ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/203/24 Справа № 705/5166/23 Категорія: ч.5 ст.72 КК України Головуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 лютого 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого суддіОСОБА_2
суддів секретаря судового засідання з участі: прокурора засудженого представників установиОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5 ОСОБА_6 ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції) ОСОБА_8 , ОСОБА_9 (в режимі відеоконференції)

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора Уманської окружної прокуратури ОСОБА_10 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 17 листопада 2023 року, якою зараховано ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 06.12.2022, а саме строк з 06.12.2022 по 06.01.2023 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі ,-

в с т а н о в и л а :

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Уманського міськрайонного суду Черкаської області з клопотанням про перерахунок строку попереднього ув`язнення, а саме просить суд зарахувати у строк призначеного йому покарання строк попереднього ув`язнення з 06.12.2022 до набрання вироком суду від 02.03.2022 законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції 2015 року), з мотивів того, що він скоїв злочин 10.06.2017 за ч.2 ст.185, ч.1 ст.357, ч.3 ст.357 КК України і був засуджений 02.03.2023 Звенигородським районним судом Черкаської області. З 06.12.2022 він знаходився в СІЗО м.Черкаси, а тому вважає, що строк попереднього ув`язнення йому має бути перерахований.

Ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 17 листопада 2023 року задоволено частково клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання.

Зараховано ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 06.12.2022, а саме строк з 06.12.2022 по 06.01.2023 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Відмовлено у задоволенні іншої частини клопотання.

Не погоджуючись з ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 17 листопада 2023 року прокурор Уманської окружної прокуратури ОСОБА_10 подав апеляційну скаргу, в якій просить оскаржувану ухвалу скасувати через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення.

В апеляційній скарзі посилається, що у кримінальному провадженні, за яким ОСОБА_7 засуджено за вчинення злочинів, вчинених в період дії ч.5 ст.72 КК України (в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015) запобіжний захід у виді тримання під вартою ОСОБА_7 , він не затримувався та не був переведений чи залишений в установі попереднього ув`язнення на час розгляду кримінального провадження в суді. Участь у судовому розгляді кримінального провадження за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 03.02.2023 засуджений брав дистанційно в режимі відеоконференції з ДУ «Старобабанівська ВК (№92)».

У кримінальному провадженні за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 06.12.2022, де ОСОБА_7 було обрано запобіжний захід - тримання під вартою, злочин було вчинено вже під час дії ч.5 ст.72 КК України в редакції ЗУ № 2046- VIII та врахування строку попереднього у строк покарання проводиться з розрахунку день за два.

Вважає, що місцевим судом невірно застосовано до засудженого ОСОБА_7 положення ч.5 ст.72 КК України (в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015).

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора ОСОБА_6 про задоволення апеляційної скарги, засудженого ОСОБА_7 , який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, представників установи ОСОБА_8 та ОСОБА_9 , які покладалися на розсуд суду, перевіривши матеріали кримінального провадження та обміркувавши над наведеними в апеляційній скарзі доводами, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Статтею 370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.

Перевіркою матеріалів справи встановлено, що при вирішенні питання про часткове задоволення клопотання засудженого ОСОБА_7 та зарахування йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 06.12.2022, а саме строк з 06.12.2022 по 06.01.2023 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, судом першої інстанції неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_7 відбуває покарання у виді 5 років 5 місяців позбавлення волі за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 03.02.2023, згідно якого датами вчинення злочину є «10.06.2017 та в ніч з 09.09. по 10.09.2017». У даному кримінальному провадженні ОСОБА_7 не затримувався, запобіжний захід йому не обирався, а засуджений брав участь у судовому засіданні дистанційно в режимі відеоконференції з ДУ «Старобабанівська ВК (№92)», де відбував покарання за попереднім вироком. Вирок набрав законної сили 03.04.2023.

В свою чергу, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупності кримінальних правопорушень шляхом часткового складання призначених покарань до призначеного ОСОБА_7 покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 06.12.2022 та остаточно до відбування покарання визначено 5 років 7 місяців позбавлення волі, та відповідно до даного вироку ОСОБА_7 було засуджено за вчинення «23.05.20223» злочину, передбаченого ч.4 ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі. Під час проголошення вироку ОСОБА_7 обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою до набрання вироком законної сили та взято його під вартою із зали суду. Початок строку відбування покарання визначено рахувати з моменту його фактичного затримання. Вирок набрав законної сили 06.01.2023. До покарання за вказаним вироком на підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків частково приєднано покарання за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 14.04.2022 та остаточно до відбування покарання визначено 5 років 5 місяців позбавлення волі, та згідно даного вироку ОСОБА_7 було засуджено за вчинення «11.12.2020» злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі, на підставі ст.ст.75,76 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки. Вирок набрав законної сили 16.05.2022.

Згідно висновку викладеного в постанові Великої палати Верховного суду у справі № 663/537/17 від 29.08.2018 (п.п.105,106), «якщо особа вчинила злочин після 20 червня 2017 року, то під час зарахування попереднього ув`язненням у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII в силу прямої дії кримінального закону в часі. Тобто, строк попереднього ув`язненням повинен зараховуватися в строк покарання з розрахунку день за день».

Відповідно ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838- VIII від 26.11.2015) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Тобто, у кримінальному провадженні, за яким ОСОБА_7 засуджено за вчинення злочинів, вчинених в період дії ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015) запобіжний захід у виді тримання під вартою ОСОБА_7 , він не затримувався та не був переведений чи залишений в установі попереднього ув`язнення на час розгляду кримінального провадження в суді. Участь у судовому розгляді кримінального провадження за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 03.02.2023 засуджений брав дистанційно в режимі відеоконференції з ДУ «Старобабанівська ВК (№92)».

У кримінальному провадженні за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 06.12.2022, де ОСОБА_7 було обрано запобіжний захід - тримання під вартою, злочин було вчинено вже під час дії ч.5 ст.72 КК України в редакції ЗУ № 2046-VIII та врахування строку попереднього у строк покарання проводиться з розрахунку день за два.

Врахувавши всі зазначені вище обставини, колегія суддів прийшла до висновку, що суд першої інстанції розглядаючи клопотання засудженого ОСОБА_7 невірно застосував положення ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015).

Згідно з вимогами ст.409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи у суді першої інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Пунктом 2 частини 1 статті 413 КПК України передбачено, що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення є застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу суду першої інстанції, суд апеляційної інстанції має право скасувати ухвалу повністю чи частково та ухвалити нову ухвалу.

За таких обставин, апеляційний суд вважає, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити, тоді як оскаржувану ухвалу місцевого суду - скасувати та ухвалити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення.

Керуючись ст.ст.404,405,407,409,413,419 КПК України, колегія суддів ,-

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора Уманської окружної прокуратури ОСОБА_10 задовольнити.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 17 листопада 2023 року, якою зараховано ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 06.12.2022, а саме строк з 06.12.2022 по 06.01.2023 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі - скасувати та ухвалити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді