ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 541/186/18 Номер провадження 11-кп/814/1964/23Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 липня 2023 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

із секретарем судового засідання- ОСОБА_5 ,

за участі прокурора - ОСОБА_6 ,

засудженого - ОСОБА_7 ,

захисника - ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Київського районного суду м.Полтави від 12 вересня 2022 року,

В С Т А Н О В И Л А:

Цією ухвалою у задоволенні заяви засудженого

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Полтава, мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, освіта середня спеціальна, не одруженого, раніше судимого, засудженого вироком Гадяцького районного суду Полтавської області від 14 травня 2019 року за ч. 1 ст. 115 КК України до позбавлення волі строком на 11 років 6 місяців., на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового складання покарань, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Миргородського міськрайонного суду Полтавської області від 30.06.2017 у виді 6 місяців позбавлення волі та призначено остаточно покарання ОСОБА_7 у виді 12 років позбавлення волі; ухвалою Полтавського апеляційного суду від 14.04.2021 вирок Гадяцького районного суду Полтавської області від 14.05.2019 змінено та пом`якшено ОСОБА_7 покарання - 9 років позбавлення волі, на підставі ст.71 остаточно призначене покарання-9 років 6 місяців позбавлення волі;

про зарахування строку відбування покарання відмовлено.

Таке рішення суд мотивував тим, що оскільки вирок вступив в законну силу, то клопотання засудженого не підлягає задоволенню.

На ухвалу суду засуджений подав апеляційну скаргу, у якій просить скасувати ухвалу та постановити нову, якою зарахувати йому період з 02.11 2017 по 30.10.2019, та з 06.08.2020 по 28.04.2021 (що становить 2 роки 8 місяців 16 днів) у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до Закону України №838 - VIII.

Вказує, що застосування відносно нього Закону України №2046 -VIII є неправильним, осільки зворотня дія вказаного Закону є такою, що погіршує становище та відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.

Інші учасники судового розгляду ухвалу суду не оскаржили.

Колегія суддів, заслухавши доповідача, засудженого та захисника в підтримку апеляційної скарги, прокурора, який просив ухвалу суду залишити без змін, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали кримінального провадження, приходить до такого висновку.

Згідно зі ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується до підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 засуджений вироком Гадяцького районного суду Полтавської області від 14 травня 2019 року за ч. 1 ст. 115 КК України до позбавлення волі строком на 11 років 6 місяців., на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового складання покарань, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Миргородського міськрайонного суду Полтавської області від 30.06.2017 у виді 6 місяців позбавлення волі та призначено остаточно покарання ОСОБА_7 у виді 12 років позбавлення волі. Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 14.04.2021 вирок Гадяцького районного суду Полтавської області від 14.05.2019 змінено та пом`якшено ОСОБА_7 покарання - 9 років позбавлення волі, на підставі ст.71 остаточно призначено покарання-9 років 6 місяців позбавлення волі.

Звертаючись до суду першої інстанції із заявою про зарахування строку попереднього ув`язнення за ч.5 ст. 72 КК України (в ред. Закону України № 838-VІІІ), засуджений просив перерахувати строк з 02.11.2017 по 03.11.2019.Вказував, що 21.06.2020вибув з Харківської виправної колонії на розгляд касаційної скарги і повернувся в липні 2021 року.Просив перерахувати один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до правової позиції, яка викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17 провадження №13-31кс18) щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання):

- якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII);

- якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України);

- таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі;

- якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається;

- якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Відтак, оскільки ОСОБА_7 вчинив злочин 02.11.2017, тобто після 20.06.2017, під час зарахування строку тримання під вартою з 02.11.2017 по день набрання вироком законної сили, у строк покарання застосуванню підлягає ч.5ст.72 КК Українив редакції Закону № 2046-VIII(пряма дія Закону № 2046-VIII) , тобто попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Також, суд бере до уваги, що вказане клопотання засудженого вже було предметом розгляду Полтавського апеляційного суду 14.04.2021 та колегією суддів не було встановлено підстав для його задоволення.

З огляду на вказане суд першої інстанції дійшов правильного висновку про відмову засудженому у задоволенні його заяви про перерахунок строку покарання.

Виходячи з наведеного, колегія суддів вважає рішення суду першої інстанції про відмову в задоволенні клопотання засудженого законним та належним чином вмотивованим, а тому апеляційні вимоги не підлягають задоволенню.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду ,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 - залишити без задоволення, а ухвалу Київського районного суду м.Полтави від 12 вересня 2022 року щодо ОСОБА_7 - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4