ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 638/3571/22 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження апел.суду №11-кп/818/5/24 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.307 КК України
В И Р О К

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 серпня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участі секретаря - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

захисника - ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду м. Харкова апеляційну скаргу прокурора Шевченківської окружної прокуратури м. Харкова ОСОБА_9 на вирок Дзержинського районного суду м. Харкова від 07 листопада 2022 стосовно ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 2 статті 307 КК України у кримінальному провадженні, внесеному в ЄРДР за № 0000757 від 22.05.2022, -

в с т а н о в и л а:

Вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 07 листопада 2022 ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Харкова, громадянина України, українця, із середньо-спеціальною освітою, розлученого, офіційно не працевлаштованого, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого, визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 2 статті 307 КК України та призначено йому покарання із застосуванням статті 69 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років.

На підставі статті 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку 3 (три) роки не скоїть нового кримінального правопорушення та виконає покладені на нього обов`язки.

Відповідно до пунктів 1, 2 частини 1, пункту 2 частини 3 статті 76 КК України зобов`язано ОСОБА_7 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації ; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Згідно вироку, у травні 2022 року, точний час досудового розслідування не встановлено, ОСОБА_7 , маючи умисел на вчинення тяжкого злочину у сфері обігу наркотичних засобів та психотропних речовин, діючи умисно, з корисливих мотивів, у невстановленому досудовим розслідуванням місці, використовуючи власний мобільний телефон торгової марки «Meizu M5 Note», за допомогою всесвітньої мережі «Інтернет», через мессенджер «Telegram» зв`язався та узгодив із невстановленою досудовим розслідуванням особою, матеріали щодо якої виділено в окреме провадження (далі невстановлена досудовим розслідуванням особа), умови здійснення протиправної діяльності пов`язаної зі збутом наркотичних засобів та психотропних речовин на території Шевченківського району м. Харкова. Так, ОСОБА_7 за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою повинен був отримувати у зазначених невстановленою особою місцях схову наркотичні засоби та психотропні речовини в розфасованому стані та у подальшому виконуючи роль кур`єра збувати наркотичні засоби та психотропні речовини шляхом приховування на території Шевченківського району м. Харкова для подальшого отримання покупцями. Після чого, ОСОБА_7 , виконавши дії спрямовані на розкладку наркотичних засобів та психотропних речовин у вигляді «закладок» за допомогою власного мобільного телефону торгової марки «Meizu M5 Note» за допомогою всесвітньої мережі «Інтернет», через мессенджер «Telegram» повинен був повідомляти невстановлену досудовим розслідуванням особу про зазначені місця розташування наркотичних засобів та психотропних речовин у вигляді надіслання фотознімків із зазначенням адреси, з метою подальшої передачі інформації покупцям, за що отримував у подальшому прибуток від збуту наркотичних засобів та психотропних речовин у вигляді попередньо обумовленої оплати.

У невстановлений досудовим розслідуванням час, але не пізніше 21.05.2022, ОСОБА_7 діючи умисно та всупереч ст. 14 Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» №863 від 08.07.1999 (зі змінами), а також ст. 2 Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» №62/95-ВР від 15.02.1995 (зі змінами) прослідував до невстановленого досудовим розслідуванням місця та забрав посилку із психотропною речовиною обіг якої заборонений - PVP, як це було обумовлено із невстановленою досудовим розслідуванням особою, тим самим незаконно придбав та почав зберігати з метою подальшого збуту на території Шевченківського району м. Харкова залишену невстановленою особою вже розфасовану в окремі згортки психотропну речовину, обіг якої заборонений, - PVP.

Продовжуючи реалізацію спільного з невстановленою особою злочинного наміру, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено PVP, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_2 , уздовж Олексіївського водосховища, на грунті біля дерев`яного пня, незаконно збув червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, шляхом приховування для подальшого отримання покупцем.

21.05.2022 за адресою: м. Харків, по вул. Берегова під час проведення огляду місця події, з 17 години 36 хвилин по 17 годинну 40 хвилин слідчий у присутності понятих, у ґрунті біля дерев`яного пня виявив та вилучив психотропну речовину, а саме: червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, масою 4,8625 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5563-НЗПРАП від 13.06.2022, містить в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP. Maca PVP в перерахунку на масу речовини, наданої на дослідження, складає - 2,5876 г.

Згідно таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо небезпечна психотропна речовина PVP, масою 2,5876 г, відноситься до великих розмірів.

Крім цього, реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено PVP, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: м. Харків по вул. Берегова, поблизу з будинком № 10, уздовж Олексіївського водосховища, діючи повторно, за попередньою змовою з невстановленою особою, незаконно збув червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, шляхом приховування у траві для подальшого отримання покупцем.

21.05.2022 за адресою: м. Харків, по вул. Берегова під час проведення огляду місця події з 17 години 46 хвилин по 17 годинну 49 хвилин слідчий у присутності понятих виявив та вилучив у траві психотропну речовину, а саме: червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною кольору, масою 4,9235 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5568-НЗПРАП від 13.06.2022, містить в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP. Maca PVP в перерахунку на масу речовини, наданої на дослідження, складає - 2,7705 г.

Згідно таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо небезпечна психотропна речовина PVP, масою 2,7705 г, відноситься до великих розмірів.

Крім цього, реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено PVP, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: м. Харків по вул. Берегова, поблизу з будинком № 10, уздовж Олексіївського водосховища, діючи повторно, за попередньою змовою з невстановленою особою, незаконно збув червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, шляхом приховування у траві для подальшого отримання покупцем.

21.05.2022 за адресою: м. Харків, по вул. Берегова під час проведення огляду місця події, з 17 години 52 хвилини по 17 годинну 56 хвилин слідчий у присутності понятих виявив та вилучив у траві психотропну речовину, а саме: червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, масою 4,9538 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5569-НЗПРАП від 13.06.2022, містить в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP. Maca PVP в перерахунку на масу речовини, наданої на дослідження, складає - 2,9505 г.

Згідно таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо небезпечна психотропна речовина PVP, масою 2,9505 г, відноситься до великих розмірів.

Крім цього, реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено PVP, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: м. Харків по вул. Берегова, поблизу з будинком № 10, уздовж Олексіївського водосховища, діючи повторно, за попередньою змовою з невстановленою особою, незаконно збув червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, шляхом приховування у траві для подальшого отримання покупцем.

21.05.2022 за адресою: м. Харків, по вул. Берегова під час проведення огляду місця події, з 17 години 58 хвилин по 18 годинну 03 хвилини слідчий у присутності понятих виявив та вилучив у траві психотропну речовину, а саме: червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, масою 4,9262 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5565-НЗПРАП від 13.06.2022, містить в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP. Maca PVP в перерахунку на масу речовини, наданої на дослідження, складає - 2,6893 г.

Згідно таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо небезпечна психотропна речовина PVP, масою 2,6893 г, відноситься до великих розмірів.

Крім цього, реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено PVP, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: м. Харків по вул. Берегова, поблизу з будинком № 10, уздовж Олексіївського водосховища, діючи повторно, за попередньою змовою з невстановленою особою, незаконно збув червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, шляхом приховування у траві для подальшого отримання покупцем.

21.05.2022 за адресою: м. Харків, по вул. Берегова під час проведення огляду місця події, з 18 години 06 хвилин по 18 годинну 10 хвилин слідчий у присутності понятих виявив та вилучив у траві психотропну речовину, а саме: червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, масою 4,9398 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5567-НЗПРАП від 13.06.2022, містить в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP. Maca PVP в перерахунку на масу речовини, наданої на дослідження, складає - 2,8693 г.

Згідно таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо небезпечна психотропна речовина PVP, масою 2,8693 г, відноситься до великих розмірів.

Крім цього, реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено PVP, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: м. Харків по вул. Берегова, поблизу з будинком № 10, уздовж Олексіївського водосховища, діючи повторно, за попередньою змовою з невстановленою особою, незаконно збув червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, шляхом приховування у грунті для подальшого отримання покупцем.

21.05.2022 за адресою: м. Харків, по вул. Берегова під час проведення огляду місця події, з 18 години 12 хвилин по 18 годинну 16 хвилин слідчий у присутності понятих виявив та вилучив з ґрунту психотропну речовину, а саме: червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, масою 4,8897 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5564-НЗПРАП від 13.06.2022, містить в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP. Maca PVP в перерахунку на масу речовини, наданої на дослідження, складає - 2,6279 г.

Згідно таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо небезпечна психотропна речовина PVP, масою 2,6279 г, відноситься до великих розмірів.

Крім цього, реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено PVP, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: м. Харків по вул. Берегова, поблизу з будинком № 10, уздовж Олексіївського водосховища, діючи повторно, за попередньою змовою з невстановленою особою, незаконно збув червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, шляхом приховування у траві для подальшого отримання покупцем.

21.05.2022 за адресою: м. Харків, по вул. Берегова під час проведення огляду місця події, з 18 години 28 по 18 годинну 34 хвилину слідчий у присутності понятих виявив та вилучив у траві психотропну речовину, а саме: червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, масою 4,8257 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5562-НЗПРАП від 16.06.2022, містить в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP. Maca PVP в складі наданої на дослідження речовини складає 3,7757 г.

Згідно таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо небезпечна психотропна речовина PVP, масою 3,7757 г, відноситься до великих розмірів.

Крім цього, реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут психотропної речовини, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_2 , діючи повторно, за попередньою змовою з невстановленою особою, незаконно збув червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, шляхом приховування у ґрунті для подальшого отримання покупцем.

21.05.2022 за адресою: м. Харків, по вул. Берегова під час проведення огляду місця події, з 18 години 20 хвилин по 18 годинну 24 хвилини слідчий у присутності понятих виявив та вилучив у грунті психотропну речовину, а саме: червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, масою 4,9353 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5566-НЗПРАП від 13.06.2022, містить в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP. Maca PVP в перерахунку на масу речовини, наданої на дослідження, складає - 2,7227 г.

Згідно таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо небезпечна психотропна речовина PVP, масою 2,7227 г, відноситься до великих розмірів.

Крім цього, реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено PVP, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: м. Харків по вул. Берегова, поблизу з будинком № 10, уздовж Олексіївського водосховища, діючи повторно, за попередньою змовою з невстановленою особою, незаконно збув червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, шляхом приховування у траві для подальшого отримання покупцем.

21.05.2022 за адресою: м. Харків, по вул. Берегова під час проведення огляду місця події, з 18 години 38 хвилин по 18 годинну 44 хвилини слідчий у присутності понятих виявив та вилучив психотропну речовину, а саме: червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, масою 4,8944 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5570-НЗПРАП від 15.06.2022, містить в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP. Maca PVP в складі наданої на дослідження речовини складає 2,9568 г.

Згідно таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо небезпечна психотропна речовина PVP, масою 2, 9568 г, відноситься до великих розмірів.

Крім цього, реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено канабіс, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_2 , діючи повторно, за попередньою змовою з невстановленою особою, незаконно збув 40 пакетів з речовиною рослинного походження, шляхом приховування у траві для подальшого отримання покупцем.

21.05.2022 під час проведення огляду місця події, з 19 години 04 хвилини по 19 годинну 18 хвилин слідчий у присутності понятих виявив та вилучив у траві наркотичний засіб, а саме: 40 пакетів з речовиною рослинного походження, загальною масою 64,8009 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5571-НЗПРАП від 15.06.2022, містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс. Загальна маса канабісу, в перерахунку на суху речовин, становить 53,8684 г.

Реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 , маючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення, з прямим умислом на збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено PVP, 21.05.2022, точний час досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_2 , діючи повторно, за попередньою змовою з невстановленою особою, зберігав з метою подальшого збуту червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, шляхом приховування для подальшого отримання покупцем.

У цей же день біля будинку АДРЕСА_2 під час проведення огляду місця події з 17 години 24 хвилини по 17 годинну 33 хвилину, слідчий у присутності понятих виявив та вилучив у ОСОБА_7 психотропну речовинну, а саме: червоний зіп-пакет з кристалічною речовиною світлого кольору, масою 0,2261 г, яка згідно висновку експерта Харківського НДЕКЦ МВС України за експертною спеціальністю 8.6. «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № СЕ-19/121-22/5561-НЗПРАП від 16.06.2022, містить в своєму складі психотропну речовину-амфетамін. Maсa амфетаміну в складі наданої на дослідження речовини складає 0,0686 г.

Прокурор, не погоджуючись із призначеним покаранням, подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду скасувати в частині призначеного покарання, ухвалити в цій частині новий вирок, яким визнати ОСОБА_7 винуватим за частиною 2 статті 307 КК України та призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років з конфіскацією майна. В іншій частині вирок суду залишити без змін. Обгрунтовуючи апеляційні вимоги, прокурор вказує, що судом не мотивовано застосування положень статтей 69, 75 КК України. Суд не в повній мірі оцінив ті обставини, що ОСОБА_7 вчинив тяжкі злочини у сфері обігу психотропних речовин з корисливих мотивів, до цього часу офіційно не працевлаштувався, на шлях виправлення не став, що свідчить про нього як особу антисоціальну, схильну до вчинення злочинів з метою отримання прибутку.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення прокурора, який частково підтримав апеляційну скаргу, просив призначити обвинуваченому ОСОБА_7 покарання із застосуванням статті 69 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років з конфіскацією майна, думку обвинуваченого та його захисника, які просили призначити покарання нижче від найнижчої межі, встановленої в санкцією частини 2 статті 307 КК України, перевіривши матеріали судового провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Дії обвинуваченого ОСОБА_7 кваліфіковано правильно, висновки суду відносно фактичних обставин справи, які в суді першої інстанції не заперечувались і відносно яких відповідно до вимог частини 3 статті 349 КПК України докази не досліджувались, колегія суддів на підставі частини 2 статті 394 та частини 1 статті 404 КПК України, не перевіряє. Крім того, прокурор у судовому засіданні суду апеляційної інстанції, з урахуванням доводів раніше поданої ним касаційної скарги та висновків Верховного Суду, викладених у постанові від 14.12.2023, не заперечував проти призначення ОСОБА_7 основного покарання нижче від найнижчої межі, встановленої санкцією частини 2 статті 307 КК України, а саме в межах 5 років позбавлення волі. У зв`язку із чим, суд апеляційної інстанції не погоджується із доводами прокурора, викладеними в апеляційній скарзі щодо немотивованості підстав для застосування положень статті 69 КК України при призначенні ОСОБА_7 основного покарання за частиною 2 статті 307 КК України. Перевіряючи вирок в межах апеляційної скарги прокурора щодо правильності призначення покарання, суд апеляційної інстанції вважає, що доводи прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині незастосування судом додаткового покарання у виді конфіскації майна та безпідставного застосування статті 75 КК України є слушними.

Відповідно до статті 69 КК України за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, з урахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення, може, крім випадків засудження за окремі кримінальні правопорушення, зазначені в цій статті, призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за це кримінальне правопорушення. У цьому випадку суд не має права призначити покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої для такого виду покарання в Загальній частині цього Кодексу. Вирішення зазначеного питання належить до дискреційних повноважень суду, що розглядає кримінальне провадження по суті, який і повинен з урахуванням усіх перелічених вище обставин визначити вид і розмір покарання та ухвалити рішення. Судом першої інстанції встановлено, що обставинами, які пом`якшують покарання, є щире каяття та активне сприяння слідству, наявність яких не заперечується прокурором. Обставин, що обтяжують покарання ОСОБА_7 , судом не встановлено.

Місцевий суд врахував, що ОСОБА_7 раніше не судимий, розлучений, офіційно не працевлаштований, на диспансерному (профілактичному) обліку в КЗОЗ «Обласний наркологічний диспансер» не перебуває; впродовж останніх п`яти років за медичною допомогою до КЗОЗ «Харківський міський психоневрологічний диспансер №3» не звертався, згідно досудової доповіді Шевченківського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Харківській області ризик вчинення повторного кримінального правопорушення та ризик небезпеки для суспільства, у тому числі для окремих осіб, оцінюється як середній.

Посилаючись на наявність пом`якшуючих обставин та дані про особу обвинуваченого, суд першої інстанції вважав можливим в даному випадку при призначенні ОСОБА_7 основного покарання застосувати положення статті 69 КК України, з чим погоджується суд апеляційної інстанції.

Суд апеляційної інстанції приймає до уваги, що обвинувачений у суді першої інстанції погодився на розгляд обвинувального акту в порядку частини 3 статті 349 КПК України, надав пояснення щодо інкримінованого йому злочину, повністю визнав вину у вчиненому.

В суді апеляційної інстанції захисник обвинуваченого повідомив, що ОСОБА_7 одружений, про що в матеріалах провадження є копія свідоцтва про шлюб, має на утриманні неповнолітню дитину. Обвинувачений доповнив пояснення захисника, зауваживши, що є військовослужбовцем та бажає повернутися на військову службу.

З огляду на таку позицію обвинуваченого колегія суддів вважає, що встановлені місцевим судом пом`якшуючі покарання обставини істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого та застосування положень статті 69 КК України при призначенні основного покарання не є безпідставним.

Разом з тим, висновок суду першої інстанції щодо звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання з випробування залишився немотивованим та підстав для застосування положень статті 75 КК України не встановлено і апеляційним судом.

Так, за змістом статті 75 КК України рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням суд може прийняти лише у випадку, якщо призначено покарання у виді виправних робіт, службового обмеження для військовослужбовців, обмеження волі, а також позбавлення волі на строк не більше 5 років, враховано тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи і всі ці дані в сукупності спонукають до висновку про можливість виправлення обвинуваченого без відбування покарання.

Але з таким висновком суду першої інстанції не можна погодитися, оскільки він не ґрунтується на загальних засадах призначення покарання, встановлених статтями 50,65 КК України, у зв`язку з тим, що суд першої інстанції в достатній мірі не зважив на тяжкість кримінальних правопорушень у сфері обігу наркотичних засобів, які ОСОБА_7 вчинив з корисливих мотивів, кількість епізодів та спосіб збуту особливо небезпечного наркотичного засобу та психотропної речовини, у зв`язку з чим безпідставно застосував положення статті 75 КК України. У вироку суд першої інстанції не вказав, які саме обставини вказують на можливість виправлення обвинуваченого без відбування покарання, враховуючи, що останній на час вчинення кримінального правопорушення законних джерел заробітку не мав, не зважаючи на молодий вік, ніде не працював. Хоч в судовому засіданні суду першої інстанції обвинувачений і пояснив, що на той час у місті Харкові велися активні бойові дії та роботу віднайти було неможливо, однак вказані обставини не виправдовують того, що обвинувачений обрав для себе незаконний спосіб отримання доходу. Поряд із застосуванням положень статті 69 КК України, в даному випадку достатні підстави для одночасного застосування статті 75 КК України при призначенні покарання відсутні.

На переконання суду апеляційної інстанції, застосування положень статті 75 КК України не сприятиме виправленню ОСОБА_7 та попередженню вчинення ним нових кримінальних правопорушень, тому вирок суду в цій частині не можна визнати законним та обґрунтованим, відповідно до вимог статті 370 КПК України, у зв`язку з чим доводи прокурора в апеляційній скарзі про це є цілком обґрунтованими та підлягають задоволенню. Крім того, обгрунтованою є вимога прокурора про призначення обвинуваченому додаткового покарання у виді конфіскації майна, яке відповідно санкції частини 2 статті 307 КК України є обов`язковим. Безпідставне звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням судом першої інстанції потягло за собою незастосування додаткового покарання у виді конфіскації майна, тим самим суд першої інстанції не застосував закон, який підлягає застосуванню. Враховуючи, що інкримінований ОСОБА_7 злочин вчинено ним з корисливим мотивом, з метою отримання прибутку, в даному випадку підстави для непризначення обов`язкового додаткового покарання у виді конфіскації майна відсутні. У зв`язку з викладеним, на підставі пункту 1 частини 1 статті 413 КПК України, пункту 4 частини 1 статті 420 КПК України, колегія суддів вважає за необхідне вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 скасувати в частині призначеного покарання і ухвалити свій вирок.

Призначення ОСОБА_7 основного покарання у виді позбавлення волі із застосуванням положень частини 1 статті 69 КК України з конфіскацією майна, на думку колегії суддів, відповідатиме принципам законності, індивідуалізації та справедливості, буде необхідним та достатнім для його виправлення, внесе корективи в соціально-психологічні властивості обвинуваченого, змусить в майбутньому додержуватись положень закону України про кримінальну відповідальність та відповідатиме вимогам та цілям, передбаченим статтями 50, 65 КК України.

Судом апеляційної інстанції було встановлено, що ОСОБА_7 на даний час відбуває покарання у виді тримання в дисциплінарному батальйоні для військовослужбовців за вироком Селидівського районного суду Донецької області від 09.05.2024, у зв`язку із чим питання про застосування покарання за наявності кількох вироків може бути вирішене в порядку статтею 537-539 КПК України.

На підставі викладеного, керуючись статтями 404, 407, 413, 418, 420, 421 КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Дзержинського районного суду м. Харкова від 07 листопада 2022 року стосовно ОСОБА_7 скасувати в частині призначеного покарання.

Призначити ОСОБА_7 за частиною 2 статті 307 КК України із застосуванням частини 1 статті 69 КК України покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років з конфіскацією майна.

Строк відбуття покарання за даним вироком ОСОБА_7 обчислювати з моменту його фактичного виконання.

В решті вирок Дзержинського районного суду м. Харкова від 07 листопада 2022 року залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений до Касаційного Кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий:

Судді: