№ 336/7711/16-к
№ 1-кп/336/58/2023
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 жовтня 2023 року м. Запоріжжя

Шевченківський районний суд м. Запоріжжя у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

обвинуваченого ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 0000044 від 17.02.2016 р. по обвинуваченню:

ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у с. Чистопілля Токмацького району Запорізької області, громадянина України, отримав вищу освіту, одружений, є пенсіонером, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не засуджений, -

у вчиненні злочину, передбаченого ст. 368 ч. 3 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

25.10.1999 р. наказом начальника залізниці № НОК-1102 ОСОБА_5 призначено на посаду начальника Запорізької дистанції електропостачання.

Згідно з посадовою інструкцією начальника структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця» дистанції головного (далі - інструкція), затвердженою 14.03.2016 в.о. головного інженера - першого заступника начальника філії, із якою ОСОБА_5 14.03.2016 особисто ознайомлений під розпис, начальник дистанції електропостачання призначається, переміщується та звільняється з посади наказом начальника регіональної філії за погодженням начальників Департаменту електрифікації та електропостачання і служби електропостачання.

Відповідно до посадової інструкції, на начальника структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця» ОСОБА_5 покладаються наступні обов`язки та завдання: визначає, планує, здійснює та координує всі види діяльності підпорядкованого структурного підрозділу; здійснює керівництво дистанцією, організовує його виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність, забезпечує виконання планових завдань дистанції, передбачених законодавством, Положенням про регіональну філію «Придніпровська залізниця» та Положенням про дистанцію електропостачання; вживає заходів щодо ефективного використання і збереження закріпленого за дистанцією державного майна; здійснює контроль за своєчасною виплатою заробітної плати працівникам дистанції; здійснює контроль за додержанням у підрозділі ведення та достовірності обліку і статистичної звітності; організовує роботу та ефективну взаємодію виробничих дільниць дистанції, направляє їх на досягнення високих темпів розвитку виробництва, підвищення продуктивності праці; у межах своєї компетенції видає накази та інші розпорядження, вказівки, обов`язкові для всіх підрозділів та працівників дистанції; керує складанням планів матеріально-технічного постачання дистанції і механізації робіт, контролює їх виконання; організовує затвердження штатних розписів дистанції та переліків змін до них; відкриває, закриває розрахункові та поточні рахунки в банках, підписує платіжні документи, чеки; організовує навчання експлуатаційного персоналу дистанції передовому досвіду щодо утримання технічних засобів та забезпечення безпеки руху; щомісячно організовує перевірки стану охорони праці; здійснює контроль за виконавською дисципліною; організовує додержання вимог трудового законодавства в дистанції.

Відповідно до зазначеної інструкції ОСОБА_5 має наступні права: приймати рішення, давати обов`язкові до виконання вказівки працівникам дистанції; здійснювати контроль за дотриманням працівниками дистанції вимог законодавства, розпоряджень керівництва ПАТ «Українська залізниця», регіональної філії та начальника служби; видавати накази про заохочення та притягнення до дисциплінарної відповідальності працівників дистанції; за дорученням начальника регіональної філії представляти дистанцію у всіх державних а громадських організаціях, судових і арбітражних органах, укладати господарські та інші угоди; користуватися правом розпорядження коштів дистанції в установленому порядку; вирішувати інші питання, віднесені законодавством, Положенням про регіональну філію «Придніпровська залізниця», Положенням про структурний підрозділ «Запорізька дистанція електропостачання» до компетенції начальника дистанції.

Згідно з положенням про регіональну філію «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» (далі-положення), затвердженим наказом ПАТ «Укрзалізниця» №143 від 26.02.2016, філія є відокремленим підрозділом Товариства, який не має статусу юридичної особи. Філія діє від імені Товариства та в його інтересах, здійснює делеговані Товариством функції у визначеному регіоні транспортної мережі, відповідно до мети, завдань та предмету діяльності Товариства.

Відповідно до положення у виробничому та адміністративному підпорядкуванні Філії знаходяться структурні (виробничі, функціональні) підрозділи (далі - Структурні підрозділи). Положення про структурні підрозділи Філії затверджуються начальником Філії, відповідно до встановленого порядку.

Згідно із положенням предметом діяльності філії є: торгівля електроенергією; будівництво споруд електропостачання та телекомунікацій; електромонтажні роботи; постачання електроенергії.

Відповідно до положення до складу Філії входять Структурні підрозділи, що забезпечують її діяльність.

Згідно з положенням про структурний підрозділ «Запорізька дистанція електропостачання» Регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» (далі - положення), затвердженим наказом №2/11 від 01.12.2015 року Запорізька дистанція електропостачання (далі - Підрозділ) є структурним підрозділом служби електропостачання (далі - Служба) регіональної філії «Придніпровська залізниця» (далі - Філія) публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» створеної відповідно до законодавства України та статуту публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» (далі - Товариство) та Положення про регіональну філію «Придніпровська залізниця» публічного акціонерного товариства «Українська залізниця», затвердженого рішенням правління ПАТ «Укрзалізниця» від 16.11.2015 №5.

Відповідно до положення основними завданнями Підрозділу є: забезпечення виконання поточного та капітального ремонту пристроїв, споруд і устаткування систем електропостачання, що обліковуються на балансі Підрозділу, а також будівництва, модернізації, реконструкції, технічного переоснащення, монтажу, налагоджування та введення в дію потужностей і об`єктів енергопостачання виробничого і невиробничого призначення; участь у прийманні в експлуатацію побудованих об`єктів електропостачання, що підлягають зарахуванню на баланс Підрозділу; розробка та видача технічних умов щодо можливості приєднання об`єкта споживача до залізничної системи електропостачання сторонніх споживачів, повторне підключення.

Згідно з положення підрозділ є структурним підрозділом регіональної філії «Придніпровська залізниця» публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» і не має статусу юридичної особи.

Відповідно до положення підрозділу надані наступні права: здійснює передачу електричної енергії через власні мережі та обладнання до мереж споживачів, приєднаних до мереж споживачів, приєднаних до мереж залізниці на дільницях обслуговування.

Згідно з положенням, керівництво Підрозділом здійснює начальник Підрозділу, який призначається начальником Філії за поданням начальника Служби, якій підпорядкований підрозділ.

Відповідно до положення, начальник підрозділу на підставі довіреності та у межах своїх повноважень: здійснює поточне керівництво та управління діяльністю Підрозділом відповідно до планів, затверджених начальником філії; має право розпоряджатися коштами на поточних рахунках, відкритих Філією, у межах повноважень, визначених Положенням про Філію та Положенням про структурний Підрозділ, підписувати платіжні доручення, чеки, інші розрахункові та касозі документи, в т.ч. з правом першого підпису; має право підписувати та подавати фінансову, податкову, статистичну та іншу звітність, підписувати фінансові, податкові та інші документи; має право користуватися майном, яке знаходиться на балансі Філі" межах Підрозділу, та набувати майно Філії в інтересах та від імені Товариства відповідно до законодавства, Статуту ПАТ «Українська залізниця», Положення про Філію, у порядку, встанов леному Товариством, у тому числі майнових і немайнових прав Товариства; вирішує питання організації роботи Підрозділу, вживає всіх необхідних заходів для виконання покладених завдань; у межах своєї компетенції видає накази, інструкції та вказівки, які обов`язкові для виконання працівниками Підрозділу; здійснює прийом, переведення, переміщення та звільнення працівників Підрозділу згідно з законодавством про працю, Положенням про Філію, вживає заходів заохочення та притягнення до дисциплінарної відповідальності працівників Підрозділу та виконує інші функції власника або уповноваженого ним органу з питань законодавства про працю щодо працівників Підрозділу.

Таким чином, ОСОБА_5 , обіймаючи посаду начальника структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця», виконує організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції та, відповідно до п. 1 примітки до ст. 364 КК України, є службовою особою.

Згідно з правилами приєднання електроустановок до електричних мереж (далі-правила), затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики № 32 від 17.01.2013 року для отримання проекту договору про приєднання замовник звертається до електропередавальної організації за місцем розташування його електроустановок із заявою про приєднання електроустановки певної потужності (додаток 2) та пред`являє паспортний документ.

До заяви про приєднання електроустановки певної потужності додаються: ситуаційний план із зазначенням місця розташування електроустановки та викопіювання з топографо-геодезичного плану в масштабі 1:2000 із зазначенням місця розташування електроустановки, земельної ділянки або прогнозованої точки приєднання; копія документа, який підтверджує право власності чи користування цим об`єктом або, за відсутності об`єкта, право власності чи користування земельною ділянкою; копія належним чином оформленої довіреності чи іншого документа на право укладати договори особі, яка уповноважена підписувати договори (за потреби).

