Справа №11-381/10 Головуючий у суді у 1 інстанції -
Номер провадження - Суддя-доповідач - Забара
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 серпня 2010 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого - Лугового М.Г.

суддів: Забари І.К., Гончарова М.В.

з участю прокурора - Кононової Л.Ф.

засудженого - ОСОБА_1.

представника цивільного позивача ОСОБА_2.

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Суми справу за апеляцією прокурора, який затверджував обвинувальний висновок, на вирок Зарічного районного суду м. Суми від 4 червня 2010 року, яким

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 року народження, мешканець АДРЕСА_1, зареєстрований в АДРЕСА_2, раніше не судимий, засуджений за ч.З ст.191 КК України із застосуванням ст.69 КК України до арешту на строк 6 місяців.

Стягнуто з ОСОБА_1. на користь ТОВ «Лодіс-Суми» 31684,19 грн. в рахунок відшкодування матеріальної шкоди та 1746,48 грн. судові витрати за проведення експертизи.

Долю речових доказів по справі вирішено в порядку, передбаченому ст.81 КПК України,

ВСТАНОВИЛА:

Згідно вироку суду ОСОБА_1 визнаний винним-та засуджений за вчинення злочину

за наступних обставин.

Згідно наказу №149 від 03.12.2007 ОСОБА_1 працював у ТОВ «Лодіс-Суми», консультантом з маркетингу, до обов'язків якого входило розповсюдження продукції ТОВ «Лодіс-Суми», отримання грошових коштів від клієнтів підприємства за поставлені товари та здавання їх до каси ТОВ «Лодіс-Суми».

03.12.2007 року між ТОВ «Лодіс-Суми» та ОСОБА_1 було укладено Договір про повну матеріальну відповідальність, відповідно до якого працівник несе повну матеріальну відповідальність за незабезпечення збереження доручених йому підприємством матеріальних цінностей.

ОСОБА_1, маючи вільний доступ до грошових коштів ТОВ «Лодіс-Суми», що отримував від клієнтів для здачі в касу товариства, усвідомлюючи що в його віданні знаходиться готівка ТОВ «Лодіс-Суми», щодо розпорядження якою він наділений правомочністю, діючи умисно, повторно привласнював грошові кошти ТОВ «Лодіс-Суми» протягом квітня-травня 2009 року за наступних обставин.

В квітні 2009 року, на підставі Договору поставки № 2059 від 25.11.2008, отримував від ДП ТД ТОВ «Інвестор-96» замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство і за яку ОСОБА_1 01.04.2009 від представника ДП ТД ТОВ «Інвестор-96» отримав грошові кошти відповідно до договору доручення № 016839 від 01.04.2009 року на суму 1511,06 грн. ОСОБА_1 грошові кошти в сумі 1511,06 грн. до каси товариства не здав, привласнивши їх, чим заподіяв ТОВ «Лодіс-Суми» майнову шкоду на вказану суму.

В період часу з 26.03.2009 року по 29.05.2009 року, на підставі Договору поставки № 2482 від 05.03.2009, отримував від ПП ОСОБА_3. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство і за яку ОСОБА_1 від представника ПП ОСОБА_3. отримував грошові кошти відповідно до товарно-транспортних накладних, що підтверджується договорами доручень, а саме:

- за накладною №154405 від 27.03.2009 року ОСОБА_1 отримав 03.04.2009 грошові кошти, згідно договору доручення № 007824 від 03.04.2009 року, на суму 1137,22 грн.;

- за накладною №159135 від 14.04.2009 ОСОБА_1 отримав 24.04.2009 року грошові кошти згідно договору доручення № 004185 від 24.04.2009 року на суму 3282,56 грн.;

- за накладною №159149 від 14.04.2009 року ОСОБА_1 отримав 24.04.2009 року грошові кошти, згідно договору доручення № 004186 від 24.04.2009 року на суму 1680,52 грн.;

- за накладною №169228 від 14.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 26.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення № 009522 від 26.05.2009 року на суму 1757,56 грн.;

- за накладною №170347 від 15.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 26.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення № 009561 від 26.05.2009 року на суму 965,24 грн.;

- за накладною №171152 від 19.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 28.05.2009 року грошові кошти, згідно договору доручення № 009562 від 28.05.2009 року на суму 345,44 грн.;

- за накладною №171165 від 19.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 28.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення № 009563 від 28.05.2009 року на суму 2386,91 грн.;

- за накладною №1711129 від 19.05.2009 року; №171600 від 20.05.2009 року; №172895 від 26.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 28.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення № 009560 від 28.05.2009 року на загальну суму 4474,70 грн.;

- за накладною № 171384 від 20.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 29.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення № 009568 від 29.05.2009 року на суму 2115,42 грн.;

- за накладною № 171518 від 20.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 29.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення № 009568 від 29.05.2009 року на суму 852,90 грн.

