АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 603/55/16-кГоловуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/789/166/16 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ухвала
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 травня 2016 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Тернопільської області в складі:

головуючої - ОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Тернополі кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на ухвалу Монастириського районного суду від 19 лютого 2016 року про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -

ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Монастириського районного суду від 19 лютого 2016 року задоволено заяву ОСОБА_7 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у відповідності до Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання та звільнено її від подальшого відбування покарання у зв`язку із повним відбуттям строку призначеного судом покарання.

Обґрунтовуючи своє рішення, суд послався на те, що відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України засудженій слід зарахувати строк попереднього ув`язнення з часу затримання з 23 лютого 2010 року до дня набрання вироком законної сили- 02 лютого 2011 року, що становить 11 місяців 21 день, а відповідно до абз. 2 ч. 5, пп. в п. 1 ч. 1 ст. 72 КК України вказаний термін підлягає переводу в покарання у виді виправних робіт і становить 2 роки 9 місяців 21 день.

В апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу суду скасувати та ухвалити нову, якою відмовити в задоволенні заяви ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у відповідності до Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 року, посилаючись на те, що судом не вірно застосовано ч.5 ст.72 КК України, оскільки підставою для зарахування строку попереднього ув`язнення законодавець визначив факт засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, або у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі. Зазначає, що цим Законом не передбачено підстави його застосування у випадках, якщо судом у відповідності до ст. 82 КК України невідбута частина покарання була замінена більш м`яким покаранням, тобто до особи вже застосовано більш м`яке покарання, а тому у суду не було достатніх підстав для задоволення заяви ОСОБА_7 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення. Також, просить поновити строк на апеляційне оскарження.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляцію і просить її задовольнити, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити частково з наступних підстав.

Згідно матеріалів провадження ухвалу Монастириського районного суду Тернопільської області від 19 лютого 2016 року прокурор отримав 24 лютого 2016 року, на яку 28 лютого 2016 року вніс апеляційну скаргу.

Враховуючи те, що строк оскарження рішення суду починається з часу отримання учасниками провадження цього рішення, колегія суддів вважає, що прокурор, оскарживши ухвалу Монастириського районного суду не порушив семиденного строку її оскарження, оскільки подав апеляційну скаргу на четвертий день з моменту отримання копії ухвали суду.

Тому апеляційну скаргу прокурора слід вважати поданою у встановлені строки.

Як встановлено судом першої інстанції, вироком Летичівського районного суду Хмельницької області від 09 листопада 2010 року ОСОБА_7 визнано винною у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.152, ч.2 ст.304, ч.3 ст.133, ст.166, 70 КК України та призначено їй покарання у виді 8 років позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Хмельницької області від 02 лютого 2011 року та ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 22 грудня 2011 року вирок Летичівського районного суду Хмельницької області від 09 листопада 2010 року залишено без змін.

Як слідує з матеріалів судового провадження, призначене ОСОБА_7 покарання за вироком Летичівського районного суду Хмельницької області від 09 листопада 2010 року не відбуте, та не відбуте покарання у виді позбавлення волі 2 роки, 7 місяців і 13 днів замінено на 2 роки виправних робіт.

За цим вироком ОСОБА_7 перебувала під вартою з 23 лютого 2010 року по 02 лютого 2011 року, тобто строк попереднього ув`язнення становить 11 місяців 14 днів.

Відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України строк попереднього ув`язнення підлягає зарахуванню у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У п.2 Прикінцевих положень Закону України № 838-VIIIвід 26 листопада 2015 року, яким внесені зміни до ч.5 ст. 72 КК України, вказано, що він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання ним чинності набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Дані вимоги закону судом першої інстанції виконані не належним чином.

Зокрема, строк попереднього ув`язнення 11 місяців 14 днів переведено у співвідношенні один до трьох, що суперечить п.2 ч.5 ст. 72 КК України.

Водночас, невідбуте покарання у виді позбавлення волі становить 2 роки, 7 місяців і 13 днів, яке замінено на 2 роки виправних робіт, то до не відбутого покарання у виді позбавлення волі підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення з 23 лютого 2010 року по 02 лютого 2011 року, що складає 11 місяців 14 днів відповідно до розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тобто 1 рік 10 місяців 28 днів.

Щодо посилання прокурора на те, що Законом України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 року не передбачено підстав його застосування у випадках, коли судом у відповідності до ст. 82 КК України невідбута частина покарання була замінена більш м`яким покаранням, то воно є необґрунтоване, оскільки вказаний Закон цього не забороняє.

Крім того, ч. 1 ст. 5 КК України встановлює, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Беручи до уваги наведене, колегія суддів дійшла висновку, що ухвалу суду першої інстанції про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання засудженій підлягає відповідній зміні.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, Законом України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 року, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити частково.

Ухвалу Монастириського районного суду від 19 лютого 2016 року про зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 у строк покарання змінити.

Виключити з мотивувальної частини ухвали посилання суду на те, що строк позбавлення волі терміном 11 місяців 21 день підлягає переводу в покарання у виді виправних робіт згідно вимог пп.в п.1 ч.1 ст. 72 КК України та становить 2 роки 9 місяців 21 день виправних робіт.

В решті ухвалу залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає чинності негайно після оголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді - три підписи
З оригіналом згідно:
Суддя апеляційного суду Тернопільської області ОСОБА_2