Провадження № 1-кс/686/4180/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 травня 2023 року м. Хмельницький

Слідчий суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Хмельницькому прокурора Окружної прокуратури міста Хмельницького ОСОБА_3 , про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні № 0000029 від 09.05.2023, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 366 КК України, -

встановив:

Прокурор Окружної прокуратури міста Хмельницького ОСОБА_3 , звернувся до слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області із клопотанням про тимчасовий доступ до документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 ).

В обґрунтування даного клопотання слідчим зазначено, що у провадженні слідчого управління ГУНП в Хмельницькій області перебувають матеріали досудового розслідування, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000029 від 09.05.2023, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 366 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що у провадженні СУ ГУНП в Хмельницькій області перебуває кримінальне провадження № 0000080 від 27.05.2021 за ч. 2 ст. 364, ч. 3 ст. 190, ч. 1 ст. 197-1 КК України.

В ході досудового розслідування вищевказаного кримінального провадження процесуальним прокурором виявлено ознаки іншого кримінального правопорушення, відомості про яке не було внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань.

Встановлено, що 14.05.2021 ОСОБА_4 , будучи службовою особою ІНФОРМАЦІЯ_2 , ініціювала та невстановленим шляхом внесла зміни до наказу про організацію наказ про внесення змін до порядку розгляду заяв, внутрішнього погодження проектів наказів з питань розпорядження землями сільськогосподарського призначення державної власності від 14.05.2021 №34 звідки виключила відомості щодо надання іншим особам дозволів, характеристик ґрунтів та віднесення земель до колишніх КСП.

Надалі, ОСОБА_4 , використовуючи службове становище, 14.05.2021 підготувала 63 накази про надання дозволів на розробку проектів землеустрою, які шляхом виключення обов`язкових в розумінні ст. ст. ст. 118, 186, ч. 6 ст. 186-1 ЗК України відомостей підробила та в подальшому завізувала скріпивши своїми підписами як в.о. начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 та начальник відділу розпорядження землями сільськогосподарського призначення.

В подальшому, отримавши від ФОП ОСОБА_5 три проекти землеустрою ОСОБА_4 достовірно знаючи про необхідність обов`язкового державної експертизи згаданих проектів землеустрою, всупереч вимогам Конституції України, Земельного кодексу України, Закон України «Про землеустрій», Закону України «Про державну експертизу землевпорядної документації» виготовила, завізувала та подала на підписання, 63 наказів про затвердження проектів землеустрою та відведення у приватну власність 63 земельних ділянок площею 2 га кожна, тим самим використавши завідомо для останньої підроблені накази.

Таким чином, в діях ОСОБА_4 вбачаються ознаки кримінального правопорушення, предмет якого не охоплений в межах вищезгаданого провадження та потребує усестороннього вивчення в ході досудового розслідування.

З огляду на вказане 09.05.2023до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено відомості за № 0000029 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 366 КК України.

Таким чином, з метою встановлення обставин, що підлягають доказуванню згідно ст. 91 КПК України, здобуття доказів і встановлення фактів, що мають значення для повного швидкого, та неупередженого розслідування даного кримінального провадження відповідно до ст. 2 КПК України, подальшого призначення та проведення судових експертиз, з метою підтвердження заподіяних збитків, та прийняття з даного приводу процесуальних рішень, здобуття інформації, що становить слідчий та оперативний інтерес, відшкодування заподіяних збитків та відновлення порушених прав громадян, виникла необхідність у здійсненні тимчасового доступу з можливістю їх вилучення (виїмки) до документів, які знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_4 (місцезнаходження: АДРЕСА_1 ), а саме: матеріалів кримінального провадження № 0000080 від 27.05.2021, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 364, ч. 3 ст. 190, ч. 1 ст. 197-1 КК України.

Слідчий в судове засідання не з`явився, проте в клопотанні міститься заява про проведення розгляду клопотання за його відсутності, клопотання підтримує в повному обсязі.

Відповідно до ч.ч. 1, 4 ст. 107 КПК України рішення про фіксацію процесуальної дії за допомогою технічних засобів під час досудового розслідування приймає особа, яка проводить відповідну процесуальну дію. За клопотанням учасників процесуальної дії застосування технічних засобів фіксування є обов`язковим. Фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питань слідчим суддею, крім вирішення питання про проведення негласних слідчих (розшукових) дій, та в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку про те, що воно не підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до положень ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором ч.1 ст.160 КПК України.

Відповідно до пунктів 5 та 6 ч.2 ст.160 КПК України у клопотанні повинно бути зазначено зокрема значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні та можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Приписами частин 5 та 6 ст.163 КПК України визначено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Згідно із ч. 5 ст.110 КПК України під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні надати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

У своєму клопотанні прокурор просить надати тимчасовий доступ до матеріалів кримінального провадження № 0000080 від 27.05.2021, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 364, ч. 3 ст. 190, ч. 1 ст. 197-1 КК України, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_4 (місцезнаходження: АДРЕСА_1 ), із правом їх вилучення.

Слідчий суддя зазначає, що тимчасовий доступ до речей та документів не є інструментом збору доказів. Тому його застосування можливе виключно за умови, коли сторона кримінального провадження зіткнулася з труднощами в зборі відомостей, які, зокрема, можуть убачатись в існуванні певних заборон для розголошення даних, або володільці речей та документів відмовляються добровільно надати необхідні докази.

Тобто правова природа тимчасового доступу не передбачає вилучення речових доказів з іншого кримінального провадження, оскільки можливість вилучення оригіналів документів передбачає повернення їх власнику, а орган досудового розслідування не таким є у розумінні КПК України.

Слідчий суддя зазначає, що відповідно до положень ч. 2 ст. 93 КПК сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних (слідчих) розшукових дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Беручи до уваги зміст положень ч. 1 ст. 86 (щодо допустимості доказу), частин 2, 3 ст. 93 КПК (щодо збирання доказів сторонами), застосування стороною кримінального провадження такого способу збирання доказів як вилучення речей чи документів (ч. 7 ст. 163 КПК) під час отримання доступу до речей і документів може здійснюватися у випадках, якщо:

а) особа, у володінні якої знаходяться речі або документи, не бажає добровільно передати їх стороні кримінального провадження або є підстави вважати, що вона не здійснить таку передачу добровільно після отримання відповідного запиту чи намагатиметься змінити або знищити відповідні речі або документи;

б) речі та документи згідно зі ст. 162 КПК містять охоронювану законом таємницю і таке вилучення необхідне для досягнення мети застосування цього заходу забезпечення.

А тому вилучення оригіналів речових доказів та документів з кримінального провадження шляхом тимчасового доступу не відповідає визначеним КПК України засобам доказування, для чого передбачені слідчі дії.

Разом із цим, чинний Кримінальний процесуальний кодекс України регулює питання об`єднання та виділення матеріалів досудового розслідування, рішення про що, відповідно до ч. 5 ст. 217 КПК України, приймає прокурор, зокрема у разі відсутності негативного впливу на повноту досудового розслідування та судового розгляду кримінального провадження.

Крім того, слідчий суддя надавав тимчасовий доступ до визначеного переліку документів, які мають значення для кримінального провадження. Встановлення прокурором того, що у діях однієї і тієї самої особи є ознаки інкримінованого кримінального правопорушення є підставою для об`єднання матеріалів у порядку ст. 217 КПК України.

З огляду на викладене, легалізація доказів отриманих у іншому кримінальному провадженні та вилучення їх шляхом тимчасового доступу не відповідає КПК України.

А тому слідчий суддя вважає клопотання необґрунтованим і таким, що не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.159- 164 КПК України, слідчий суддя,

постановив:

У задоволенні клопотання прокурора Окружної прокуратури міста Хмельницького ОСОБА_3 , про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні № 0000029 від 09.05.2023, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 366 КК України - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя