ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2788/24 Справа № 175/5777/23 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 листопада 2024 року м.Кривий Ріг

колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

судді-доповідача ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

за участю

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника адвоката ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Кривому Розі в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань №0000753 від 06.07.2023 року, за апеляційними скаргами прокурора Краматорської окружної прокуратури ОСОБА_9 та обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 04 червня 2024 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м.Донецька, із вищою освітою, офіційно не працевлаштованого, неодруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше неодноразово судимого, останній раз:

вироком Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 21.12.2022 року за ч.4 ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі та звільненого від відбування покарання на підставі ст.75 КК України з іспитовим строком 3 роки,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.185 КК України, та призначено покарання у вигляді п`яти років шести місяців позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків, до покарання призначеного цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком Індустріального районного суду м.Дніпропетровська від 21.12.2022 року та остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді п`ять років дев`ять місяця позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь судового експерта документально підтверджені витрати на проведення двох судових товарознавчих експертиз у розмірі 3350,00 гривень.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь ТОВ «Вигідна покупка» майнову шкоду в розмірі 2605,00 (дві тисячі шістсот п`ять) гривень; вирішено питання щодо речових доказів, -

в с т а н о в и л а :

вироком суду ОСОБА_8 визнано винним у тому, що він 16.06.2023 приблизно об 11-35 год. ОСОБА_8 перебував в магазині «Аврора», що розташований за адресою: АДРЕСА_3 , в який він прийшов з метою покупки товарів, де звернув увагу на стелаж із різноманітними товарами, на якому побачив гаманці. В цей час у ОСОБА_8 виник злочинний умисел, спрямований на таємне, повторне викрадення чужого майна, в умовах воєнного стану.

Реалізуючи свій злочинний умисел 16.06.2023 ОСОБА_8 , перебуваючи в магазині «Аврора» по АДРЕСА_3 почав складати в кошик гаманці, а саме: «гаманець жін. шкірзам. квадрат н/зм. в асорт.» у кількості одна одиниця, «гаманець жін. матовий з ромб/горох глянц. в асорт.» у кількості одна одиниця, «гаманець жін. лак.: строчка+декор» у кількості одна одиниця, «гаманець чол. шкірзам. квадрат. загин» у кількості одна одиниця, «гаманець чол. декоративне тиснення 8575» у кількості одна одиниця, «гаманець жін. шкірзам. розкладний» у кількості одна одиниця, «гаманець три кольори перфорація» у кількості одна одиниця. В подальшому, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, ОСОБА_8 діючи умисно, повторно, таємно, з корисливих мотивів, в умовах воєнного стану, який введено на всій території України відповідно до Указу Президента України та Верховного головнокомандувача Збройних сил України ОСОБА_10 від 24.02.2022 №64/2022 та Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в України» від 24.02.2022 № 2102-ХІ та який в подальшому неодноразово продовжувався, останній раз відповідно до Указу Президента України та Верховного головнокомандувача Збройних сил України ОСОБА_10 від 01.05.2023 № 254/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб (тобто до 18 серпня 2023 року) та Закону України "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 02.05.2023 №3057-IX, шляхом вільного доступу, поклав собі під одяг: «гаманець жін. шкірзам. квадрат н/зм. в асорт.» у кількості одна одиниця, «гаманець жін. матовий з ромб/горох глянц. в асорт.» у кількості одна одиниця, «гаманець жін. лак.: строчка+декор» у кількості одна одиниця, «гаманець чол. шкірзам. квадрат. загин» у кількості одна одиниця, «гаманець чол. декоративне тиснення 8575» у кількості одна одиниця, «гаманець жін. шкірзам. розкладний» у кількості одна одиниця, «гаманець три кольори перфорація» у кількості одна одиниця. Після чого ОСОБА_8 разом із викраденим майном залишив територію магазину «Аврора» та в подальшому розпорядився викраденим на власний розсуд, заподіявши ТОВ «Вигідна покупка» матеріальну шкоду на загальну суму 783,00 грн.

Крім того, 03.07.2023 року приблизно о 10-30 год. ОСОБА_8 перебував в магазині «Аврора», що розташований за адресою: АДРЕСА_3 , в який він прийшов з метою покупки товарів, де звернув увагу на стелаж із різноманітними товарами, на якому побачив шампуні. В цей час у ОСОБА_8 виник злочинний умисел, спрямований на таємне, повторне викрадення чужого майна, в умовах воєнного стану.

Реалізуючи свій злочинний умисел 03.07.2023 ОСОБА_8 , перебуваючи в магазині «Аврора» по вул. В. Садова, 73 в м. Краматорську, почав складати у кошик шампуні, а саме: «шампунь д/вол. Pantene Pro-V Аква Лайт 400мл» у кількості одна одиниця, «шампунь д/осл.вол. LOREAL ELSEVE Argin.resist 400мл» у кількості дві одиниці, «шампунь д/пошк.вол.LOREAL ELSEVE Dream Long 400мл» у кількості одна одиниця, «шампунь д/пош.вол. LOREAL ELSEVE Пов.відн.-5 400мл» у кількості одна одиниця, шампунь-філер «д/зв.вол.LOREAL ELSEVE Hyalur 400мл.» у кількості одна одиниця, шампунь «д/волосся Syoss Keratin 440мл» у кількості одна одиниця. В подальшому, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, діючи умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, в умовах воєнного стану, шляхом вільного доступу, поклав собі під одяг: «шампунь д/вол. Pantene Pro-V Аква Лайт 400мл» у кількості одна одиниця, «шампунь д/осл.вол. LOREAL ELSEVE Argin.resist 400мл» у кількості дві одиниці, «шампунь д/пошк.вол.LOREAL ELSEVE Dream Long 400мл» у кількості одна одиниця, «шампунь д/пош.вол. LOREAL ELSEVE Пов.відн.-5 400мл» у кількості одна одиниця, шампунь-філер «д/зв.вол.LOREAL ELSEVE Hyalur 400мл.» у кількості одна одиниця, шампунь «д/волосся Syoss Keratin 440мл» у кількості одна одиниця. Після чого ОСОБА_8 , разом із викраденим майном, залишив територію магазину «Аврора» та в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд, заподіявши ТОВ «Вигідна покупка» матеріальну шкоду на загальну суму 1146,46 грн.

Крім того, 09.07.2023 приблизно об 11-50 год. ОСОБА_8 перебував в магазині «Аврора», що розташований за адресою: АДРЕСА_3 , в який він прийшов з метою покупки товарів, де звернув увагу на стелаж з різноманітними товарами, на якому побачив шампуні. В цей час у ОСОБА_8 виник злочинний умисел, спрямований на таємне, повторне викрадення чужого майна, в умовах воєнного стану.

Реалізуючи свій злочинний умисел 09.07.2023 року ОСОБА_8 , перебуваючи в магазині «Аврора» по вул. В. Садова, 73 в м. Краматорську, почав складати у кошик шампуні, а саме: «шампунь д/вол.чол.прот.луп.HS аром. Old Spice 360мл» у кількості дві одиниці, гель «д/душу чол. LOREAL Expert Захист магнію 300мл» у кількості одна одиниця, шампунь «д/норм., жир.вол. чол. Syoss Clean&Cool 440 мл» у кількості одна одиниця, шампунь «д/вол.жін.Syoss Ceramide 440мл» у кількості одна одиниця. В подальшому, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, ОСОБА_8 діючи умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, в умовах воєнного стану, шляхом вільного доступу, поклав собі під одяг «шампунь д/вол.чол.прот.луп.HS аром. Old Spice 360мл» у кількості дві одиниці, гель «д/душу чол. LOREAL Expert Захист магнію 300мл» у кількості одна одиниця, шампунь «д/норм., жир.вол. чол. Syoss Clean&Cool 440 мл» у кількості одна одиниця, шампунь «д/вол.жін.Syoss Ceramide 440мл» у кількості одна одиниця. Після чого ОСОБА_8 , разом із викраденим майном, залишив територію магазину «Аврора» та в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд, заподіявши ТОВ «Вигідна покупка» матеріальну шкоду на загальну суму 762,04 грн.

Крім того, 09.07.2023 року приблизно о 14-30 год. ОСОБА_8 перебував в магазині «Аврора», що розташований за адресою: АДРЕСА_4 , в який він прийшов з метою покупки товарів, де звернув увагу на стелажі з різноманітними товарами. В цей час у ОСОБА_8 виник злочинний умисел, спрямований на таємне, повторне викрадення чужого майна, в умовах воєнного стану.

Реалізуючи свій злочинний умисел 09.07.2023 року ОСОБА_8 , перебуваючи в магазині «Аврора» по вул. Сіверська, 41, у м. Краматорську почав складати у кошик товар, а саме: «набір касет змін.д/гол. GILLETTE МACH3 2шт/уп.» у кількості три одиниці, сокира кухонна металева «Jerry» у кількості дві одиниці, ніж кухонний «Almo чорне лезо 5Д» у кількості одна одиниця, ніж «кухон. метал. в пласт.чохлі» у кількості одна одиниця, шампунь «та бальзам-ополіс. H&S Ментол 2в1, 360мл» у кількості три одиниці, шампунь-бальзам «д/вол. 2в1 HS Цитрус. свіжість 360мл» у кількості дві одиниці, шампунь «д/осл. вол. LOREAL ELSEVE Argin.resist 400мл» у кількості одна одиниця, шампунь «д/пош.вол.LOREAL ELSEVE Пов.відн.-5 400мл» у кількості одна одиниця, шампунь «д/вол.чол. Shauma з Хмелем 400мл» у кількості одна одиниця, гель «д/гоління GILLETTE TGS Sensetive Skin з алое 200мл» у кількості одна одиниця. В подальшому, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, ОСОБА_8 діючи умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, в умовах воєнного стану, шляхом вільного доступу, поклав собі під одяг «набір касет змін.д/гол. GILLETTE МACH3 2шт/уп.» у кількості три одиниці, сокира кухонна металева «Jerry» у кількості дві одиниці, ніж кухонний «Almo чорне лезо 5Д» у кількості одна одиниця, ніж «кухон. метал. в пласт.чохлі» у кількості одна одиниця, шампунь «та бальзам-ополіс. H&S Ментол 2в1, 360мл» у кількості три одиниці, шампунь-бальзам «д/вол. 2в1 HS Цитрус. свіжість 360мл» у кількості дві одиниці, шампунь «д/осл. вол. LOREAL ELSEVE Argin.resist 400мл» у кількості одна одиниця, шампунь «д/пош.вол.LOREAL ELSEVE Пов.відн.-5 400мл» у кількості одна одиниця, шампунь «д/вол.чол. Shauma з Хмелем 400мл» у кількості одна одиниця, гель «д/гоління GILLETTE TGS Sensetive Skin з алое 200мл» у кількості одна одиниця. Після чого ОСОБА_8 , разом із викраденим майном, залишив територію магазину «Аврора» та в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд, заподіявши ТОВ «Вигідна покупка» матеріальну шкоду на загальну суму 2572,07 грн.

Крім того, 11.08.2023 о 09-25 год. ОСОБА_8 зайшов до приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який розташований за адресою: АДРЕСА_3 , де звернув увагу на стелаж із гаманцями. В цей час у ОСОБА_8 виник злочинний умисел, спрямований на таємне повторне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану.

Реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне повторне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, 11.08.2023 року о 09-27 год. ОСОБА_8 , перебуваючи в магазині «Аврора» по АДРЕСА_3 , переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, діючи умисно повторно таємно з корисливих мотивів в умовах воєнного стану, шляхом вільного доступу, взяв зі стелажу із товарами «Гаманець чол. шкірзам «Bovis» в коробці в асорт.» у кількості двох одиниць артикул 36892, «Гаманець жін. шкірзам. бізнес «Конверт» у кількості одна одиниця, артикул 25502, «Гаманець жін. на змійці строчка» у кількості одна одиниця артикул 66262, та поклав собі під футболку, в яку він був одягнений. Після чого ОСОБА_8 , разом із викраденим майном, пройшов повз касу магазину Аврора», який розташований по АДРЕСА_3 , не заплативши за товар, та в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд, заподіявши ТОВ «Вигідна покупка» матеріальну шкоду на загальну суму 323,00 грн.

Не погоджуючись з вказаним вироком прокурор Краматорської окружної прокуратури ОСОБА_9 та обвинувачений ОСОБА_8 подали апеляційні скарги.

У своїй апеляційній скарзі із змінами прокурор просить вирок суду першої інстанції скасувати, а кримінальне провадження щодо ОСОБА_8 за ч.4 ст.185 КК України закрити на підставі п.41 ч.1 ст.284 КК України, у зв`язку з втратою чинності закону, яким встановлювалася кримінальна протиправність діяння.

У своїй апеляційній скарзі обвинувачений просить призначити новий судовий розгляд в суді першої інстанції.

Зазначає, що його не вивели до зали судового засідання, чим грубо порушили права громадянина України передбачені в КК України.

Зауважує, що під час досудового розслідування на нього здійснювався тиск, у зв`язку з чим він вимушено взяв на себе провину.

Наголошує, що жоден доказ прямо не вказує на його вину, а на відеозаписі вбачається особа, яка ззовні схожа на нього, але це не він.

Заслухавши суддю-доповідача, обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника адвоката ОСОБА_7 , які підтримали апеляційну скаргу прокурора, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав доводи апеляційної скарги прокурора, просив вирок суду скасувати, кримінальне провадження закрити на підставі п.41 ч.1 ст.284 КК України, перевіривши матеріали кримінального провадження в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно до вимог ч.1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно з вимогами ст. 370 КПК судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

09.08.2024 набрав чинності Закон України №3886-IX від 18.07.2024 «Про внесення змін до Кодексу України про адміністративні правопорушення та деяких інших законів України щодо посилення відповідальності за дрібне викрадення чужого майна та врегулювання деяких інших питань діяльності правоохоронних органів», згідно з яким були внесені зміни до ст.51 КУпАП України, якими посилена відповідальність за вчинення дрібного викрадення чужого майна.

Відповідно п. 5 підрозділу 1 розділу XX ПК, якщо норми інших законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум доходів громадян, то для цілей їх застосування використовується сума в розмірі 17 гривень, крім норм адміністративного та кримінального законодавства в частині кваліфікації адміністративних або кримінальних правопорушень, для яких сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги, визначеної підпунктом 169.1.1 п. 169.1 ст. 169 розділу IV цього Кодексу для відповідного року (розмір, якої дорівнює 50 відсоткам розміру прожиткового мінімуму для працездатної особи (у розрахунку на місяць), встановленому законом на 1 січня звітного податкового року.

Так, згідно нової редакції ст.51 КУпАП України, відповідальність за ч.1 ст.51 КУпАП України настає, якщо вартість такого майна на момент вчинення правопорушення не перевищує 0,5 неоподатковуваного мінімуму доходів громадян, що складає 757 грн. Відповідальність за ч.2 ст.51 КУпАП України настає, якщо вартість такого майна на момент вчинення правопорушення становить від 0,5 до двох неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що складає від 575 грн. до 3028 грн.

Таким чином, з 09.08.2024 таємне викрадення чужого майна (крадіжка) стає кримінально караним діянням, якщо вартість викраденого майна на момент вчинення правопорушення становить більше двох неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що у 2024 році становить 3028 грн.

Згідно ч.2 ст.4 КК України кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

При цьому, колегія суддів враховує приписи ч.1 ст.5 КК України, якими визначено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Крім того, відповідно до ч.3 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Таким чином, наведені вище зміни в законодавстві, які пом`якшують кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшують становище особи, мають зворотну дію в часі.

На підставі зворотної дії закону суд також повинен виходити з розміру неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, який діяв на момент вчинення діяння.

Згідно обвинувального акту та як встановлено місцевим судом, предметом крадіжок ОСОБА_8 були різноманітні товари на суму: 16.06.2023 року 783,00 гривні, 03.07.2023 року 1146,46 гривні, 09.07.2023 року 762,04 гривні, 09.07.2023 року 2572,07 гривні, 11.08.2023 року 323,00 гривні.

Прожитковий мінімум для працездатної особи станом на 01.01.2023 року, тобто на момент вчинення ОСОБА_8 інкримінованих крадіжок, становив 2684 гривні, а тому, з урахуванням змін, внесених законом №3886-IX від 18.07.2024, дії останнього підпадають під адміністративні правопорушення за які передбачена адміністративна відповідальність.

Положення п.4-1 ч.1 ст.284 КПК України регламентують, що кримінальне провадження закривається в разі, якщо втратив чинність закон, яким встановлювалася кримінальна протиправність діяння.

За таких обставин, враховуючи вимоги закону, кримінальне провадження щодо ОСОБА_8 за ч.4 ст.185 КК України підлягає закриттю на підставі п.41 ч.1 ст.284 КПК України у зв`язку із втратою чинності закону, яким встановлювалася кримінальна протиправність діяння.

Крім того, поза увагою апеляційного суду не залишається той факт, що ОСОБА_8 попередньо засуджений вироком Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 21.12.2022 року за ч.4 ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі та звільнений від відбування покарання на підставі ст.75 КК України з іспитовим строком 3 роки, запобіжний захід у означеному кримінальному провадженні останньому не обирався.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 24, 284, 370, 404, 405, 407, 419, 424, 532 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу прокурора Краматорської окружної прокуратури ОСОБА_9 із змінами - задовольнити.

Вирок Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 04 червня 2024 року щодо ОСОБА_8 скасувати.

Кримінальне провадження №0000753 від 06.07.2023 року відносно ОСОБА_8 за ч.4 ст.185 КК України закрити на підставі п.41 ч.1 ст.284 КПК України, у зв`язку із втратою чинності закону, яким встановлювалася кримінальна протиправність діяння.

Звільнити ОСОБА_8 з-під варти.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення та на неї може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення.

Судді