Всього грошей на загальну суму 18998,47 гри., які ОСОБА_1 до каси товариства не здав, повторно привласнивши їх, чим заподіяв ТОВ «Лодіс-Суми» майнову шкоду на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_1 в період часу з 14.04.2009 року по 30.04.2009 року, на підставі Договору поставки №149 від 01.09.2006 року, отримував від ПП ОСОБА_4. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство і за яку ОСОБА_1 від представника ПП ОСОБА_4. отримував грошові кошти відповідно до товарно - транспортних накладних, що підтверджується договорами доручень, а саме:

за накладними №159994 від 16.04.2009 року; №161557 від 23.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 24.04.2009 року грошові кошти згідно договору доручення №004160 від 24.04.2009 року на загальну суму 658 грн., але до каси ТОВ «Лодіс-Суми», згідно чеку № 16071 від 30.04.2009 року здав лише гроші в сумі 271,16 грн., повторно привласнивши грошові кошти на суму 386,84 грн., чим заподіяв ТОВ «Лодіс-Суми» майнову шкоду на вказану суму.

Окрім цього, ОСОБА_1 в період часу з 16.04.2009 року по 11.05.2009 року, виконуючи свої службові обов'язки, на підставі Договору поставки № 992 від 11.08.2008 року, отримував від ПП ОСОБА_5. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство, і за яку ОСОБА_1 від представника ПП ОСОБА_5. отримував грошові кошти відповідно до товарно - транспортних накладних, що підтверджується договорами доручень, а саме:

- за накладними №160489 від 17.04.2009 року; №160511 від 17.04.2009 року ОСОБА_1 отримав 30.04.2009 року грошові кошти згідно договору доручення №016851 від 30.04.2009 року на загальну суму 398,78 грн., але до каси ТОВ «Лодіс-Суми», згідно чеку №16292 від 14.05.2009 року здав лише гроші в сумі 269,76 грн.;

- за накладною №163300 від 28.04.2009 року ОСОБА_1 отримав 01.05.2009 року грошові кошти, згідно договору доручення №016885 від 11.05.2009, на суму 226,07 грн.;

Всього грошей на загальну суму 355,09 грн., які ОСОБА_1 до каси товариства не здав, повторно привласнивши їх, чим заподіяв ТОВ «Лодіс-Суми» майнову шкоду на вказану суму.

Також ОСОБА_1 21.04.2009 року, на підставі Договору поставки №2453 від 01.02.2009 року, отримав від ПП ОСОБА_6. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство по товарно - транспортній накладній № 161341 від 22.04.2009 року, і за яку ОСОБА_1 28.04.2009 року від представника ПП ОСОБА_6. отримав грошові кошти згідно договору доручення №016900 від 28.04.2009 року на суму 143,82 грн. ОСОБА_1 грошові кошти в сумі 143,82 грн., до каси товариства не здав, повторно привласнивши їх, чим заподіяв ТОВ «Лодіс-Суми» майнову шкоду на вказану суму.

Крім того ОСОБА_1 в період часу з 28.04.2009 року по 19.05.2009 року, виконуючи свої службові обов'язки, на підставі Договору поставки № 2452 від 02.12.2008 року, отримував від ПП ОСОБА_7. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство, і за яку ОСОБА_1 від представника ПП ОСОБА_7. отримував грошові кошти відповідно до товарно - транспортних накладних, що підтверджується договорами доручень, а саме:

- за накладною №163924 від 29.04.2009 року ОСОБА_1 отримав 05.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення №016868 від 05.05.2009 року на суму 2032,80 грн., але до каси ТОВ «Лодіс-Суми», згідно чеку № 17840 від 15.05.2009 року здав лише гроші в сумі 458,27 грн.;

- за накладною № 169394 від 13.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 19.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення № 019672 від 19.05.2009 року на суму 1999,38 грн.

Всього грошей на загальну суму 3573,91 грн., але 04.06.2009 року ОСОБА_1 до каси ТОВ «Лодіс-Суми», згідно чеку №20229 від 04.06.2009 року вніс власні кошти в сумі 2743,16 грн., тому ОСОБА_1 не здав до каси товариства грошові кошти в сумі 830,75 грн., тобто повторно привласнив їх, чим .спричинив товариству матеріальні збитки на вказану суму.

Окрім цього, ОСОБА_1 в період часу з 29.04.2009 року по 27.05.2009 року, на підставі Договору поставки №2049 від 20.11.2008 року, отримував від ПП ОСОБА_8. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство, і за яку ОСОБА_1 від представника ПП ОСОБА_8. отримував грошові кошти відповідно до товарно - транспортних накладних, що підтверджується договорами доручень, а саме:

- за накладною № 164418 від 30.04.2009 року ОСОБА_1 отримав 06.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення №016834 від 06.05.2009 року на суму 5639,94 грн., але до каси ТОВ «Лодіс-Суми», згідно чеку № 17662 від 14.05.2009 року здав лише гроші в сумі 2777,88 грн.;

- за накладною №169763 від 14.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 20.05.2009 року грошові кошти, згідно договору доручення №019683 від 20.05.2009 року, на суму 4689,66 грн.;

- за накладною №172052 від 21.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 27.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення №009538 від 27.05.2009 року на суму 3609 грн., але до каси ТОВ «Лодіс-Суми», згідно чеку № 19276 від 27.05.2009 здав лише 3600 грн.;

Всього грошей на загальну суму 7560,72 грн., які ОСОБА_1 до каси товариства не здав, повторно привласнивши їх, чим заподіяв ТОВ «Лодіс-Суми» майнову шкоду на вказану суму.

Також ОСОБА_1 в період часу з 30.04.2009 року по 21.05.2009 року, на підставі Договору поставки №2781 від 01.04.2009 року, отримував від ПП ОСОБА_9. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство і за яку ОСОБА_1 від представника ПП ОСОБА_9. отримував грошові кошти відповідно до товарно - транспортних накладних, що підтверджується договорами доручень, а саме:

- за накладними №165277 від 01.05.2009 року; №167440 від 12.05.2009 року; №168566 від 12.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 14.05.2009 року грошові кошти згідно договору доручення № 019628 від 14.05.2009 року на загальну суму 964,48 грн., але до каси ТОВ «Лодіс-Суми», згідно чеку № 17663 від 14.05.2009 року здав лише гроші в сумі 500грн.;

- за накладною №170301 від 15.05.2009 року ОСОБА_1 отримав 21.05.2009 року грошові кошти, згідно договору доручення № 014528 від 21.05.2009 року, на суму 110,60 грн.

Всього грошей на загальну суму 575,07 грн., які ОСОБА_1 до каси товариства не здав, тобто повторно привласнив їх , чим спричинив ТОВ «Лодіс-Суми» матеріальні збитки на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_1 11.05.2009 року, на підставі Договору поставки №893 від 08.04.2008 року, отримав від ПП ОСОБА_10. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство за товарно -транспортною накладною №168559 від 12.05.2009 року, і за яку ОСОБА_1 14.05.2009 року від представника ПП ОСОБА_10. отримав грошові кошти згідно договору доручення №019630 від 14.05.2009 року на суму 1074,04 грн., які до каси товариства не здав, повторно привласнивши їх, чим заподіяв ТОВ «Лодіс-Суми» майнову шкоду на вказану суму.

Окрім цього, ОСОБА_1 в травні 2009 року, на підставі Договору поставки №2832 від 23.04.2009 року, отримував від ПП ОСОБА_11. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство, і за яку ОСОБА_1 від представника ПП ОСОБА_11. отримував грошові кошти відповідно до невстановлених в ході слідства товарно-транспортних накладних, що підтверджується договорами доручень, а саме:

ОСОБА_1 отримав 18.05.2009 року грошові кошти, згідно договору доручення №019667 від 18.05.2009 на суму 1000 грн.;

ОСОБА_1. отримав 21.05.2009 року грошові кошти, згідно договору .., доручення №014532 від 21.05.2009 на суму 300 грн.;

ОСОБА_1 отримав 30.05.2009 року грошові кошти, згідно договору доручення №004085 від 30.05.2009 на суму 150 грн.;

ОСОБА_1 отримав 30.05.2009 року грошові кошти, згідно договору доручення №009579 від 30.05.2009 року на суму 500 грн.;

ОСОБА_1 отримав 31.05.2009 року грошові кошти, згідно договору доручення №004089 від 31.05.2009 року на суму 400 грн.

Всього грошей на загальну суму 2350 грн., але 15.05.2009 року ОСОБА_1 до каси ТОВ «Лодіс-Суми», згідно чеку № 17839 від 15.05.2009 року вніс власні кошти в сумі 2000 грн., тому ОСОБА_1 не здав до каси товариства грошові кошти в сумі 350 грн., повторно привласнивши їх, чим спричинив ТОВ «Лодіс-Суми» матеріальні збитки на вказану суму.

Також ОСОБА_1 19.05.2009 року, на підставі Договору поставки №2134 від

01.12.2008 року, отримав від ПП ОСОБА_12. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-

Суми», яка була доставлена на дане приватне підприємство за товарно - транспортною

накладною №171510 від 20.05.2009 року, і за яку ОСОБА_1 28.05.2009 року від

представника ПП ОСОБА_12. отримав грошові кошти, згідно договору доручення

№009547 від 28.05.2009 року на суму 1127,10 грн., але до каси ТОВ «Лодіс-Суми», згідно чеку

№19441 від 28.05.2009 року здав лише гроші в сумі 168,25 грн., повторно привласнивши

грошові кошти в сумі 958,85 грн., чим заподіяв ТОВ «Лодіс-Суми» майнову шкоду на

вказану суму.

Крім того ОСОБА_1 20.05.2009 року на підставі Договору поставки № 2851 від

30.04.2009 року отримав від ПП ОСОБА_13. замовлення на продукцію ТОВ «Лодіс-Суми»,

яка була доставлена на дане приватне підприємство за товарно - транспортною накладною

№171720 від 21.05.2009 року, і за яку ОСОБА_1 27.05.2009 року від представника ПП

ОСОБА_13. отримав грошові кошти, згідно договору доручення №009528 від 27.05.2009

року на суму 1581,05 грн., які до каси товариства не здав, привласнивши їх, чим заподіяв

ТОВ «Лодіс-Суми» майнову шкоду на вказану суму.

В поданій апеляції прокурор, який затвердив обвинувальний висновок, не оспорюючи . кваліфікації дій ОСОБА_1. та доведеності його вини у вчиненні злочину, просить скасувати вирок Зарічного районного суду м. Суми від 04.06.2010 року скасувати та постановити новий вирок, яким ОСОБА_1. призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. При цьому обґрунтовував свої вимоги тим, що призначаючи покарання суд першої інстанції не взяв до уваги, що ОСОБА_1 скоїв умисний злочин проти власності, протягом досудового слідства своєї вини не визнавав, розкаявся в ході судових дебатів, шкоду, завдану злочином не відшкодував, своїми злочинними діями ТОВ «Лодіс-Суми» спричинив значну матеріальну шкоду.

Вислухавши доповідь судді, засудженого ОСОБА_1., який просив вирок суду залишити без зміни, представника цивільного позивача, який згоден з поданою по справі апеляцією, думку прокурора на підтримку своєї апеляції, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що остання підлягає задоволенню з наступних підстав.

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах, відповідно до вимог ст. 365 КПК України, перевіряючи кримінальну справу у межах поданої апеляції, вважає, що суд першої інстанції при розгляді справи, дійшовши до вірного висновку про доведеність вини ОСОБА_1. у повторному привласненні чужого майна, що перебувало в його віданні, в порушення вимог ст. 65 КК України, засуджуючи останнього, призначив йому надмірно м'яке покарання.

У відповідності з вимогами п.5 ч. 1 ст. 367 КПК України підставами для скасування вироку при розгляді справи в апеляційному суді є: невідповідність призначеного покарання тяжкості злочину та особі засудженого.

Згідно з вимогами ст. 372 КПК України невідповідним ступеню тяжкості злочину та особі засудженого визнається таке покарання, яке хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею Кримінального кодексу, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим.

Колегія суддів вважає, що призначаючи засудженому ОСОБА_1. покарання у виді арешту на строк 6 місяців, суд першої інстанції, не у повному обсязі врахував обставин вчинення ним злочину та негативні наслідки останнього, фактичне невизнання вини в скоєні злочину та відсутність каяття з боку засудженого, а також ту обставину, що спричинену злочином шкоду ОСОБА_1 не відшкодував навіть частково.

Відповідно до ст.69 КК України більш м'яке покарання, ніж передбачене законом може бути призначено за наявності кількох обставин, що пом'якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного.

В порушення вимог зазначеної статті судом не було вмотивоване рішення про застосування ст. 69 КК України та не вказано обставини, які надають можливість перейти до іншого, більш м'якого виду покарання, не зазначеного в ч.3 ст.191 КК України.

За таких обставин призначене ОСОБА_1. покарання є явно несправедливим та м'яким і на думку колегії суддів повинно відбуватись засудженим реально відповідно до вимог санкції статті, за якою він засуджений, а тому вирок суду першої інстанції в частині призначення покарання підлягає скасуванню з постановленням нового вироку.

Виходячи з викладеного і керуючись ст.ст. 378, 379 КПК України, колегія суддів, -

ЗАСУДИЛА:

Апеляцію прокурора, який затвердив обвинувальний висновок, задовольнити.

Вирок Зарічного районного суду від 4 червня 2010 року відносно ОСОБА_1 в частині призначення йому покарання скасувати та призначити йому покарання за ч.3 ст. 191 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

В іншій частині вирок суду залишити без зміни.

Мірою запобіжного заходу ОСОБА_1. залишити тримання під вартою.

Вирок може бути оскаржений в касаційному порядку до Верховного Суду України через апеляційний суд Сумської області протягом одного місяця з моменту його проголошення.

СУДДІ:

Луговий М.Г. Забара І.К. Гончаров М.В.