Відповідно до правил на підставі заяви замовника про приєднання електроустановки певної потужності та викопіювання із ситуаційного плану протягом двох робочих днів електропередавальна організація визначає точки забезпечення потужності з наданням замовнику технічного обґрунтування (у вигляді розрахунків, схем), виходячи зі структури мереж та навантаження у зоні можливого приєднання.

Згідно з правилами стандартне приєднання передбачає: подання замовником до електропередавальної організації заяви про приєднання електроустановки певної потужності відповідно до додатка 2 до цих Правил, необхідних документів та оплату замовником електропередавальній організації вартості приєднання відповідно до умов договору про приєднання; електропередавальна організація безоплатно протягом п`яти робочих днів від дня подання зазначеної заяви надає замовнику підписаний договір про приєднання, з визначенням у ньому розміру плати за приєднання, невід`ємною частиною якого є технічні умови стандартного приєднання до електричних мереж електроустановок відповідно до додатка 4 до цих Правил; електропередавальна організація готує технічні вимоги до проекту зовнішнього електрозабезпечення, забезпечує виконання проектної документації, будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт та введення в експлуатацію новозбудованих чи реконструйованих електроустановок до точки приєднання замовника; строк надання послуги з приєднання для електроустановок першого ступеня потужності становить 15 робочих днів від дня оплати замовником електропередавальній організації вартості приєднання відповідно до договору про приєднання. Для електроустановок другого та третього ступенів потужності цей строк становить відповідно 30 та 45 робочих днів. Інший строк виконання зазначених заходів погоджується із замовником у договорі про приєднання з посиланням на вимоги нормативних документів, що визначають строки проектування та будівництва; електропередавальна організація надає замовнику підписаний договір про користування електричною енергією або договір про постачання електричної енергії не пізніше 5 днів після введення в експлуатацію електроустановок зовнішнього електрозабезпечення; підключення електроустановки замовника до електричних мереж електропередавальної організації здійснюється на підставі заяви протягом 5 днів, якщо підключення не потребує припинення електропостачання інших споживачів, або 10 днів, якщо підключення потребує припинення електропостачання інших споживачів, після введення в експлуатацію об`єкта замовника в порядку, встановленому законодавством у сфері містобудування.

Відповідно до порядку здійснення заходів з приєднання та підключення електроустановок до електричних мереж залізниць України затвердженого наказом начальника департаменту енергозбуту № 663/Ц/од від 20.10.2014 року (далі - порядок) встановлюється єдина процедура здійснення заходів з приєднання та підключення електроустановок до електричних мереж залізниць України.

Видача технічних умов приєднання (далі - ТУ) у повному обсязі забезпечується службами електропостачання залізниць України.

Згідно з порядком Цей порядок є обов`язковим для структурних підрозділів залізниць України, що приймають участь у приєднані електроустановок до електричних мереж залізниць України.

Відповідно до порядку Джерелом первинних даних для розробки залізницями технічні; умов приєднання та направлення на погодження до постійно діючої комісії Укрзалізниці є: плани перспективного розвитку електричних мереж залізниць України, затверджених встановленим порядком; база даних «Карта підстанції», створена у середовищі Lotus Notes; інформація щодо трансформаторних підстанцій, розміщена на офіційних веб-сайтах залізниць України; однолінійні схеми тягових підстанцій, оновлення яких має відбуватися щорічно.

Згідно з порядком Робоча група з перспективного розвитку під керівництвом керівника робочої групи розглядає заяву замовника про приєднання (Додаток 2), до якої додається комплект документів, що включає: ситуаційний план із зазначенням місця розташування електроустановки та викопіювання з топографо-геодезичного плану в масштабі 1:2000 із зазначенням місця розташування електроустановки, земельної ділянки або прогнозованої точки приєднання; копія документа, який підтверджує право власності чи користування цим об`єктом або, за відсутності об`єкта, право власності чи користування земельною ділянкою; копію належним чином оформленої довіреності чи іншого документа на право укладання договору особі, яка уповноважена підписувати договори (за потреби).

Внесення даних до бази даних «Карта підстанцій» здійснюється виключно відповідальними особами дистанцій електропостачання (далі - ЕЧ).

Відповідно до порядку у разі повноти комплекту:

Секретар Робочої групи з перспективного розвитку реєструє звернення замовника у Журналі реєстрації (Додаток 3) та надсилає відскановані матеріали електронною поштою відповідному ЕЧ для визначення точки забезпечення потужності; типу приєднання (стандартне / не стандартне) та підготовки проекту ТУ.

Визначення типу приєднання (стандартне / не стандартне) здійснюється ЕЧ протягом двох робочих днів з моменту отримання матеріалів від Робочої групи з перспективного розвитку.

Згідно з порядком у разі стандартного приєднання: технічний відділ ЕЧ протягом двох робочих днів з дня визначення приєднання як стандартне та отримавши від Енергозбуту рекомендації щодо організації обліку електричної енергії розробляє проект технічних умов і вносить його до Бази ТУ; робоча група з перспективного розвитку протягом двох днів з дати внесення проекту ТУ до Бази ТУ або погоджує і надсилає замовнику договір на приєднання електроустановок (Додаток 5) з визначенням у ньому розміру плати за приєднання та технічні умови приєднання, або надає вказівку ЕЧ що внесення змін до цього проекту ТУ.

Відповідно до порядку Визначення розміру плати за приєднання здійснюється Робочою групою з перспективного розвитку відповідно до вимог Методики плати приєднання НКРЕ із залученням, у разі необхідності, фахівців проектно-кошторисних груп залізниць, або сторонніх організацій.

Згідно з порядком після отримання підписаного Договору на приєднання та оплати замовником рахунку за приєднання Робоча група з перспективного розвитку готує вказівку начальника служби електропостачання, про здійснення заходів з підключення електроустановок та надає її ЕЧ для виконання.

ЕЧ, після отримання вищезазначеної вказівки, але не пізніше 15 робочих днів від дня оплати замовником вартості приєднання відповідно до договору на приєднання: вносить зміни до інформаційних карт підстанцій щодо резерву потужності; забезпечує розробку і виконання технічних умов стандартного приєднання (Додаток 6), проектної документації; забезпечує виконання будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт та введення в експлуатацію новозбудованих чи реконструйованих електроустановок до точки приєднання електроустановок замовника.

Відповідно до порядку здійснення заходів з приєднання та підключення електроустановок об`єктів замовників до локальних електричних мереж ДП «Придніпровська залізниця» (далі - порядок) затвердженого наказом голови комісії з реорганізації - в.о. начальника залізниці №854/н від 25.12.2014 року надання послуг з приєднання та підключення електроустановок замовників до електричних мереж ДП «Придніпровська залізниця» передбачає проходження таких етапів: подання замовником до служби електропостачання Заяви, до якої додається пакет документів, перелічених у п. 1.7 цього Порядку; розгляд постійно діючою Робочою групою під керівництвом голови або заступника голови робочої групи Заяви замовника та пакету документів; реєстрація Заяви замовника (у разі повноти пакету документів) у журналі реєстрації (додаток 3); безоплатна підготовка Робочою групою та видача замовнику підписаного начальником служби електропостачання проекту договору/погодження про приєднання до електричних мереж та ТУ; розгляд, підписання та повернення підписаного з боку замовника екземпляру договору/погодження про приєднання до електричних мереж та ТУ; розроблення однією зі сторін відповідно до умов договору/погодження про приєднання та ТУ, проектної документації; розгляд та погодження причетними фахівцями господарства електропостачання розробленої проектної документації; внесення замовником на окремий поточний банківський рахунок, відкритий у службі електропостачання, плати за приєднання; забезпечення виконання сторонами будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт; забезпечення введення в експлуатацію новозбудованих, реконструйованих чи технічно переоснащених електроустановок від місця забезпечення потужності до місця приєднання електроустановок об`єкта замовника та введення в експлуатацію електроустановок об`єкта замовника в порядку, встановленому законодавством у сфері містобудівної діяльності; підписання сторонами договору/погодження про користування або договору про постачання електричної енергії; за окремим зверненням замовника підключення до локальних електричних мереж ДП «Придніпровська залізниця» електроустановок об`єкта замовника (первинна подача напруги на електроустановку об`єкта замовника).

Згідно з порядком визначення точки забезпечення потужності, типу приєднання (стандартне або нестандартне) та внесення до Бази ТУ проекту ТУ здійснюється ЕЧ (дистанція електропостачання).

Відповідно до порядку технічний відділ ЕЧ протягом двох робочих днів з моменту отримання від секретаря робочої групи копії Заяви та пакету документів у разі визначення типу приєднання як стандартне та отримавши від Енергозбуту рекомендації щодо організації обліку електричної енергії, розробляє проект ТУ і вносить його до бази ТУ.

10.02.2016 р., приблизно о 09 годині, ОСОБА_6 , з метою збільшення дозволеної потужності та зміни напруги в точці приєднання до 12к Вт напругою 380 В житлового будинку розташованого за адресою: АДРЕСА_2 звернувся до структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця», в особі начальника ОСОБА_5 .

У вказаний день та час, ОСОБА_5 , знаходячись у приміщення свого службового кабінету структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця», який знаходиться за адресою: м.Запоріжжя, вул.Аваліані, буд.4-а повідомив ОСОБА_6 про можливість збільшення дозволеної потужності та зміну напруги в точці приєднання до 12 кВт напругою 380 В житлового будинку розташованого за адресою: АДРЕСА_2 та надав інформацію про перелік необхідних документів для здійснення підключення.

17.02.2016 р., приблизно о 09.00 годині, ОСОБА_5 знаходячись у приміщення свого службового кабінету структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця», який знаходиться за адресою: м. Запоріжжя, вул. Аваліані, буд. 4-а, діючи умисно, з корисливих мотивів, являючись службовою особою, усвідомлюючи встановлений порядок приєднання та підключення електроустановок об`єктів замовників до локальних електричних мереж, безоплатної підготовки проекту договору/погодження про приєднання до електричних мереж та технічних умов, домовився з ОСОБА_6 щодо передачі йому грошових коштів на загальну суму 10 000 грн. в якості неправомірної вигоди, за вирішення питання, щодо безперешкодного направлення заяви про приєднання електроустановки певної потужності до Регіональної Філії «Придніпровська залізниця» ПАТ «Українська залізниця» та подальшу безперешкодну розробку проекту технічних умов і внесення їх до Бази ТУ.

В подальшому у вказаний день та час, ОСОБА_5 знаходячись у приміщення свого службового кабінету структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця», який знаходиться за адресою: м. Запоріжжя, вул. Аваліані буд. 4-а, діючи умисно, з корисливих мотивів, являючись службовою особою, усвідомлюючи встановлений порядок приєднання та підключення електроустановок об`єктів замовників до локальних електричних мереж, безоплатної підготовки проекту договору/погодження про приєднання до електричних мереж та технічних умов, реалізуючи свій злочинний намір отримав від ОСОБА_6 частину неправомірної вигоди на загальну суму 2000 гривень за вирішення питання, щодо безперешкодного направлення заяви про приєднання електроустановки певної потужності до Регіональної Філії «Придніпровська залізниця» ПАТ «Українська залізниця» та подальшу безперешкодну розробку проекту технічних умов і внесення їх до Бази ТУ та повідомив, що іншу частину неправомірної вигоди в сумі 1000 гривень за вирішення цього питання ОСОБА_6 може перерахувати на його особистий картковий рахунок АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_1 .

18.02.2016 року, приблизно о 10 годині 07 хвилин, ОСОБА_6 знаходячись у відділені «Ощадбанку» розташованому за адресою: Запорізька область, м. Мелітополь вул. Дзержинського буд.58, за допомогою платіжного терміналу, перерахував на особистий картковий рахунок АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_1 ОСОБА_5 грошові кошти на загальну суму 1000 гривень.

22.06.2016 року, приблизно об 11 годині, ОСОБА_5 знаходячись у приміщення свого службового кабінету структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця», який знаходиться за адресою: м. Запоріжжя, вул. Аваліані буд. 4-а, попередньо отримавши частину неправомірної вигоди та згоду ОСОБА_6 на передачу останньої частини неправомірної вигоди, передав йому договір про приєднання до електричних мереж №ПР/0397-4-16018/ФО від 14.06.2016 та підписані ним технічні умови №ПР/0397-4 стандартного приєднання до електричних мереж електроустановок.

Крім того, у вказаний день та час, ОСОБА_5 знаходячись у приміщення свого службового кабінету структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця», який знаходиться за адресою: м. Запоріжжя, вул. Аваліані буд. 4-а, реалізуючи свій злочинний намір на одержання від ОСОБА_6 неправомірної вигоди, попередньо зменшивши загальну суму неправомірної вигоди до 8000 грн., діючи умисно, з корисливих мотивів, являючись службовою особою, усвідомлюючи встановлений порядок приєднання та підключення електроустановок об`єктів замовників до локальних електричних мереж, безоплатної підготовки проекту договору/погодження про приєднання до електричних мереж та технічних умов, домовився з ОСОБА_6 про передачу йому останньої частини неправомірної вигоди на загальну суму 5000 грн. за вирішення питання, щодо безперешкодного направлення заяви про приєднання електроустановки певної потужності до Регіональної Філії «Придніпровська залізниця» ПАТ «Українська залізниця» та подальшу безперешкодну розробку проекту технічних умов і внесення їх до Бази ТУ.

23.06.2016 р., приблизно о 15 годині, ОСОБА_5 під час телефонної розмови із ОСОБА_6 , діючи умисно, з корисливих мотивів, являючись службовою особою, усвідомлюючи встановлений порядок приєднання та підключення електроустановок об`єктів замовників до локальних електричних мереж, безоплатної підготовки проекту договору/погодження про приєднання до електричних мереж та технічних умов, домовився з ОСОБА_6 про передачу йому останньої частини неправомірної вигоди на загальну суму 5000 гривень, шляхом перерахування її на його особистий картковий рахунок АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_1 .

24.06.2016 року, приблизно о 13 годині 03 хвилини, ОСОБА_6 знаходячись у відділені «Ощадбанку» розташованому за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний (Леніна), буд.149, передав у касу 5000 грн., для перерахування на особистий картковий рахунок АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_1 ОСОБА_5

30.06.2016 року, приблизно о 13 годині 10 хвилин, ОСОБА_5 знаходячись у приміщення свого службового кабінету структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця», який знаходиться за адресою: м. Запоріжжя, вул. Аваліані буд. 4-а в ході зустрічі із ОСОБА_6 підтвердив отримання ним на особистий картковий рахунок АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_1 останньої частини неправомірної вигоди на загальну суму 5000 гривень за вирішення питання, щодо безперешкодного направлення заяви про приєднання електроустановки певної потужності до Регіональної Філії «Придніпровська залізниця» ПАТ «Українська залізниця» та подальшу безперешкодну розробку проекту технічних умов і внесення їх до Бази ТУ».

Обвинувачений ОСОБА_5 винуватим себе стосовно обставин, що ставилися стороною обвинувачення йому за провину, не визнав та пояснив суду, що на початку лютого 2016 року до нього звернувся ОСОБА_6 з питання збільшення потужності електроустановок житлового будинку АДРЕСА_2 . Оскільки, на той час, сам ОСОБА_6 не був споживачем електроенергії, то обвинувачений роз`яснив йому установлений законом порядок підключення та збільшення потужності електроустановок споживачів електроенергії та вказав йому на інформаційний стенд у приміщенні Запорізької дистанції служби електропостачання, який містив всю потрібну інформацію. При цьому ОСОБА_5 також пояснив ОСОБА_6 , що відповідні документи необхідно спрямовувати до м. Дніпро, тобто безпосередньо до Регіональної філії «Придніпровська залізниця». Через кілька днів до обвинуваченого знову звернувся ОСОБА_6 та поцікавився, як перейти на оплату електроенергії за диференційним тарифом, на що ОСОБА_5 роз`яснив потерпілому, що в оплату за приєднання не входить електролічильник диференційного обліку, оскільки буде встановлюватися звичайний лічильник. Тоді ОСОБА_6 попросив обвинуваченого допомогти йому у придбанні електролічильника з диференційним обліком (двозонного) та поцікавився його вартістю. На це обвинувачений не зміг відразу відповісти та сказав, що необхідно спочатку узгодити та оформити документи на приєднання. Через деякий час до ОСОБА_5 знову звернувся потерпілий. Під час їх розмови обвинувачений повідомив, що оптимальний лічильник з диференційним обліком коштує близько 6000 гривень, при цьому ОСОБА_5 також повідомив потерпілого, що договір на споживання електроенергії треба оформити, як на підприємця. У червні ОСОБА_6 знову з`явився у обвинуваченого та повідомив, що договір на приєднання підписаний, є відповідні технічні умови та тепер необхідно встановлювати необхідний йому електролічильник, гроші за який він готовий сплатити. ОСОБА_5 зазначив суду, що за проханням потерпілого він дійсно надавав останньому номер свого карткового рахунку у АТ «Ощадбанк» для перерахування коштів за придбання для ОСОБА_6 електролічильника з диференційним обліком, і потерпілий дійсно перераховував ОСОБА_5 на такий рахунок близько 1000 гривень в якості передплати. Про інші перераховані потерпілим грошові кошти обвинуваченому на той час нічого відомо не було.

Суд критично відноситься до твердження обвинуваченого ОСОБА_5 про невизнання вини у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 368 КК України, осукільки його вина у скоєнні вказаного злочину підтверджується доказами, які досліджені та перевірені судом під час судового розгляду по справі.

Ст. 7 КПК України закріплені загальні засади кримінального провадження, серед яких є верховенство права, презумпція невинуватості та забезпечення доведеності вини.

Відповідно до вимог ст.8 КПК України кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

Згідно ч. ч. 1, 2, 5 ст.9 КПК України під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

Прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий зобов`язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, виявити як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдовують підозрюваного, обвинуваченого, а також обставини, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.

За клопотанням сторони обвинувачення були допитані свідки, досліджені документи та відтворені аудіо-, відеозаписи.

Згідно з Положенням про регіональну філію «Придніпровська залізниця» публічного акціонерного товариства «Українська залізниця», затвердженого наказом ПАТ «Укрзалізниця» № 143 від 26.02.2016 року, Філія є відокремленим підрозділом названого Товариства, а одним із предметів діяльності Філії є постачання електроенергії (п. 3.2.43) (т.3 а.с.236-249).

У виробничому та адміністративному підпорядкуванні Філії знаходяться структурні (виробничі, функціональні) підрозділи (п. 2.3 Положення про регіональну філію «Придніпровська залізниця» ПАТ «Українська залізниця»).

Згідно з Положенням про структурний підрозділ «Запорізька дистанція електропостачання» Регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця», затвердженого наказом № 2/11 від 01.12.2015 року, Запорізька дистанція електропостачання є структурним підрозділом служби електропостачання Регіональної філії «Придніпровська залізниця» ПАТ «Українська залізниця» (п. 1.1) (т.3 а.с. 220-235).

Метою названого структурного підрозділу є, зокрема, безперебійне та надійне забезпечення споживачів електричною енергією (п. 3.1 Положення про структурний підрозділ), а одними із основних завдань є: налагоджування та введення в дію потужностей і об`єктів енергопостачання виробничого і невиробничого призначення (п. 3.2.4 Положення про структурний підрозділ); розробка та видача технічних умов щодо можливості приєднання об`єкта споживача до залізничної системи електропостачання сторонніх споживачів (п. 3.2.7 Положення про структурний підрозділ).

Структурному підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» надані права здійснювати передачу електричної енергії через власні мережі та обладнання до мереж споживачів, приєднаних до мереж залізниці на дільницях обслуговування (п. 3.2.7 Положення про структурний підрозділ).

Згідно з Положенням про структурний підрозділ «Запорізька дистанція електропостачання» керівництво названим підрозділом здійснює начальник Підрозділу, який призначається начальником Філії за поданням начальника Служби електропостачання, якій підпорядкований Підрозділ (п. 7.1).

Начальник структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» на підставі довіреності та у межах своїх повноважень, зокрема: здійснює поточне керівництво та управління діяльністю Підрозділом відповідно до планів, затверджених начальником Філії (п. 7.5.1 Положення про структурний підрозділ); вирішує питання організації роботи Підрозділу, вживає всіх необхідних заходів для виконання покладених завдань (п. 7.5.27 Положення про структурний підрозділ).

Згідно наказу начальника Придніпровської залізниці № НОК-1102 від 25.10.1999 р. ОСОБА_5 було призначено на посаду начальника Запорізької дистанції електропостачання (т.3 а.с.200).

Відповідно до посадової інструкції, затвердженої 14.03.2016 року в.о. головного інженера - першого заступника начальника Філії ОСОБА_7 , начальник Запорізької дистанції електропостачання Регіональної філії «Придніпровська залізниця» ПАТ «Українська залізниця», зокрема: визначає, планує, здійснює та координує всі види діяльності підпорядкованого структурного підрозділу (п. 2.1 Посадової інструкції); здійснює керівництво дистанцією, організовує його виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність, забезпечує виконання планових завдань дистанції, передбачених законодавством, Положенням про регіональну філію «Придніпровська залізниця» та Положенням про дистанцію електропостачання (п. 2.2 Посадової інструкції); організовує роботу та ефективну взаємодію виробничих дільниць дистанції, направляє їх на досягнення високих темпів розвитку виробництва, підвищення продуктивності праці (п. 2.9 Посадової інструкції); має право приймати рішення, давати обов`язкові до виконання вказівки працівникам дистанції (п. 3.2 Посадової інструкції); має право здійснювати контроль за дотриманням працівниками дистанції вимог законодавства, розпоряджень керівництва ПАТ «Українська залізниця», регіональної філії та начальника служби (п. 3.3 Посадової інструкції);

- має право вирішувати інші питання, віднесені законодавством, Положенням про регіональну філію «Придніпровська залізниця», Положенням про структурний підрозділ «Запорізька дистанція електропостачання» до компетенції начальника дистанції (п. 3.9 Посадової інструкції) (т. 3 а.с.209-219).

Таким чином, ОСОБА_5 , обіймаючи посаду начальника структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» регіональної філії «Придніпровська залізниця» Публічного акціонерного товариства «Укрзалізниця», виконує організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції та, відповідно до п. 1 примітки до ст. 364 КК України, є службовою особою.

17.02.2016 р. слідчим СУ ГУНП України в Запорізькій області ОСОБА_8 було прийнято заяву ОСОБА_6 про вчинене кримінальне правопорушення начальником підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» «Придніпровської залізниці» ОСОБА_5 , який вимагає неправомірну вигоду у розмірі 10000 гривень за вирішення питання щодо виготовлення ти позитивного погодження технічних умов, а також подальшого підписання відповідного договору на збільшення обсягу електропостачання до приватного будинку (т.3 а.с.1-2).

17.02.2016 р. до ЄРДР за № 0000044, на підставі матеріалів правоохоронних та контролюючих органів про виявлення фактів вчинення чи підготовки до вчинення кримінальних правопорушень, були внесені відомості про вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.368 КК України, з фабулою: службова особа на території Запорізької області вимагає від громадянина неправомірну вигоду за вирішення питання, що входить до її компетенції (т.3 а.с.3).

Відповідно до п.5 ч.1 ст.3 КПК України, внесення відомостей, зокрема про короткий виклад обставин до ЄРДР, є підставою для початку досудового розслідування, як стадії кримінального правопорушення.

17.02.2016 р. першим заступником прокурора Запорізької області ОСОБА_9 з метою здійснення нагляду за додержанням законів у формі процесуального керівництва досудовим розслідуванням по кримінальному провадженню № 0000044 була призначена група прокурорів прокуратури Запорізької області, у склад якої увійшов й заступник начальника відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_3 (т.3 а.с.5).

22.02.2016 р. начальником відділу СУ ГУНП України в Запорізькій області ОСОБА_10 проведення досудового розслідування по кримінальному провадженню № 0000044 було доручено декільком слідчим СУ ГУНП України в Запорізькій області, зокрема, слідчому ОСОБА_8 (т.3 а.с.4).

Згідно ч.1 ст.216 КПК України, слідчі органів Національної поліції здійснюють досудове розслідування кримінальних правопорушень, передбачених законом України про кримінальну відповідальність, крім тих, які вінесені до підслідності інших органів досудового розслдування.

Відповідно до ч.1 ст.218 КПК України, досудове розслідування здійснюється слідчим того органу досудового розслідування, під юрисдикцією якого знаходиться місце вчинення кримінального правопорушення.

Згідно наказу № 570 від 06.07.2017 р. Міністерства внутрішініх справ України «Про організацію діяльності органів досудового розслідування Національної поліції України», органами досудового розслідування є: Головне слідче управління Національної поліції; слідчі управління головних управлінь Національної поліції в Автономній Республіці Крим та місті Севастополі, обласних та місті Києві; слідчі відділи (відділення) територіальних (відокремлених) підрозділів поліції.

Таким чином, здійснення даного досудового розслідування слідчим управлінням ГУНП в Запорізькій області, підслідністю якого є вся територія Запорізької області, відповідає вимогам ст.ст.216, 218 КПК України.

В процесі розгляду справи був відтворений аудіозапис допиту потерпілого ОСОБА_6 проведеного попереднім складом суду, під час якого останній надавав свідчення, що у нього виникла необхідність збільшення потужності енергоспоживання у його будинку. Доступні для цього електричні мережі були електромережі залізничної дороги. Потерпілий завітав до відповідної дільниці у м. Мелітополі, але йому сказали, що потрібно звертатися до регіонального підрозділу в м. Запоріжжі в особі начальника ОСОБА_11 . Через якийсь час, у лютому 2016 року, він поїхав до підрозділу електромереж залізничної дороги в м. Запоріжжі, де з`явився на прийом до начальника підрозділу. Зайшовши до кабінету ОСОБА_5 , з яким раніше потерпілий знайомий не був, він спитався, що необхідно зробити задля збільшення потужності енергоспоживання будинку. На це ОСОБА_5 викликав помічницю та вказав, щоб вона прийняла від ОСОБА_6 відповідну заяву, яку йому й продиктувала вказана співробітниця. Потерпілий лишив таку заяву, а із ОСОБА_5 обмінявся номерами телефонів, оскільки той повідомив, що чи він, чи його помічниця зателефонують ОСОБА_6 . Десь через два тижні, а може й більше, потерпілому зателефонувала помічниця ОСОБА_12 та вказала, які потрібно зібрати документи, та зазначила, що необхідно ще раз приїхати до м. Запоріжжя переписати заяву. Ще раніше, приблизно у лютому 2016 року, під час однієї із зустрічей із ОСОБА_5 , останній запросив у потерпілого за позитивне вирішення його питання десять тисяч гривень, з чим ОСОБА_6 погодився. Через декілька днів потерпілий зібрав вказані документи та зранку, приблизно о 10-00 - 11-00 год. знову з`явився до підрозділу по вул. Аваліані, де зайшов до кабінета начальника ОСОБА_5 . При цьому останній повідомив, що зараз необхідно дві тисячі гривень для оформлення технічної документації. У потерпілого із собою була лише одна тисяча гривень, яку він й передав ОСОБА_5 без будь-яких документів, а ще одну тисячу гривень ОСОБА_6 пізніше, наступного дня приїхавши вже додому, з м. Мелітополя перерахував на ощадбанківську картку ОСОБА_5 , який заздалегідь для цього надав її номер потерпілому. Після перерахування грошей ОСОБА_5 повинен був передзвонити ОСОБА_6 , тому потерпілий очікував дзвінка. Час йшов, але нічого не відбувалося, потерпілому ніхто не дзвонив. У підсумку з управління залізниці потерпілому надійшов лист з переліком документів, яких не вистачало для вирішення його питання. Приблизно через три місяці ОСОБА_6 подзвонила помічниця ОСОБА_12 та запитала, яку напругу він буде проводити - 220 чи 380 вольт. Ще після передачі першої тисячі гривень потерпілий зрозумів, що у вищевказаний спосіб від нього намагаються отримати хабара, а тому вирішив звернутися до правоохоронного органу - до ГУНП України в області із заявою відносно ОСОБА_5 . Там він надав пояснення щодо подій, які сталися, на що ОСОБА_6 запропонували співробітництво задля зафіксування передачи хабара ОСОБА_5 , з чим потерпілий й погодився. Приблизно через місяць після того, як потерпілий зібрав необхідний пакет документів, він зідзвонився із ОСОБА_5 та домовився про зустріч для підписання договору на виконання робіт. Це було вже влітку, коли він приїхав до ОСОБА_5 на работу. Там, в службовому кабінеті, на питання ОСОБА_6 :" Що я вам винен?" ОСОБА_5 за оформлені документи озвучив суму у 5000 гривень. Готівки із собою у ОСОБА_6 не було, тому вони домовилися, що потерпілий перерахує гроші на картку ОСОБА_5 , як було й до цього. У цей же день, у другій його половині, через касу «Ощадбанку» в м. Запоріжжі потерпілий перерахував на картку ОСОБА_5 власні 5000 гривень. Через декілька днів ОСОБА_6 знову заїхав на роботу до ОСОБА_5 та поцікавився, чи отримав останній 5000 гривень, на що почув позитивну відповідь. Також потерпілий суду доповнив, що задля викриття ОСОБА_5 співробітники ГУНП в області для фіксації передачі хабара надавали йому барсетку з вмонтированою прихованою камерою, яку вмикали перед кожною зустріччю потерпілого із ОСОБА_5 . Відповідні квитанції про перерахування грошових коштів ОСОБА_6 видавав слідчому ОСОБА_8 , з яким безпосередньої й співпрацював для викриття ОСОБА_5

17.02.2016 р. заступником начальника відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_3 , на підставі ст. ст. 251 та 271 КПК України, в порушеному кримінальному провадженні, внесеному в Єдиний реєстр досудових розслідувань 17.02.2016 р. за № 0000044 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст.368 ч.3 КК України, було винесено постанову про проведення контролю за вчиненням злочину - спеціального слідчого експерименту стосовно ОСОБА_5 з метою перевірки спрямованості намірів останнього та спостереження за його поведінкою, починаючи з 17.02.2016 р., строком на 60 днів., проведення якого доручено слідчому СУ ГУНП України в Запорізькій області ОСОБА_8 (т.2 а.с.144-146).

18.02.2016 р. слідчий ОСОБА_8 звернувся до слідчого судді Апеляційного суду Запорізької області з клопотанням у цьому кримінальному провадженні про проведення негласної слідчої (розшукової) дії - аудіо-, відеоконтролю ОСОБА_5 , строком на 60 днів(т.2 а.с.124-126).

Ухвалою слідчого судді Апеляційного суду Запорізької області від 19.02.2016 р. (т.2 а.с.141-142), надано дозвіл на проведення негласної слідчої (розшукової) дії із втручанням у приватне спілкування: аудіо, відеоконтроль особи - ОСОБА_5 строком на 60 днів.

Крім того, 18.02.2016 р. заступником начальника відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_3 було винесено постанову про використання під час контролю за вчиненням злочину заздалегідь ідентифікованих (помічених) засобів шляхом огляду, помітки (ідентифікації) та вручення ОСОБА_6 грошових купюр, проведення чого було доручено УЗЕ в Запорізькій області ДЗЕ НП України(т.2 а.с.1).

Згідно складеного 18.02.2016 р. протоколу ст.оперуповноваженим УЗЕ в Запорізькій області ДЗЕ НП України ОСОБА_13 у присутності ОСОБА_6 та двох понятих були оглянуті та ідентифіковані грошові кошти в сумі 1000 грн., які були видані ОСОБА_6 (т.2 а.с.2-3).

Того ж дня, за заявою на ім`я слідчого ОСОБА_8 , ОСОБА_6 добровільно видав квитанцію про перерахування о 10-07 год. 18.02.2016 р. грошових коштів у розмірі 999,97 грн. на картку АТ «Ощадбанк» № … 7627 (т.2 а.с.6). Квитанція була оглянута слідчим згідно протоколу від 18.02.2016 р. (т.2 а.с.8), долучена до матеріалів кримінального провадження (т.2 а.с.7), була досліджена судом, як речовий доказ відповідно до постанови слідчого ОСОБА_8 від 18.02.2016 р. (т.2 а.с.9).

21.06.2016 р. слідчий ОСОБА_8 звернувся до слідчого судді Апеляційного суду Запорізької області з клопотанням про проведення негласної слідчої (розшукової) дії - аудіо, відеоконтролю ОСОБА_5 (т.2 а.с.132-134).

Ухвалою слідчого судді Апеляційного суду Запорізької області від 21.06.2016 р. (т.2 а.с.139-140), надано дозвіл на проведення негласної слідчої (розшукової) дії із втручанням у приватне спілкування: аудіо, відеоконтроль особи - ОСОБА_5 строком на 60 днів.

Із змісту відеозапису від 22.06.2016 р., який міститься на відеодиску (т.2 а.с.98) та є додатком до протоколу про результати аудіо-, відео контролю особи від 01.07.2016 р. (т.2 а.с.97), вбачається, як потерпілий ОСОБА_6 під час розмови із ОСОБА_5 запитує останнього про розмір подяки. ОСОБА_5 відповідає, що він не збирається нічого казати, «ну 5000 даси і все, гроші є?». ОСОБА_6 повідомляє, що у нього з собою таких грошей нема, є тільки 500 грн. і банківська картка. Далі на відео (12-13хв.) у ОСОБА_5 та ОСОБА_6 відбувається діалог, чи довго буде тривати проект, на що, ОСОБА_5 відповів, що як тільки ОСОБА_6 заплатить кошти, кабель у нього є, вони розпочнуть всі роботи з його прокладки. На запитання ОСОБА_6 скільки це буде коштувати, ОСОБА_5 відповів, що для нього все буде безкоштовно, кабель буде хоч золотим, все це буде вже за його рахунок, 5000 грн. це за проектування, роботи, кабель в це входить плата за приєднання.

23.06.2016 р. заступником начальника відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_3 було винесено постанову про проведення контролю за вчиненням злочину - спеціального слідчого експерименту стосовно ОСОБА_5 з метою перевірки спрямованості намірів останнього та спостереження за його поведінкою, починаючи з 23.06.2016 року, строком на 60 днів. Проведення названого експерименту прокурором було доручено слідчому ОСОБА_8 (т. 2 а.с.148-149).

24.06.2016 р. заступником начальника відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_3 було винесено постанову про використання під час контролю за вчиненням злочину заздалегідь ідентифікованих (помічених) засобів шляхом огляду, помітки (ідентифікації) та вручення ОСОБА_6 грошових купюр, проведення вказаних дій було доручено слідчому ОСОБА_8 (т.2 а.с.19).

Згідно складеного 24.06.2016 р. протоколу слідчим ОСОБА_8 у присутності ОСОБА_6 та двох понятих ОСОБА_14 і ОСОБА_15 були оглянуті та ідентифіковані грошові кошти в сумі 5000 грн., які були видані ОСОБА_6 (т.2 а.с.20-27).

Того ж дня, власною заявою на ім`я слідчого ОСОБА_6 добровільно видав чек про перерахування о 13-03 год. 24.06.2016 р. грошових коштів у розмірі 4999,99 грн. на картку АТ «Ощадбанк» на ім`я ОСОБА_11 (т.2 а.с.29), і названий чек, що був оглянутий слідчим за протоколом від 24.06.2016 р. (т.2 а.с.30), наявний у матеріалах кримінального провадження (т.2 а.с.29), та був досліджений й у судовому засіданні, як речовий доказ відповідно до постанови слідчого від 24.06.2016 р. (т.2 а.с.31).

24.06.2016 р., за участю потерпілого та понятих, слідчим ОСОБА_8 було складено протокол (т.2 а.с.10-18), відповідно до якого було оглянуто смартфон фірми «Samsung J 5», який належить потерпілому ОСОБА_6 . У вкладці «вчера» знаходиться контакт « ОСОБА_16 , ОСОБА_17 мобильний НОМЕР_2 ». В історії розмов наявна інформація про вхідні та вихідні дзвінки між абонентами. Після входу до меню « ОСОБА_18 » відкривається вікно та, в подальшому, СМС повідомлення наступного змісту «8487627», «СМС 15.37», «четверг, 23 июня 2016 г.».

Відповідно до протоколу про результати аудіо-, відеоконтролю особи від 01.07.2016 р. (т.2 а.с.99), 30.06.2016 р. приблизно о 13.10 год. в приміщенні службового кабінету відокремленого підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» ДП «Придніпровська залізниця», розташованого за адресою: м.Запоріжжя, вул.Аваліані, 4-а відбулась зустріч ОСОБА_6 та ОСОБА_5 в ході якої останній підтвердив ОСОБА_6 надходження на його особисту картку АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_1 грошових коштів в сумі 5000 грн.

Крім того, згідно складеного протоколу від 07.07.2016 р. оперуповноваженим УЗЕ в Запорізькій області ДЗЕ НП України ОСОБА_19 на підставі ухвали слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 29.08.2016 р. (т.2 а.с.107) та за дорученням слідчого ОСОБА_8 від 05.07.2016 р. (т.2 а.с.108) було здійснено тимчасовий доступ до виписок руху по картковому рахунку АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_1 на ім`я ОСОБА_5 за період з 17.02.2016 р. по 29.06.2016 р., з яких вбачається зарахування на картковий рахунок АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_1 на ім`я ОСОБА_5 999,97 гривень 18.02.2016 р. та 4999,99 грн. 24.06.2016 р. (т.2 а.с.109-116).

Ухвалою слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 29.06.2016 р. надано дозвіл на проведення обшуку приміщення підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» «Придніпровської залізниці», розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Аваліані, 4-а (т.2 а.с. 34).

Відповідно до складеного 30.06.2016 р. слідчим СУ ГУНП України в Запорізькій області ОСОБА_8 протоколу, було проведено обшук приміщення підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» «Придніпровської залізниці», під час якого були виявлені та вилучені з робочого столу ОСОБА_5 копія квитанції № 248 від 23 червня 2016 року та копія технічних умов № ПР/0397-4 стандартного приєднання до електричних мереж електроустановок, пластикова картка ОСОБА_5 у АТ «Ощадбанк» за № 487627, службове посвідчення на ім`я обвинуваченого (т.2 а.с.35-42).

Під час обшуку за місцем проживання ОСОБА_5 за адресою: АДРЕСА_1 було проведено обшук, про що складено відповідний протокол (т.3 а.с.12-30), під час якого було виявлено та вилучено грошові кошти в сумі 2500 доларів США та виготовлені фотокопії договорів про грошові вклади (18 фото). Згідно протоколу від 29.09.2016 р. (т.3 а.с.31), грошові кошти були оглянуті слідчим та визнані речовими доказами у кримінальному провадженні (т.3 а.с.32-33а).

27.09.2016 р. слідчим ОСОБА_8 було проведено огляд вилучених з робочого столу ОСОБА_5 копії квитанції № 248 від 23.06.2016 р. про оплату ОСОБА_6 15120 грн. на користь служби електропостачання (ЕЧ-4) за стандартне приєднання електроустановок та копії технічних умов № ПР/0397-4 стандартного приєднання до електричних мереж електроустановок за адресою: АДРЕСА_2 на ім`я замовника ОСОБА_6 , про що складено відповідний протокол (т. 2 а.с. 44-50).

Вилучені під час обшуку 30.06.2016 р. приміщення відокремленого структурного підрозділу «Запорізька дистанція електропостачання» речі були визнані речовими доказами у кримінальному провадженні (т.2 а.с.51-52).

Відповідно до складеного 26.08.2016 р. слідчим ОСОБА_8 протоколу, в цей же день, на підставі ухвали слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 03.08.2016 р. (т.2 а.с.56) було отримано тимчасовий доступ до речей та документів щодо стандартного приєднання до електричних мереж електроустановок за адресою: АДРЕСА_2 на ім`я замовника ОСОБА_6 (т. 2 а.с.57-91).

Згідно протоколу від 27.09.2016 р. було проведено огляд зібраних за вищевказаним протоколом від 26.08.2016 р. речей та документів: договору про приєднання до електричних мереж № ПР/0397-4-16018/ФО від 14.06.2016 р. за адресою: АДРЕСА_2 на ім`я замовника ОСОБА_6 , технічних умов № ПР/0397-4 стандартного приєднання до електричних мереж електроустановок за адресою: АДРЕСА_2 на ім`я замовника ОСОБА_6 , заяви останнього від 24.05.2016 р. (вх. № 1898 від 13.06.2016 року) про приєднання електроустановки певної потужності за адресою: АДРЕСА_2 , листа підрозділу начальника «служби електропостачання» «Придніпровської залізниці» ОСОБА_20 від 13.04.2016 р. на ім`я замовника ОСОБА_6 , заяви останнього від 11.02.2016 р. про приєднання електроустановки певної потужності за адресою: АДРЕСА_2 , договору від 10.08.2014 р. про користування електричною енергією для побутових споживачів за адресою: АДРЕСА_2 на ім`я ОСОБА_21 , акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін за адресою: АДРЕСА_2 на ім`я споживача ОСОБА_6 , копії платіжного доручення № 5013697SB від 23 червня 2016 року на оплату ОСОБА_6 15120 грн. на користь служби електропостачання (ЕЧ-4) за стандартне приєднання електроустановок, копії паспорта на ім`я ОСОБА_6 з реєстрацією місця проживання останнього за адресою: АДРЕСА_2 , копії топозйомки домоволодіння за названою адресою, копії технічного паспорту домоволодіння за адресою: АДРЕСА_2 , копій правовстановлюючих документів на 1/3 частину останнього на ім`я ОСОБА_21 , копій довіреностей останньої, ОСОБА_22 та ОСОБА_23 на ім`я ОСОБА_6 на представництво їх інтересів, як замовників, у Регіональній філії «Придніпровській залізниці» ПАТ «Укрзалізниця» на укладання та виконання договору приєднання до електричних мереж житлового будинку за адресою: АДРЕСА_2 (т.2 а.с.92).

Постановою слідчого СУ ГУНП України в Запорізькій області ОСОБА_8 від 27.09.2016 р. вказані вище речі та документи щодо стандартного приєднання до електричних мереж електроустановок за адресою: АДРЕСА_2 на ім`я замовника ОСОБА_6 були долучені до матеріалів кримінального провадження, як речові докази (т.2 а.с.93-94).

Згідно складеного 28.11.2016 р. оперуповноваженим УЗЕ в Запорізькій області ДЗЕ НП України ОСОБА_13 протоколу, за дорученням слідчого СУ ГУНП України в Запорізькій області ОСОБА_8 від 21.11.2016 р. (т.2 а.с.117) та за письмовою згодою ОСОБА_6 (т.2 а.с.122) було проведено огляд електричного лічильника електричної енергії домоволодіння за адресою: АДРЕСА_3 , під час чого було установлено, що вказаний лічильник «НІК 230 АП2В» із заводським номером 7645951 не розрахований на багатотарифний облік електричної енергії, призначений для вимірювання електричної енергії в трифазних колах змінного струму (т.2 а.с.118-123).

На запит слідчого (т.3 а.с.36-37), регіональною філією «Придніпровська залізниця» ПАТ «Українська залізниця» були надані копії: типової форми технічних умов стандартного приєднання до електричних мереж електроустановок; акту від 27.09.2016 р. № 06-04-00860/568М про пломбування засобів обліку; рахунку ПП «Мастер-А кабельщик» від 30.08.2016 р. № КАБ-007976 (т.3 а.с.38-181).

Допитаний судом свідок ОСОБА_20 пояснив, що він працював начальником служби електропостачання регіональної філії «Придніпровська залізниця» ПАТ «Укрзалізниця». Так, у квітні 2016 року до служби електропостачання надійшов пакет документів ОСОБА_6 із заявою про збільшення потужності електроустановок житлового будинку. Оскільки пакет не містив всіх необхідних документів, він був повернутий заявнику. Згодом ОСОБА_6 повторно звернувся до служби електропостачання з відповідними заявами, було видано розпорядження підготувати проект технічних умов та економічне обґрунтування, після чого робочою групою службою електропостачання був проведений розрахунок для споживача, складений договір на приєднання з доданням до нього технічних умов, після підписання цього договору, останній був направлений ОСОБА_6 . Договір на приєднання після виготовлення Запорізькою дистанцією електропостачання технічних умов мала готувати робоча група служби електропостачання регіональної філії.

ОСОБА_24 , будучи допитаною судом надала свідчення, що у 2016 році вона була секретарем робочої групи служби електропостачання в регіональної філії «Придніпровська залізниця». Так, у квітні 2016 року від ОСОБА_6 надійшов пакет документів на збільшення потужності електроустановок. Документи були повернуті замовнику, оскільки не було додано довіреностей від співвласників на збільшення потужності електроустановок домоволодіння. В подальшому до служби електропостачання надійшли аналогічні документи потерпілого з усунутими недоліками, які були взяті до роботи робочою групою служби електропостачання. Такі документи були розглянуті, замовнику Запорізькою дистанцією електропостачання за дорученням служби були оформлені технічні умови з договором на приєднання, які після підписання керівництвом служби були спрямовані ОСОБА_6 . В свою чергу, потерпілий також підписав екземпляр договору з додатком та повернув його до служби електропостачання. Також свідок суду зазначив, що сам проект договору розробляється безпосередньо робочою групою служби електропостачання, який підписує керівник служби та його заступник.

Досліджені судом наведені докази узгоджуються між собою, стосуються події злочину, отримані у встановленому законом порядку, є належними, допустимими та такими, що в своїй сукупності послідовно і логічно підтверджують встановлені судом обставини вчинення злочину, які підлягають доказуванню, та винуватість ОСОБА_5 у його вчиненні.

Правозастосовча практика свідчить, що передусім предметом кримінального правопорушення, передбаченого ст. 368 КК, виступають: 1) майно, зокрема вилучене з вільного обігу (гроші, цінності та інші речі); 2) право на майно (документи, що надають право отримати майно, користуватися ним або вимагати виконання зобов`язань тощо); 3) будь-які дії майнового характеру (передача майнових вигод, відмова від них, відмова від прав на майно, безоплатне надання послуг, санаторних або туристичних путівок, проведення будівельних чи ремонтних робіт тощо).

При цьому, виходячи із положень ст.ст. 364, 368 КК України, суб`єктом вчинення кримінального правопорушення передбаченого ст. 368 КК України, може бути лише службова особа, тобто спеціальний суб`єкт. Об`єктивна сторона цього кримінального правопорушення характеризується зокрема формою одержанням службовою особою неправомірної вигоди для себе чи третьої особи за вчинення чи невчинення в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду, чи в інтересах третьої особи будь-якої дії з використанням наданої їй влади чи службового становища. Одержання неправомірної вигоди це прийняття службовою особою неправомірної вигоди для себе чи третьої особи за вчинення чи невчинення в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду, чи в інтересах третьої особи будь-якої дії з використанням наданої їй влади, покладених на неї організаційно-розпорядчих або адміністративно-господарських функцій, або таких, які вона не уповноважена була вчинювати, але до вчинення яких іншими службовими особами могла вжити заходів через своє службове становище.

Відповідальність за кримінальне правопорушення, передбачене ст. 368 КК, настає тільки за умови, якщо службова особа прийняла пропозицію чи обіцянку надати їй неправомірну вигоду або одержала таку вигоду за вчинення чи невчинення в інтересах того, хто її пропонує чи надає, або третьої особи будь-якої дії з використанням наданої їй влади чи службового становища. При цьому вчинення чи невчинення службовою особою відповідних дій перебуває за межами об`єктивної сторони даного злочину, а отже кримінальна відповідальність настає незалежно від того, до чи після вчинення цих дій, зокрема, було одержано неправомірну вигоду, була чи не була вона обумовлена до їх вчинення, виконала чи не виконала службова особа обумовлене, збиралася чи ні вона це робити.

Кримінальне правопорушення, передбачене ст. 368 КК України, є закінченим з моменту, коли службова особа прийняла пропозицію чи обіцянку надати їй або третій особі неправомірну вигоду і той, хто її пропонував або обіцяв, усвідомив надану йому службовою особою згоду (ч. 1), або коли службова особа одержала неправомірну вигоду чи тільки її частину (ч. 2).

Суб`єктивна сторона кримінального правопорушення характеризується прямим умислом і корисливим мотивом.

За результатами проведених оглядів мобільних телефонів виявлено спілкування обвинуваченого та потерпілого, зокрема, надання останньому номера карткового рахунку ОСОБА_5 що не оспорювалось обвинуваченим.

З досліджених судом письмових документів судом встановлено зарахування ОСОБА_25 на картковий рахунок на ім`я ОСОБА_5 999,97 гривень 18.02.2016 р. та 4999,99 грн. 24.06.2016 р.

Сторона захисту стверджувала суду, що ОСОБА_6 перераховував грошові кошти на картковий рахунок ОСОБА_5 у АТ «Ощадбанк» за придбання для потерпілого електролічильника з диференційним обліком (багатотарифний облік електричної енергії).

Вказані твердження сторони захисту спростовуються свідченнями в суді потерпілого, а також відеозаписом від 22.06.2018 р., зміст яких наведено вище.

З показань як обвинуваченого, так і потерпілого судом не встановлено, підстав у ОСОБА_6 надавати неправдиві свідчення та обмовляти ОСОБА_5 . За заявою потерпілого, який був попереджений про кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивих показань, були внесені відомості до ЄРДР, ОСОБА_6 послідовно, весь період досудового розслідування приймав участь у проведенні слідчих дій, та будучи попередженим про кримінальну відповідальність надав в суді покази, на підставі яких, окрім інших доказів, суд дійшов висновку про винуватість ОСОБА_5 у вчиненні злочину, за пред`явленим йому обвинуваченням.

Надана стороною захисту розписка потерпілого від 01.03.2018 р. про те, що ОСОБА_6 не має претензій матеріального чи морального характеру до обвинуваченого, не спростовує висновків суду про винуватість ОСОБА_5 з мотивів, що наведені вище.

За клопотанням сторони захисту в судовому засіданні під час попереднього судового розгляду в якості свідка був допитаний син обвинуваченого - ОСОБА_26 .

Аудіозапис свідчень ОСОБА_26 був відтворений судом зі згоди учасників кримінального провадження. Свідок суду пояснював, що в період 2016-2017 р.р. він неодноразово отримував від обвинуваченого належну останньому картку АТ «Ощадбанк», яку задля зняття готівкових коштів як використовував сам, так і передавав її з цією ж метою своїй матері.

Дії ОСОБА_5 органом досудового розслідування кваліфіковані за ч. 3 ст. 368 КК України, як одержання службовою особою неправовірної вигоди для себе за вчинення в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду, будь-якої дії з використанням службового становища, поєднане з вимаганням неправомірної вигоди.

Проте, з таким погодитись не можна, виходячи з наступного.

Так, згідно ст.368 КК України, об`єктивна сторона цього кримінального правопорушення являє собою прийняття службовою особою від іншої особи в будь-якому вигляді неправомірної вигоди за виконання чи невиконання в інтересах того, хто дає неправомірну вигоду, чи в інтересах третьої особи будь-якої дії з використанням наданої їм влади чи службового становища.

Пленум Верховного Суду України від 26.04.2002 р. №5 «Про судову практику у справах про хабарництво» зазначив, що відповідальність за одержання хабара настає лише за умови, що службова особа одержала його за виконання чи невиконання дій, які могла або повинна була виконати з використанням наданої їй влади, покладених на неї організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обовязків, або таких, які вона не уповноважена була вчинювати, але до вчинення яких іншими службовими особами могла вжити заходів завдяки своєму службовому становищу.

Із законодавчого визначення терміну «вимагання неправомірної вигоди» випливає, що цю ознаку може бути постановлено у вину в тому випадку, якщо винна особа з метою одержання неправомірної вигоди погрожувала вчиненням або не вчиненням таких дій, які можуть завдати шкоди (що є визначальним) правам чи законним інтересам того, хто дає неправомірну вигоду, або створює такі умови, за яких особа не повинна, а вимушена була дати неправомірну вигоду з метою запобігання шкідливим наслідкам. Тобто законність прав та інтересів, які надавач неправомірної вигоди захищає шляхом давання неправомірної вигоди, має бути однією з основних та обов`язкових ознак вимагання. У разі, якщо надавач неправомірної вигоди зацікавлений у незаконній, неправомірній поведінці службової особи, прагне обійти закон, домогтися своїх незаконних інтересів тощо, тоді вимагання неправомірної вигоди виключається.

Верховний Суд України в ході розгляду справ про хабарництво також роз`яснив, що правильне визначення меж вимагання хабара полягає через зміст прав та інтересів особи (їх законність чи незаконність), можливість реалізації (захисту) цих прав та інтересів за допомогою хабара, законність чи незаконність дій службової особи, якими вона погрожує, у разі відмови від давання хабара, а також через спрямованість погроз службової особи на заподіяння шкоди правам та законним інтересам хабародавця.

Правова позиція з цього питання раніше неодноразово висловлювалася Верховним Судом України у постановах №№ 5-14кс12, 5-13кс-13, 5-14кс13, 5-28кс13, 5-14кс15, 5-47кс13, 5-43кс13.

Аналізуючи досліджені докази, суд дійшов висновку про те, що у контексті конкретних обставин справи мало місце не вимагання неправомірної вигоди, а угода про одержання/надання неправомірної вигоди, оскільки погроз вчинення дій, які можуть заподіяти шкоду законним інтересам ОСОБА_6 або поставити його в такі умови, за яких він вимушений надати неправомірну вигоду з метою відвернення шкідливих наслідків для його право охоронюваних інтересів, судом встановлено не було.

Тому суд вважає за необхідне перекваліфікувати дії обвинуваченого з ч.3 на ч.1 ст. ст. 368 КК України, виключивши з обвинувачення кваліфікуючу ознаку ч.3 ст.368 КК України «поєднаного з вимаганням неправомірної вигоди».

Дії обвинуваченого суд кваліфікує за ч.1 ст.368 КК України як одержання службовою особою неправомірної вигоди для себе за вчинення в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду, будь-якої дії з використанням службового становища.

При призначенні обвинуваченому покарання, суд бере до уваги ступінь суспільної небезпеки вчиненого кримінального правопорушення, яке відповідно до ст.12 КК України є нетяжким злочином, та враховує відомості про особу обвинуваченого: має постійне місце проживання, одружений, є пенсіонером, раніше не був засуджений.

Обставин, які пом`якшують чи обтяжують покарання обвинуваченого, суд не встановив.

З урахуванням всіх цих обставин у сукупності з відомостями про особу обвинуваченого, його ставлення до скоєного, суд прийшов до висновку, що з метою захисту інтересів суспільства, виправлення та запобігання вчиненню нових правопорушень, обвинуваченому необхідно призначити покарання, передбачене санкцією статті, у виді штрафу (на час вчинення злочину) з позбавленням права займати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій.

Окрім того, судом встановлено, що кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.368 КК України, у скоєнні якого обвинувачуються ОСОБА_5 , мало місце з 17.02.2016 р. по 30.06.2016 р.

Відповідно до ч.4 ст.12 КК України нетяжким злочином є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк не більше п`яти років.

За ч.1 ст.368 КК України передбачено покарання у виді штрафу від однієї до чотирьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арештом на строк від трьох до шести місяців, або позбавленням волі на строк від двох до чотирьох років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.49 КПК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минуло п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини.

Оскільки, подія злочину відбулась 30.06.2016, тобто на час розгляду кримінального провадження минуло понад 6 років, тому суд дійшов висновку про необхідність звільнення ОСОБА_5 від призначеного покарання у вигляді штрафу з позбавленням права займати певні посади, у зв`язку із закінченням строків давності, відповідно до вимог ч.5 ст.74 КК України.

Процесуальні витрати у кримінальному провадженні відсутні, цивільний позов не заявлявся.

Питання про долю речових доказів вирішити у відповідності до ст.100 КПК України.

Під час досудового розслідування обвинуваченому ОСОБА_5 обрано запобіжний захід у виді особистого зобов`язання, строк застосування якого сплинув. Згідно ч. 4 ст. 176 КПК України запобіжні заходи застосовуються під час судового провадження - судом за клопотанням прокурора. Оскільки під час судового провадження прокурор з клопотанням про застосування до обвинуваченого запобіжного заходу не звертався, суд дане питання не вирішує за відсутності передбачених законом підстав.

На підставі ст.ст. 368, 373, 374, 392 КПК України, суд -

У Х В А Л И В:

ОСОБА_5 визнати винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.368 КК України та призначити покарання у виді штрафу в розмірі 1 500 (однієї тисячі п`ятист) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 25 500 (двадцять п`ять тисяч п`ятсот) гривень з позбавленням права займати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій.

На підставі п.3 ч.1 ст.49 КК України та ч.5 ст.74 КК України ОСОБА_5 звільнити від призначеного покарання повністю у зв`язку із закінченням строків давності.

Речові докази:

грошові кошти в сумі 2500 доларів США, які передані на зберігання до УМЗ ГУНП України в Запорізькій області - повернути ОСОБА_5 за належністю;

пластикову картку АТ «Ощадбанк» на ім`я ОСОБА_5 за № НОМЕР_1 , службове посвідчення на ім`я ОСОБА_5 , мобільні телефони «SAMSUNG J5», «SONY Ericsson», «FLY», «Nokia»,які передані на зберігання до камери схову СУ ГУНП України в Запорізькій області - повернути ОСОБА_5 за належністю;

додані до протоколів про результати негласних слідчих (розшукових) дій носії інформації (диски для лазерних систем зчитування) - залишити в матеріалах кримінального провадження протягом всього часу їх зберігання.

Вирок може бути оскаржений до Запорізького апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів після його проголошення.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Учасники кримінального провадження мають право отримати копію вироку негайно після його проголошення, особам, які не були присутні при проголошенні вироку, його копія не пізніше наступного дня буде направлена поштою.

Головуючий суддя ОСОБА_1