УХВАЛА

Справа № 569/10583/17

07 липня 2017 року м. Рівне

Слідчий суддя Рівненського міського суду Рівненської області ОСОБА_1 , з участю слідчого ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС другого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Рівненській області майора податкової міліції ОСОБА_2 про призначення позапланової документальної перевірки,

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий з ОВС другого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Рівненській області майор податкової міліції ОСОБА_2 за погодженням із прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Рівненської області ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про призначення у кримінальному провадженні №0000094 від 06.10.2016р. позапланової документальної перевірки ОСОБА_4 (ІПН НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) з питань своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків і зборів, виконання вимог валютного та іншого законодавства, правильності нарахування, обчислення та сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з 01 січня 2015 року по 31 грудня 2016 року.
Своє клопотання обґрунтовує тим, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Рівненській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах ОСОБА_4 (ІПН НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_4 будучи замовником будівництва, будуючи та в подальшому реалізовуючи квартири «житлового комплексу На Щасливому» за адресами: АДРЕСА_2 ; АДРЕСА_3 ; АДРЕСА_4 ; АДРЕСА_3 ; АДРЕСА_3 ; АДРЕСА_5 в період 2015-2016 років отримав прибуток, який відповідно до вимог п.177.2 ст.177 ПК України є об`єктом оподаткування податку з доходів фізичних осіб у зв`язку з чим ухилився від сплати податків в особливо великих розмірах в загальній сумі 3 977 909,02 грн. в т.ч.: податку з доходів фізичних осіб у сумі 1 302 282,8 грн.; податку на додану вартість в сумі 2 675 626,22 грн.

Відповідно до декларацій про готовність обєкта до експлуатації ДАБІ у Рівненській області кошторисна вартість становить 48152,8 тис.грн. За реалізацію 234 квартир останнім отримано дохід у розмірі 15 986 251 грн. за 2015р. та 1-2 квартал 2016р., який оподаткований за ставкою 5%, встановленою ст.172 ПК України, внаслідок чого сплачено податок в розмірі 1093948 грн.
Присвоєння об`єкту будівництва назви ЖК «На Щасливому» свідчить про існування і використання маркетингової стратегії з боку громадянина ОСОБА_4 , що також є питомою ознакою підприємницької діяльності.
Встановлено, що громадянин ОСОБА_4 здійснював систематичну підприємницьку діяльність спрямовану на отримання прибутку, що підпадає під визначення господарської діяльності та у розумінні п.177.2 ст.177 ПК України є об`єктом оподаткування податком з доходів фізичних осіб.
Крім того, загальна сума від здійснення операцій з постачання товарів/послуг, що підлягає оподаткуванню, протягом 12 календарних місяців перевищила сукупно 1 млн. грн. (2015-2016р.р.), а відтак, ОСОБА_4 зобов`язаний був зареєструватися як платник ПДВ з дотриманням вимог ст.183 ПК України.
Постановою Вищого Адміністративного суду України від 16.10.2015 по справі №К/800/67007/14 встановлено, що будь-яка діяльність фізичної особи, яка за своїм характером є підприємницькою, а отже не спрямована на задоволення особистих потреб фізичної особи, повинна оподатковуватися за ставками 15 (17) відсотків, незалежно від визначених видів господарської діяльності платника.

Так, аналізуючи ознаки притаманні підприємницькій діяльності, встановлено, що остання передбачає систематичне прийняття особою самостійних рішень щодо здійснення операцій, спрямованих на отримання прибутку, що супроводжується прийняттям взятих на себе ризиків.
З матеріалів кримінального провадження встановлено, що згідно плану будівництва ОСОБА_4 побудував та в подальшому реалізовував 234 квартири «житлового комплексу На Щасливому» та отримав прибуток, який відповідно до вимог п.177.2 ст.177 ПК України є об`єктом оподаткування податку з доходів фізичних осіб. А саме відповідно до декларацій про готовність обєкта до експлуатації ДАБІ у Рівненській області кошторисна вартість становить 48152,8 тис.грн. За реалізацію квартир останнім отримано дохід у розмірі 15 986 251 грн. за 2015р. та 1-2 квартал 2016р., який оподаткований за ставкою 5%, встановленою ст.172 ПК України, внаслідок чого сплачено податок в розмірі 1093948 грн.
Надаючи оцінку такому будівництву, встановлено, що останнє не можна кваліфікувати як таке, що мало на меті задоволення власних (особистих) потреб громадянина.
Будівництво самостійних багатоквартирних об`єктів, як за власні, так і залучені кошти, є безумовним свідченням того, що збудований об`єкт нерухомості передбачав отримання прибутку від подальшого продажу, що є неодмінною характерною рисою підприємницької діяльності.
При цьому, продаж вказаної кількості однотипних об`єктів нерухомості є свідченням систематичної діяльності, як ще однієї з ознак підприємництва.
Поряд із цим, будуючи велику кількість об`єктів ОСОБА_4 ніс певний ризик, зокрема, що ці об`єкти не будуть продані достатньо швидко і за прийнятною вартістю.
Таким чином, комплекс послідовних цілеспрямованих дій, метою яких є будівництво та подальший продаж ряду однотипних об`єктів нерухомості, з метою отримання прибутку, є свідченням того, що відповідна діяльність для цілей оподаткування має кваліфікуватися як підприємницька, а відтак, вказані операції підлягають оподаткуванню за нормами статті 177 Податкового кодексу України.
Дослідженням №21/17-00-16 від 15.09.2016 ГУ ДФС у Рівненській області щодо здійснення господарської діяльності громадянина ОСОБА_4 на предмет сплати ПДФО та ПДВ в зв`язку з реалізацією квартир в житлових будинках встановлено комплекс послідовних цілеспрямованих дій, метою яких є будівництво та подальший продаж однотипних об`єктів нерухомості, з метою отримання прибутку, у період 2015-2016р.р., що призвело до ненадходження до бюджету коштів в сумі 3 977 909,02 грн.

У зв`язку з вищевикладеним з метою достовірного визначення реальності здійснення реалізації квартир «житлового комплексу На Щасливому» ОСОБА_4 , у даному кримінальному провадженню виникла необхідність у проведенні позапланової документальної перевірки ОСОБА_4 з питань своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків і зборів, виконання вимог валютного та іншого законодавства, правильності нарахування, обчислення та сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з 01 січня 2015 року по 31 грудня 2016 року.

В судовому засіданні слідчий клопотання підтримав та просив його задоволити.
Дослідивши клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя прийшов до висновку, що у задоволенні клопотання слід відмовити із наступних підстав.

Перелік заходів забезпечення кримінального провадження, установлений ч.2 ст.131 КПК України є вичерпним, що виключає можливість застосування при здійсненні кримінального провадження будь-яких інших заходів його забезпечення.
Відповідно до п. 3 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи», у 2015 та 2016 роках перевірки підприємств, установ та організацій, фізичних осіб підприємців з обсягом доходу до 20 мільйонів гривень за попередній календарний рік контролюючими органами здійснюються виключно з дозволу КМУ, за заявкою суб`єкта господарювання щодо його перевірки, згідно з рішенням суду або згідно з вимогами КПК України.

Згідно із п.2 ч.1 Постанови КМУ «Про питання запровадження обмеження на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами» №408 від 13.08.2014, надання дозволу на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб - підприємців не потребується у разі, коли такі перевірки проводяться за рішенням суду, на вимогу службових осіб у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України.

Статтею 91 КПК України передбачено, що у кримінальному провадженні підлягають доказуванню вид і розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушення.
Разом з тим, статтею 93 КПК України визначено, що сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.
Враховуючи, що слідчим не доведено наявність достатніх підстав, що проведення перевірки має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, тому слідчий суддя вважає за необхідне у задоволенні клопотання відмовити.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст.91, 93, 131 КПК України, -
УХВАЛИВ:
У задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС другого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Рівненській області майора податкової міліції ОСОБА_2 про призначення позапланової документальної перевірки - відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя