г), у подвір`ї біля гаражу на полиці дерев`яного стелажу було виявлено та вилучено газетний згорток з речовиною рослинного походження, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, масою 0,78г (маса в перерахунку на суху речовину становить 0,59г), у приміщенні кімнати кухні жилого будинку на полиці дерев`яного стелажу у керамічному глечику було виявлено та вилучено три книжних паперових згортка з речовиною рослинного походження, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, масою 0,18г, 4,27г, 4,41г (маса в перерахунку на суху речовину становить 0,16г, 3,73г, 3,97г), у приміщенні горища жилого будинку було виявлено та вилучено частини рослини, загальною масою 8340,61г, які містять особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс загальною масою 5546,0г (маса в перерахунку на суху речовину становить 4889,86г).

Таким чином, ОСОБА_7 незаконно придбав, зберігав та виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальною масою 5649,99г (маса в перерахунку на суху речовину становить 4972,88г) в особливо великих розмірах без мети збуту.

На вказаний вирок суду прокурором ОСОБА_8 була подана апеляційна скарга, в якій він просить вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 13 березня 2017 року скасувати в частині призначення покарання, у зв`язку з невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості; ухвалити в цій частині новий вирок, яким засудити ОСОБА_7 за ч. 3 ст. 309 КК України до 5 років позбавлення волі; в решті вирок залишити без змін. Вважає, що судом залишено поза увагою, що обвинуваченим вчинено тяжкий злочин у сфері незаконного обігу наркотичних засобів. Маса знайденого у обвинуваченого наркотичного засобу становить особливо великий розмір, що свідчить про підвищену небезпеку вчиненого злочину.

Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав доводи своєї апеляційної скарги, думку обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_6 , які заперечували проти доводів апеляційної скарги прокурора, перевіривши доводи апеляційної скарги та вивчивши матеріали справи, судова колегія приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції скасуванню в частині призначеного покарання з наступних підстав.

На підставі ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції перевіряє судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

На підставі ст.ст. 50, 65 КК України особі, що скоїла злочин, повинно бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів з урахуванням ступеня тяжкості скоєного злочину, особи винного і обставин, які пом`якшують та обтяжують покарання.

Вирішуючи питання щодо призначення покарання обвинуваченому ОСОБА_7 та призначивши покарання зі звільненням від його відбування з випробуванням, суд першої інстанції не надав належної оцінки ступеню тяжкості вчиненого злочину, обставинам вчиненого злочину та особі обвинуваченого.

Так, судом належним чином не враховано того факту, що ОСОБА_7 скоїв кримінальне правопорушення, яке на підставі ст. 12 КК України відноситься до категорії тяжких злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів. Маса знайденого у обвинуваченого наркотичного засобу становить особливо великий розмір, що свідчить про підвищену небезпеку вчиненого злочину.

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів вважає, що покарання, призначене судом першої інстанції обвинуваченому ОСОБА_7 за ч. 3 ст. 309 КК України із застосуванням ст. 75 КК України, не відповідає тяжкості скоєного злочину і особі обвинуваченого та не буде сприяти його виправленню й попередженню скоєння нових злочинів.

Призначаючи ОСОБА_7 покарання за скоєння злочину, передбаченого ч. 3 ст. 309 КК України, колегія суддів бере до уваги вимоги ст.ст. 50, 65 КК України.

При визначенні виду та розміру покарання колегія суддів бере до уваги конкретні обставини вчиненого, ступінь тяжкості скоєного злочину, який на підставі ст. 12 КК України відноситься до категорії тяжких злочинів, розмір вилученого наркотичного засобу, а також дані про особу обвинуваченого.

Так, ОСОБА_7 за місцем проживання характеризується посередньо, неодружений, на утриманні неповнолітніх дітей не має, з 2001 року перебував під наглядом нарколога, з листопада 2011 року і по теперішній час перебуває на диспансерному обліку у лікаря нарколога з діагнозом «розлад психіки та поведінки внаслідок поєднаного вживання декількох наркотичних та інших психоактивних речовин, синдром залежності», має постійне місця роботи, на яке став після скоєння ним кримінального правопорушення.

Згідно ст. 66 КК України обставиною, що пом`якшує покарання, суд визнає щире каяття у скоєному злочині.

За таких обставин колегія суддів вважає, що виправлення та перевиховання обвинуваченого можливе лише з його ізоляцією від суспільства.

З обліком викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції скасуванню в частині призначення ОСОБА_7 покарання з ухваленням в цій частині нового вироку судом апеляційної інстанції.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 13 березня 2017 року відносно ОСОБА_7 - скасувати в частині призначення покарання.

Призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 3 ст. 309 КК України у вигляді 5 /п`яти/ років позбавлення волі.

Строк відбуття покарання обчислювати з дня затримання ОСОБА_7 на виконання цього вироку.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту проголошення. Вирок може бути оскаржений до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді