АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Крим. провадження № 637/10/15 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/584/15 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.3 ст.185КК України
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
26 березня 2015 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області у складі:

Головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду, в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Харківської області на вирок Шевченківського районного суду Харківської області від 05 січня 2015 року, стосовно ОСОБА_7 та ОСОБА_8 ,-

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком,

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Раївка Шевченківського району, Харківської області, громадянин України, не працюючий, не одружений, маючий середню освіту, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий,-

- 01.02.2006 року Шевченківським районним судом Харківської області за ч.3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі, згідно зі ст.75 КК України з іспитовим строком на 1 рік ;
- 15.02.2011 року Шевченківським районним судом Харківської області за ч.3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі, згідно зі ст.75 КК України з іспитовим строком на 1 рік ;
- 20.10.2011 року Шевченківським районним судом Харківської області за ч.3 ст. 185 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, звільнений на підставі постанови Червонозаводського районного м. Харкова від 28.03.2014 року умовно- достроково на невідбутий строк 1 рік 22 дні;
- 08.10.2014 року Шевченківським районним судом Харківської області за ч.2 ст. 296 КК України, на підставі ст.71 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі.
засуджений :

за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у вигляді 3 ( трьох ) років позбавлення волі.

У відповідності до ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду Харківської області від 08.10.2014 року по ч.2 ст.296 КК України у вигляді 1 року 3 (трьох) місяців позбавлення волі і покарання призначеного цим вироком Шевченківського районного суду Харківської області від 05.01.2015 року у вигляді 3-х років позбавлення волі остаточно до відбуття ОСОБА_7 призначено покарання у вигляді 3-х років позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України, до призначеного покарання за цим вироком приєднано не відбуту частину покарання за вироком Шевченківського районного суду Харківської області від 20.10.2011 року у вигляді 3-х місяців позбавлення волі та остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 3 ( трьох) років 3( трьох) місяців позбавлення волі.

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженець с. Раївка Шевченківського району, Харківської області, громадянин України, не працюючий, одружений, маючий на утриманні малолітню дитину, з середньою освітою, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , фактично мешкаючий за адресою: АДРЕСА_2 , відповідно до ст..89 КК України раніше не судимий,-

засуджений :

за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у вигляді 3 ( трьох ) років позбавлення волі.

На підставі ст..75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на два роки. Згідно до ст..76 КК України зобов`язано його повідомляти кримінально- виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи та періодично з`являтися для реєстрації.

Стягнуто з ОСОБА_8 судові витрати в сумі 196,80 грн. на користь держави .

Доля речових доказів вирішена відповідно до ст. 100 КПК України.

Як встановив районний суд, ОСОБА_7 , будучі раніше неодноразово засудженим 05 вересня близько 22-00 години, за попередньою змовою зі своїм братом- ОСОБА_8 , діючи з наміром на таємне викрадення чужого майна, прийшли до огородженої парканом території ТОВ « Сільськогосподарське підприємство Шевченківське» , яке розташоване за адресою АДРЕСА_3 , де перелізли через паркан, тим самим проникли на територію вказаного підприємства, а саме на місце зберігання транспортних засобів.

Так, з метою реалізації своїх злочинних намірів, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 підійшли до автомобіля « Камаз-5512» державний номерний знак НОМЕР_1 , після чого вікрили кришку бака пального, і діючи з корисливих спонукань, з метою наживи, таємно викрали 100 літрів дизельного палива, переливши їх в три пластикові каністри, які принесли з собою.

Заволодівши викраденим дизельним паливом, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 з місця скоєння злочину зникли та розпорядилися викраденим дизельним паливом в подальшому на власний розсуд, чим спричинили ТОВ «Сільськогосподарське підприємство Шевченківське» матеріальний збиток згідно висновку судово - товарознавчої експертизи № 10245 від 17.09.2014 року на загальну суму 1600 гривень.

В апеляційній скарзі заступник прокурора Харківської області просить вирок районного суду стосовно ОСОБА_9 скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність ,невідповідністю призначеного судом покарання особі обвинуваченого в наслідок м`якості .

Постановити апеляційним судом новий вирок ,яким призначити ОСОБА_9 покарання за ч.3 ст.185,ч.4 ст.70 УК України у виді 4-х років позбавлення волі.

В обґрунтування апеляційної скарги прокурор вказав,що судом при постановленні вироку , безпідставно застосовано ст.71 КК України,а також призначене покарання за вказаним вироком є занадто м`яким та таким,що не відповідає особі обвинуваченого.

Прокурор звертає увагу, що обвинувачений був раніше засуджений за скоєння кримінальних правопорушень на шлях виправлення та перевиховання не став та продовжив злочинну діяльність.

З цих підстав,як вважає прокурор,вирок районного суду повинен бути скасований.

Заслухав доповідача,прокурора який підтримав апеляційну скаргу заступника прокурора Харківської області, засудженого ОСОБА_9 який просив вирок районного суду залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження,та обговоривши апеляційну скаргу прокурора,колегія суддів знаходить,що апеляційна скарга повинна бути задовільнена частково.

Так згідно з матеріалами кримінального провадження,дана справа розглянута в районному суді за правилами ч.3 ст.349 КПК України.

Колегія суддів,погоджується з доводами прокурора вказаними в апеляційної скарзі,що суд безпідставно,при призначенні покарання ОСОБА_9 застосував ст.71 КК України.

Так,як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_9 був засуджений 08.10.2014 року за ч.2 ст.296 КК України. При цьому до покарання у вигляді 1 року 3 місяців позбавлення волі ,призначеного за вказаним вироком,на підставі ст.71 КК України йому було частково приєднано не відбуте покарання за вироком від 20.10.2011 року та призначено остаточне покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі.

Вироком суду від 08.10.2014 року було встановлено,що обвинувачений винен і в іншому злочині,вчиненому до постановлення цього вироку ,що вказує на необхідність застосування положень ч.4 ст.70 КК України при призначені покарання,а застосування положень ст.71 КК України та складання покарань за новим вироком та вироком від 20.10.2011 року є зайвим,оскільки зазначений вирок був врахований при призначенні покарання за вироком суду від 08.10.2014 року.

При призначенні покарання засудженому ОСОБА_7 ,районний суд відповідно до вимог ст.65 КК України в повному обсязі врахував, дані про особу обвинуваченого і вказав це у вироку, в тому числі і ті дані які в апеляційній скарзі вказує прокурор. Враховано судом також,що обвинувачений розкаявся в скоєному,сприяв розкриттю злочину, обвинуваченим у добровільному порядку було відшкодовано завданий збиток підприємству.

При вказаних обставинах,колегія суддів не може погодитись з доводами прокурора викладеними в апеляційній скарзі,що призначене покарання ОСОБА_7 є занадто м`яким.

Враховуючи,що з вироку районного суду від 05.01.2015 року, призначення покарання на підставі ст.71 КК України повинно бути виключене, колегія суддів погоджується з призначенням покарання цим судом обвинуваченому ОСОБА_7 на підставі ч.4 ст.70 у вигляді 3-х років позбавлення волі.

Керуючись ст..ст.404,405,407,418,419 КПК України,колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу заступника прокурора Харківської області задовольнити частково.

Вирок Шевченківського районного суду Харківської області від 05 січня 2015 року щодо ОСОБА_7 змінити.

Виключити з вироку посилання на застосування положень ст.71 КК України і вважати ОСОБА_7 засудженим до покарання призначеного судом першої інстанції у вигляді 3/трьох/ років позбавлення волі.

В решті цей вирок залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту проголошення, та може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення,а засудженому з дня вручення копії ухвали.

Головуючий : Судді :