Провадження № 11-кп/783/350/16 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 травня 2016 року м.Львів
Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Львівської області в складі:

головуючого-судді ОСОБА_3

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5

при секретарі ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові справу про скасування звільнення від покарання та направлення для відбування покарання засудженого

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , військовослужбовця військової частини ПП НОМЕР_1 , раніше судимого:

1) 04 лютого 2010 року вироком Городокського районного суду Хмельницької області за ч.3 ст. 364, ч.1 ст. 366 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавленням права займати посади у правоохоронних органах на три роки, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням іспитовим строком 2 роки;

2) 16 листопада 2010 року вироком Городокського районного суду Хмельницької області за ч.1 ст. 187, ч.3 ст. 357 КК України на 4 роки позбавлення волі; на підставі ухвали Апеляційного суду Хмельницької області від 26 січня 2011 року вирок в частині засудження за ч.3 ст. 357 КК України закрито за відсутністю складу злочину, а в частині засудження за ч.1 ст. 187 КК України залишено без змін;

3) 13 січня 2015 року вироком Краматорського міського суду Донецької області за ч.2 ст. 146, ч.1 ст. 189 КК України на 5 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням іспитовим строком три роки;

з участю прокурора ОСОБА_8

представника КВІ Галицького РВ м.Львова

УДПтСУ у Львівській області ОСОБА_9

та засудженого ОСОБА_10 ,

за апеляційною скаргою ОСОБА_7 на ухвалу Галицького районного суду м.Львова від 18 грудня 2015 року,

в с т а н о в и л а :
Вироком Краматорського міського суду Донецької області від 13 січня 2015 року ОСОБА_11 визнаний винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст. 146, ч.1 ст. 189 КК України та згідно ч.1 ст. 70 КК України визначено остаточне покарання у виді 5 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування обраного покарання з випробуванням - іспитовим строком на 3 роки.

KBI Галицького РВ м.Львова УДПтСУ у Львівській області звернулося до суду з поданням про скасування звільнення від покарання з випробуванням i направлення ОСОБА_11 в місця позбавлення волі, покликаючись на те, що 27 серпня 2015 року останній був прийнятий на облік у Галицькому РВ КВІ для здійснення контролю за його поведінкою. Засуджений неодноразово викликався до відділу для роз`яснення порядку та умов відбування покарання, проте на виклики не прибував. Здійсненою працівниками поліції перевіркою місця проживання ОСОБА_11 за адресою: АДРЕСА_1 встановлено, що останній там не проживає. Крім того, були проведені першочергові розшукові дії, за результатами яких встановлено, що ОСОБА_11 у м.Львові не зареєстрований, його смерть не зареєстрована, у місцях позбавлення волі такий не перебуває, до лікарні швидкої допомоги не звертався, військовими комісаріатами на військову службу не призивався.

Ухвалою Галицького районного суду м.Львова від 18 грудня 2016 року звільнення ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від відбування скасовано та направлено до місця позбавлення волі для відбування покарання за вироком Краматорського міського суду Донецької області від 13 січня 2015 року (справа № 234/31/15-к) за ч.2 ст. 146, ч.1 ст. 189, ч.1 ст. 70 КК України на 5 років позбавлення волі. Строк покарання обчислюється з дня його фактичного затримання в порядку, передбаченому КПК України.
У мотивах ухвали зазначено, що засуджений систематично протягом чотирьох місяців без поважних причин не з`являвся на реєстрацію до Галицького РВ КВІ, чим порушив вимоги п.4 ч.1 ст. 76 КК України.

На ухвалу суду ОСОБА_11 подав апеляційну скаргу, в якій просить таку скасувати та ухвалити нову ухвалу про відмову у задоволенні подання начальника Галицького РВ КВІ м.Львова ДПтС України у Львівській області.
В обґрунтування апеляційної скарги покликається на те, що на момент розгляду кримінальної справи і по сьогоднішній день він на підставі Указу Президента України від 06 травня 2014 року № 464 «Про часткову мобілізацію» з 16 травня 2014 року перебуває на військовій службі у Збройних силах України у військовій частині № НОМЕР_2 . З моменту призову він жодного дня не був звільнений від проходження військової служби і весь час виконував поставлені перед ним бойові завдання командуванням. Оскільки він являється військовослужбовцем, що було відомо суду, то контроль за поведінкою осіб, звільнених від відбування покарання з випробуванням, протягом іспитового строку здійснюється командирами військових частин, а саме ВЧ № НОМЕР_2 . Про те, що суду першої інстанції було відомо, що він є військовослужбовцем, свідчить і факт направлення для виконання копії оскаржуваної ухвали начальнику ІНФОРМАЦІЯ_2 . А тому суд, не перевіривши всі обставини, виніс необґрунтовану ухвалу.
Заслухавши доповідь судді, прохання засудженого ОСОБА_11 , думку прокурора та представника КВІ про задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали подання про скасування випробувального терміну, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така підлягає до задоволення з наступних підстав.
За змістом ч.2 ст. 78 КК України вбачається, що якщо засуджений не виконує покладені на нього обов`язки або систематично вчинює правопорушення, що потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, суд направляє засудженого для відбування призначеного покарання.

Відповідно до ч.2 ст. 76 КК України контроль за поведінкою особи, звільненої від відбування покарання з випробуванням, здійснюється кримінально-виконавчою інспекцією за місцем проживання засудженого, а щодо засуджених військовослужбовців - командирами військових частин.

Приписами ч.1 ст. 163 КВК України встановлено, що контроль за поведінкою осіб, звільнених від відбування покарання з випробуванням, протягом іспитового строку здійснюється кримінально-виконавчою інспекцією за місцем проживання засудженого, а стосовно військовослужбовців - командирами військових частин.

Як вбачається з матеріалів судової справи та особової справи № 42/2015 року КВІ Галицького РП Сихівського МВ КВІ УДПтСУ у Львівській області ОСОБА_11 на час винесення та набрання законної сили вироком Краматорського міського суду Донецької області від 13 січня 2015 року був військовослужбовцем в/ч ПП НОМЕР_1 .

Згідно вироку суду ОСОБА_11 15 травня 2014 року призваний ІНФОРМАЦІЯ_3 на військову службу за мобілізацією на особливий період у військову частину польова пошта НОМЕР_1 ( АДРЕСА_1 ) на підставі Указу Президента України від 06 травня 2014 року № 464 «Про часткову мобілізацію».

Як вбачається з довідок в/ч ПП НОМЕР_1 № 603 від 08 лютого 2016 року та № 2132 від 28 квітня 2016 року, молодший сержант ОСОБА_11 по теперішній час (станом на час видачі довідок) перебуває на військовій службі у в/ч ПП НОМЕР_1 .

При винесенні оскаржуваної ухвали судом першої інстанції не було взято до уваги факт перебування засудженого на військовій службі.

Колегія суддів вважає, що особа засудженого ОСОБА_11 при розгляді подання начальника Галицького РВ КВІ м.Львова УДПтС України у Львівській області про скасування звільнення від відбування покарання та направлення для відбування покарання є неналежно встановленою. ОСОБА_11 не був опитаний з зазначених вище питань в судовому засіданні, а особова справа № 42/2015 року щодо нього не оголошувалась та не вивчалась.
Обставини, які суд першої інстанції врахував при скасуванні ОСОБА_11 випробувального терміну та направленні в місця позбавлення волі, судом перевірені не були.
Крім того, своє рішення суд практично жодним чином не мотивував, лише константував факт, що засуджений систематично протягом чотирьох місяців без поважних причин не з`являвся на реєстрацію до Галицького РВ КВІ, що свідчить про його небажання стати на шлях виправлення.
Колегія суддів вважає, що такі висновки суду першої інстанції суперечать вимогам закону, оскільки ґрунтуються на неповному вивченні всіх обставин справи, особи засудженого, тому ухвала Галицького районного суду м.Львова від 18 грудня 2015 року про скасування звільнення ОСОБА_11 від покарання, призначеного вироком Краматорського міського суду Донецької області від 13січня 2015 року, та направлення його до місця позбавлення волі для відбування призначеного покарання підлягає скасуванню з винесенням нової ухвали колегією суддів Апеляційного суду Львівської області про відмову у задоволенні подання начальника Галицького РВ КВІ м.Львова УДПтС України у Львівській області про скасування випробувального терміну на направлення в місця позбавлення волі ОСОБА_11 .
В особовій справі засудженого маються дані, що компрометуючих даних відносно ОСОБА_11 станом на 04 грудня 2015 року КВІ не отримувало. Рапорти та запити в особовій справі носять формальний характер, оскільки нічим додатково не підтверджені. Жодного запиту до командира військової частини ІНФОРМАЦІЯ_4 не було зроблено.
Колегія суддів вважає, що у поданні КВІ не наведено переконливих доказів того, що засуджений ОСОБА_11 не бажає стати на шлях виправлення.
Як вбачається з службової характеристики військовослужбовця ОСОБА_11 , такий за час проходження військової служби у в/ч ПП НОМЕР_1 зарекомендував себе лише з позитивної сторони. З 16 липня по 28 грудня 2014 року та з 27 травня по теперішній час виконує бойові завдання в рамках проведення Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей. За час проходження військової служби зарекомендував себе грамотним, дисциплінованим, працелюбним військовослужбовцем. За бездоганне виконання військового та службового обов`язку, виявлену при цьому доблесть і честь був неодноразово представлений для нагородження, як державними нагородами так і відзнаками Міністра оборони та Генерального штабу ЗСУ.
З огляду на викладене колегія суддів визнає апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_11 обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :
Апеляційну скаргу ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Галицького районного суду м.Львова від 18 грудня 2015 року про скасування звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання за вироком Краматорського міського суду Донецької області від 13 січня 2015 року та направлення його у місця позбавлення волі для відбування призначеного покарання скасувати та винести нову ухвалу.
У задоволенні подання начальника КВІ Галицького РВ м.Львова УДПтСУ у Львівській області про скасування звільнення від відбуття покарання з випробуванням та направлення в місця позбавлення волі ОСОБА_7 відмовити.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

С У Д Д І :

ОСОБА_3 ОСОБА_12