Справа №473/3105/16-к 07.02.2017
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 лютого 2017 року м. Миколаїв

Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

ОСОБА_1 ОСОБА_2

за участю секретаря: ОСОБА_3

розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 28.10.2016 р. якою відмовлено в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_4 про зарахування засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

Учасники судового провадження.
прокурор: ОСОБА_6

захисник в режимі відеоконференс зв`язку: ОСОБА_4 .

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
В апеляційній скарзі захисник просить зарахувати ОСОБА_5 в строк покарання за вироком Новоукраїнського районного суду Кировоградської області від 07.11.2014 року та ухвалою апеляційного суду Кіровоградської області від 10.04.2015 року, включивши у строк попереднього ув`язнення періоди з 10 квітня 2015 року по 27 серпня 2015 року, з 27 листопада 2015 року по 09 серпня 2015 року, з 11 травня 2011 року по 13 травня 2011 року з урахуванням один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

________________________________________________________________

Провадження № 11-кп/784/70/17 Головуючий у першій інстанції:

ст.72 КК України ОСОБА_7

Доповідач апеляційного суду:

ОСОБА_1

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.
Суд першої інстанції відмовив в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

Узагальнені доводи апелянта.
Захисник вважає увалу суду незаконною в силу неправильного застосування судом норми матеріального закону та порушення вимог процесуального закону при розгляді справи.

На думку апелянта, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Оскільки, як зазначає захисник, ОСОБА_5 не з власної ініціативи, а за ухвалами суду був переміщений з Вознесенської ВК №72 до установи попереднього ув`язнення то він за ухвалами суду, брав участь у судовому засіданні кримінального провадження та одночасно відбував покарання отже всі юридичні критерії передбачені у пункті «г» ч.5 ст.72 КК України витримані.

Крім цього апелянт звертає увагу на те, що суд першої інстанції не здійснив перерахунок строку попереднього ув`язнення за період перебування ОСОБА_5 під вартою на стадії досудового розслідування з 11.05.2011 року по 13.05.2011 року, що призвело до не правильного застосування вимог процесуального закону.

Встановлені судом першої інстанції обставини.

Вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 07.11.2014 року ОСОБА_5 був засуджений за ч.2 ст.187, ст.69 КК України до 4 років позбавлення волі. Вирок суду набрав законної сили з 10.04.2015 року.

При розгляді клопотання захисника ОСОБА_4 суд першої інстанції зазначив, що відповідно до матеріалів справи та доказів доданих до клопотання, ОСОБА_5 під час досудового слідства та судового розгляду справи не затримувався та йому не обирався запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Згідно ухвали апеляційного суду Кіровоградської області від 10.04.2015 року ОСОБА_5 був обраний запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, строк відбування якого рахується з 10.04.2015 року.

На думку суду, з урахуванням ст.1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення», зважаючи на те, що вирок відносно ОСОБА_5 за яким він на даний час відбуває покарання у виді позбавлення волі, набрав законної сили 10.04.2015 року, то всі наступні випадки перебування засудженого в установах попереднього ув`язнення після 10.04.2015 року не підлягають зарахуванню у строк попереднього ув`язнення за правилами визначеними у ч.5 ст.72 КК України.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.
Суд заслухав пояснення захисника ОСОБА_4 , який підтримав доводи апеляції, прокурора, який просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, вивчив матеріали кримінального провадження та обговорив доводи апеляційної скарги, прийшов до таких висновків.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Згідно ч.5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 07.11.2014 року, ОСОБА_5 засуджений за ч.2 ст.187 КК України і призначено йому покарання із застосуванням ч.1 ст.69 КК України у вигляді позбавлення волі строком на 4 роки.

Із ухвали Апеляційного суду Кіровоградської області від 10.04.2015 року вбачається, що міру запобіжного заходу у вигляді особистого зобов`язання щодо ОСОБА_5 скасовано та він взятий під варту в залі судового засідання.

Як вбачається з матеріалів справи, а саме ухвали Апеляційного суду Кіровоградської області від 10.04.2015 року, ОСОБА_5 було зараховано у строк відбування покарання строк перебування під вартою з 11.05.2011 року по 13.05.2011 року.

Також, згідно зазначеної вище ухвали, вирок відносно ОСОБА_5 , набрав законної сили 10.04.2015 року і судом постановлено строк відбування покарання рахувати з 10.04.2015 року. Взяття під варту засудженого 10.04.2015 року було пов`язане з виконанням ухваленого відносно нього вироку, а не як міра запобіжного заходу
Згідно ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» перебування засудженого ОСОБА_5 у слідчому ізоляторі після набрання вироком законної сили не є попереднім ув`язненням. Тому суд першої інстанції вірно прийшов до висновку про те, що випадки перебування засудженого у слідчому ізоляторі після 10.04.2015 року, зазначені захисником в клопотанні та апеляційній скарзі, а саме: строк перебування у СІЗО для ознайомлення з матеріалами справи з 10.04.2015 року по 27.08.2015 року та участі у іншому кримінальному провадженні в якості свідка з 27.04.2015 року по 27.08.2015 року, не підлягають зарахуванню у строк попереднього ув`язнення за правилами ч.5 ст.72 КК України.

Відповідно до доводів апелянта, суд першої інстанції не правильно застосував вимоги процесуального закону не здійснивши перерахунку строку попереднього ув`язнення ОСОБА_5 за період його перебування під вартою на стадії досудового розслідування з 11.05.2011 року по 13.05.2011 року.
В клопотанні захисника про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» не було зазначено про перерахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_5 за період його перебування під вартою на стадії досудового розслідування з 11.05.2011 року по 13.05.2011 року.

Однак, згідно розділу ІІ Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Оскільки, як зазначалось раніше, вказаний період був зарахований у строк відбування засудженим покарання, як строк перебування під вартою, то апеляційний суд Миколаївської області приходить до висновку про необхідність перерахувати строк попереднього ув`язнення з 11.05.2011 року по 13.05.2011 року та зарахувати у строк відбування покарання за правилами ч.5 ст.72 КК України.

З огляду на наведене, апеляційна скарга захисника ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 28.10.2016 року підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст. ст. 405, 407 суд, -

П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 задовільнити частково.

Ухвалу Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 28.10.2016 року про зарахування засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання змінити

Зарахувати ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення у строк відбуття призначеного судом покарання, строк тримання під вартою з 11.05.2011 року по 13.05.2011 року з розрахунку, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_8