КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа №361/1045/23 Головуючий в І інстанції - ОСОБА_1
Провадження №11-кп/824/1286/2024 Суддя - доповідач - ОСОБА_2
Ухвала

Іменем України

20 лютого 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

розглядаючи у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві матеріали кримінального провадження №30001883 за апеляційною скаргою заступника керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_6 на вирок Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.08.2023 у кримінальному провадженні щодо обвинуваченого,

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, з середньою освітою, не працюючого, неодруженого, не маючого на утриманні малолітніх дітей, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого: 13 жовтня 2020 року Броварським міськрайонним судом Київської області за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки, на підставі ст. 75 КК України з іспитовим строком 3 роки, 25 січня 2023 року Броварським міськрайонним судом Київської області за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі ст. 75 КК України з іспитовим строком 3 роки,обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України,

обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України,

за участю учасників кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_8 ,

в с т а н о в и л а:

Вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.08.2023, ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, та призначено йому покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком та за вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 25 січня 2023 року призначено остаточне покарання ОСОБА_7 у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 1 (один) місяць.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 13 жовтня 2020 року остаточне покарання визначено ОСОБА_7 у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 2 (два) місяці.

Початок строку відбуття покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту фактичного затримання в порядку виконання вироку суду.

Вирішено долю щодо речових доказів та процесуальних витрат у кримінальному провадженні.

Згідно вироку суду, 31 серпня 2022 року приблизно о 15 год. 43 хв. ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні кафе «Sushimax» за адресою: Київська обл., м. Бровари, вул. Київська, 245, звернув свою увагу на мобільний телефон марки «Huawei P8 Lite 2017» об`ємом пам`яті 16 Gb, який знаходився на одному із столиків закладу, після чого у нього виник умисел, направлений на повторне таємне викрадення цього майна.

Того ж дня, а саме 31 серпня 2022 року приблизно о 15 год. 44 хв. ОСОБА_7 , в умовах воєнного стану, реалізуючи свій умисел, направлений на повторне таємне викрадення чужого майна, переслідуючи корисливий мотив, маючи мету незаконного збагачення за рахунок чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій та передбачаючи їх негативні наслідки, впевнившись, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу підійшов до зазначеного столику та таємно викрав мобільний телефон марки «Huawei P8 Lite 2017» вартістю 1 563,33 грн, помістивши його собі до кишені штанів, в які був одягнений, та залишив місце вчинення кримінального правопорушення, розпорядившись ним на власний розсуд.

Своїми незаконними діями ОСОБА_7 завдав потерпілій ОСОБА_9 майнової шкоди на суму 1 563,33 грн.

Дії ОСОБА_7 судом першої інстанції кваліфіковано за ч. 4 ст. 185 КК України, які виразилися, у таємному викраденні чужого майна (крадіжка), вчиненогоповторно, в умовах воєнного стану.

Не погоджуючись з вироком суду, заступник керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_10 подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи првильності правової кваліфікації дій обвинуваченого та доведеності його вини у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення, посилаючись лише на незаконність вироку у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, просить скасувати вирок Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.08.2023 в частині призначеного покарання. Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 за ч. 4 ст. 185 КК України призначити покарання у виді 5 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєдання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 13.10.2020, остаточне покарання за цим вироком призначити у виді 6 років позбавлення волі. Виключити з резолютивної частини вироку при призначенні обвинуваченому покарання посилання на застосування ч. 4 ст. 70 КК України, зазначивши про самостійне виконання вирок Броварського міськрайонного суду Київської області від 23.01.2023. В решті вирок залишити без змін.

В обґрунтування своїх вимог апелянт зазначає, що судом невірно застосовано положення ч. 4 ст. 70 КК України, оскільки оскаржуваним вироком обвинуваченому призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі, яке необхідно відбувати реально, та вироком Броварського міськрайонного суду від 25.01.2023, який був ухвалений після вчинення злочину обвинуваченим, ОСОБА_7 звільнено від відбування покарання з випробуванням, отже за таких обставин вказаний вирок відповідно п. 23 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2003 №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» необхідно виконувати самостійно.

Крім того, апелянт вказує, що з матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 вже притягувався до кримінальної відповідальності за вчинення умисних корисливих злочинів. Не дивлячись на те, що ОСОБА_7 вже притягувався до кримінальної відповідальності за вчинення умисних злочинів, він продовжує вчиняти нові умисні майнові кримінальні правопорушення. Наведене свідчить про те, що обвинувачений ОСОБА_7 жодних позитивних висновків не зробив, а попереднє покарання не сприяло його виправленню, що вчергове підкреслює аморальний спосіб життя та схильність останнього до вчинення злочинів. А також, наведене свідчить про суспільну небезпечність обвинуваченого, неможливість його виправлення та запобігання вчинення інших злочинів без ізоляції від суспільства.

Апелянт зазначає, що незастосування судом правил призначення покаранн на підставі п. 23 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2003 №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» та призначення остаточного покарання ОСОБА_7 у виді 5 років 2 місяців позбавлення волі свідчить про призначення покарання, яке за своїм розміром є явно несправедливим через м?якість.

Інші учасники кримінального провадження, які мають право на апеляційне оскарження вироку Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.08.2023 щодо ОСОБА_7 апеляційні скарги не подавали.

Потерпілий ОСОБА_9 будучи належним чином повідомленим про дату, час та місце апеляційного розгляду, у судове засідання не з`явився, будь-яких клопотань про відкладення судового засідання до суду не подавав, а тому враховуючи вимоги ч. 4 ст. 405 КПК України, судове засідання проведено у відсутність потерпілого.

20 грудня 2023 року на адресу судуд апеляційної інстанції надійшла інформація з Броварського відділу державної реєстрації актів цивільного стану у Броварському районі Київської області Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції про те, що вказаним відділом державної реєстрації актів цивільного стану зареєстровано актовий запис про смерть № 1283 від 16.11.2023 р. на ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який у зв`язку зі смертю обвинуваченого просив суд скасувати вирок суду та закрити провадження у справі на підставі п.5 ч. 1 ст. 284 КПК України, вивчивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Згідно із вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.08.2023, ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, та призначено йому остаточне покарання із застосуванням положень ч.4 ст. 70, 71 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 2 (два) місяці.

До початку розгляду провадження апеляційним судом встановлено, що обвинувачений ОСОБА_7 помер ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Київським апеляційним судом до відділу реєстрації смерті у м. Києві Управління Державної реєстрації Головного територіального Управління юстиції у м. Києві було зроблено запит на витребування повного витягу актового запису цивільного стану про смерть ОСОБА_7 .

З отриманої на запит Київського апеляційного суду повного витягу Державного реєстру актів цивільного стану громадян щодо актового запису про смерть від 09.12.2023 №0 вбачається, що ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 , помер ІНФОРМАЦІЯ_3 . Факт смерті ОСОБА_7 підтверджено лікарським свідоцтвом про смерть (остаточне) №625 від 16.11.2023, видане комунальним закладом Київської області ради Київське обласне бюро судово-медичної експертизи Броварське районне відділення.

Згідно з п. 5 ч. 1, ч.7 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається в разі, якщо помер підозрюваний, обвинувачений, крім випадків, якщо провадження є необхідним для реабілітації померлого. Якщо зазначену обставину виявлено під час судового провадження, суд постановляє ухвалу про закриття кримінального провадження.

Відповідно до пунктів 10, 24 ч. 1 ст. 3 КПК України кримінальне провадження - це досудове розслідування і судове провадження (тобто провадження у суді першої інстанції, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, а також за нововиявленими або виключними обставинами), процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.

Як зазначено у постановах Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 16.01.2019 у справі № 761/33482/16-к, від 01.03.2023 у справі № 759/11932/18 - закриття кримінального провадження у зв`язку зі смертю особи, щодо якої здійснюється це провадження, крім випадків, коли воно є необхідним для реабілітації померлого, по суті означає припинення процесуальної діяльності щодо встановлення винуватості особи у вчиненні певного злочину та відмову держави від притягнення її до кримінальної відповідальності й призначення їй покарання. Припинення кримінального переслідування особи, яка померла, дозволяє уникнути надмірного витрачання ресурсів держави, адже продовження такого переслідування виключно заради формального визнання померлого винуватим у вчиненні злочину, як правило, не має жодного практичного сенсу.

При цьому в разі встановлення обставин, передбачених ст. 284 КПК України, суд апеляційної інстанції, за змістом ст. 417 КПК України, при вирішенні питання про закриття кримінального провадження скасовує обвинувальний вирок чи ухвалу.

Враховуючи, що обвинувачений ОСОБА_7 помер, що підтверджується актовим записом про смерть №7 від 16.11.2023, і у кримінальному провадженні щодо ОСОБА_7 відсутні будь-які дані, які б давали підстави для продовження кримінального провадження з метою реабілітації померлого, колегія суддів, відповідно до вимог ст. 417 КПК України, дійшла висновку, що кримінальне провадження №30001883 по обвинуваченню ОСОБА_7 за ч.4 ст. 185 КК України підлягає закриттю на підставі п.5 ч.1 ст. 284 КПК України, у зв`язку зі смертю обвинуваченого ОСОБА_7 .

Відповідно до ч.3 ст. 124 КПК України якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не приймаючи рішення про новий судовий розгляд, змінить судове рішення або ухвалить нове, він відповідно змінює розподіл процесуальних витрат.

Частиною першоюст. 126 КПК України визначено, що суд вирішує питання щодо процесуальних витрат у вироку суду або ухвалою. Згідно ч.1ст. 118 КПК України процесуальні витрати складаються, зокрема, із витрат, пов`язаних із залученням потерпілих, свідків, спеціалістів, перекладачів та експертів.

Враховуючи прийняте апеляційним судом рішення про скасування вироку суду першої інстанції та закриття кримінального провадження щодо ОСОБА_7 на підставі п.5 ч.1 ст. 284 КПК України, у зв`язку із його смертю, колегія суддів вважає за необхідне процесуальні витратиу даному кримінальному провадженні віднести на рахунок держави.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 376, 284, 404, 405, 417 КПК України, колегія суддів,

П о с т а н о в и л а :

Вирок Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.08.2023 у кримінальному провадженні №30001883 щодо обвинуваченого ОСОБА_7 за ч.4 ст. 185 КК України - скасувати.

Кримінальне провадження щодо обвинуваченого ОСОБА_7 за ч.4 ст. 185 КК України - закрити на підставі п.5 ч.1 ст. 284 КПК України, у зв`язку зі смертю обвинуваченого ОСОБА_7 .

Процесуальні витрати за проведення експертизи у даному кримінальному провадженні у розмірі 566 (п`ятсот шістдесят шість) гривень 00 коп. - віднести на рахунок держави.

Ухвала може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

__________ _______________ ____________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4