Київський апеляційний суд
У Х В А Л А

І м е н е м У к р а ї н и

6 червня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю секретаря ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

представники особи, інтересів якої стосується

питання про долю речових доказів, ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві кримінальне провадження № 0000012 за апеляційною скаргою представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Амберама" ОСОБА_7 на ухвалу Святошинського районного суду м. Києва від 16 серпня 2022 року,

у с т а н о в и л а :

До Святошинського районного суду м. Києва надійшло клопотання прокурора про закриття кримінального провадження № 0000012 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.212, ч.2 ст.240, ч.3 ст.358 КК України, на підставі п.31 ч.1 ст.284 КПК України, оскільки не встановлено особу, яка вчинила кримінальне правопорушення, у разі закінчення строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Ухвалою Святошинського районного суду м. Києва від 16.08.2022 кримінальне провадження за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.240, ч.1 ст.212, ч.3 ст.358 КК України, закрито.

Цією ж ухвалою суд конфіскував і передав у дохід держави в особі Державного сховища дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння України речові докази - каміння бурштину сирцю в кількості 5 183 кг.

В апеляційній скарзі представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Амберама" (далі - ТОВ "Амберама") ОСОБА_7 просить ухвалу суду в частині рішення про долю речових доказів змінити, скасувати арешт, накладений на майно, вилучене 12.09.2014 під час обшуку у ТОВ "Амберама", а саме, бурштинову сировину масою 1 510 кг, яку повернути ТОВ "Амберама".

Як вказує представник, суд першої інстанції мотивував свої висновки про необхідність конфіскації майна - каміння бурштину тим, що його власника не встановлено, а у осіб, у яких вилучено майно, відсутні документи на його видобуток чи придбання в осіб, які мають таке право, тому існують підстави вважати, що каміння бурштину є незаконно здобутим.

Проте під час обшуку у ТОВ "Амберама" вилучено бурштинову сировину загальною масою 1 558, 869 кг, 1 510 кг якої поставлено ЗАТ "Geo Аmbra" на підставі контракту на переробку давальницької сировини № 0217 від 17.02.2014, укладеного між ТОВ "Амберама" і ЗАТ "Geo Аmbra". Вказані обставини підтверджуються копіями контракту № 0217 від 17.02.2014, митної декларації № 125130006/2014/593232 від 08.09.2014.

Посилаючись на положення п.5 ч.9 ст.100, ч.4 ст.174 КПК України, якими регулюються питання про спеціальну конфіскацію, долю речових доказів та скасування арешту майна судом під час ухвалення судового рішення, яким закінчується кримінальне провадження, представник наголошує, що в матеріалах кримінального провадження відсутні докази, які б свідчили, що бурштинова сировина, вилучена в приміщенні ТОВ "Амберама", є незаконно здобутою на території України. Навпаки, законність її походження підтверджується долученими до апеляційної скарги документами, у зв`язку з чим бурштинова сировина підлягає поверненню законному володільцю.

Заслухавши суддю-доповідача; доводи представників ТОВ "Амберама" - особи, інтересів якої стосується питання про долю речових доказів, ОСОБА_7 і ОСОБА_6 , які підтримали апеляційну скаргу і просили її задовольнити; доводи прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вважаючи ухвалу суду законною, обґрунтованою і вмотивованою; дослідивши нові докази, провівши судові дебати, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що в її задоволенні належить відмовити, з таких підстав.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, СУ ГУ НП в Київській області здійснювалось досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000012 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.212, ч.2 ст.240, ч.3 ст.358 КК України.

Під час досудового розслідування встановлено, що службові особи та співзасновники ТОВ "Амберама" за попередньою змовою між собою в період 2012-2013 років з метою умисного ухилення від сплати податків провели операції з придбання товарів (сировини для переробки на митній території України) у компанії-нерезидента UAB "Geo Аmbra" (Литва, Клайпеда), чим занизили вартість товару та ухилились від сплати податку на додану вартість з імпортованих товарів та товарів, придбаних на території України, шляхом не відображення в звітності реальних обсягів придбання сировини - несортованого дорогоцінного каміння бурштину.

Крім того, службові особи та співзасновники ТОВ "Амберама" здійснюють експортно-імпортні операції з придбання для переробки на митній території України бурштину у сировині та подальшої реалізації бурштину довільної форми, частково обробленого галтуванням, за межі митної території України (оформлення митних документів здійснює ОСОБА_8 ), використовуючи при цьому ПП "ЛНК". Так, службовими особами ПП "ЛНК" відповідно до укладених з компанією-нерезидентом контрактів імпортовано на територію України з квітня 2014 року по теперішній час, сировину (сортоване дорогоцінне каміння бурштину для переробки на митній території України) на суму 27 383, 8 тис. грн. Згідно з показниками податкової звітності за 2014 рік підприємством у декларації з ПДВ за травень 2014 року зазначені операції не відображені.

З метою маскування експортно-імпортних операцій в значних обсягах службовою особою ПП "ЛНК" Мулокасом Рімасом здійснюється перерахування безготівкових коштів в іноземній валюті за аналогічною схемою, як і у ТОВ "Амберама".

12.09.2014 під час обшуку автомобіля "Mercedes-Benz Vito" д/н НОМЕР_1 вилучено бурштин частково оброблений в картонних коробках. Представником UAB "Erigis" надано документи, відповідно до яких вказаний бурштин перевозиться з республіки Литва і місцем її видобутку є Литва. Однак згідно з висновком гемологічної експертизи № 5 від 07.11.2014 країною походження бурштину, зразки якого вилучені в автомобілі, є Україна.

Отже, під час досудового розслідування встановлено, що невстановлені особи на території України організували незаконне видобування корисних копалин загальнодержавного значення.

З метою підтвердження чи спростування сум несплачених податків (зборів) проведено документальну невиїзну перевірку ПП "ЛНК" з питань державної митної справи, у тому числі своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати митних платежів при здійсненні зовнішньоекономічних операцій. За результатами перевірки встановлено, що товар "бурштин у сировині", ввезений ПП "ЛНК" та оформлений за міжнародним договором, не використовувався за заявленою метою, чим порушено порядок здійснення операцій з переробки товарів, визначений главою 23 Митного кодексу України, що призвело до неправомірного застосування умовного повного звільнення від оподаткування: мито, яке нараховується відповідно вимог глави 42 Митного кодексу України, та ПДВ, який нараховується відповідно вимог розділу V Податкового кодексу України та, як наслідок, з урахуванням положень п.190.1 ст.190, п.206.16 ст.206 Податкового кодексу України, до заниження податкового зобов`язання на загальну суму 1 515 478, 57 грн. (в тому числі: ввізне мито - 135 310, 59 грн., ПДВ - 1 380 167, 98 грн).

Згідно з висновком судово-економічної експертизи № 20198/17-45 від 28.03.2018 висновки, викладені в акті перевірки ГУ ДФС у Київській області № 1/5/10-36-22-06/39156487 від 23.02.2015 з питань державної митної справи, у тому числі своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати митних платежів при здійсненні зовнішньоекономічних операцій за міжнародним договором, відповідно до яких ПП "ЛНК" не сплачені податкові зобов`язання з ввізного мита та ПДВ на загальну суму 1 515 478, 57 грн., документально підтверджено.

Під час досудового розслідування проведено обшуки та тимчасові доступи на виробничих, складських приміщеннях ПП "ЛНК" і ТОВ "Амберама", за місцями проживання осіб, а також на митниці, в ході яких вилучено бурштинову сировину загальною масою 5 183 кг.

Згідно з п.11 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом з підстави, передбаченої пунктом 31 частини першої цієї статті.

Згідно з п.31 ч.1 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається у разі, якщо не встановлено особу, яка вчинила кримінальне правопорушення, у разі закінчення строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, крім випадків вчинення особливо тяжкого злочину проти життя чи здоров`я особи або злочину, за який згідно із законом може бути призначено покарання у виді довічного позбавлення волі.

Згідно ч.4 ст.284 КПК України, закриття кримінального провадження з підстави, передбаченої пунктом 31 частини першої цієї статті, здійснюється судом за клопотанням прокурора.

Відповідно до положень п.3 ч.1 ст.49 КК строк притягнення до кримінальної відповідальності у разі вчинення нетяжкого злочину становить п`ять років.

Задовольняючи клопотання прокурора, суд мотивував свої висновки тим, що кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.212 КК України, в редакції, чинній станом на 27.04.2014, на даний час відноситься до кримінальних проступків, а кримінальні правопорушення, передбачені ч.2 ст.240, ч.3 ст.358 КК України, в редакціях, чинних станом на 27.04.2014, - до нетяжких злочинів. Відтак, станом на 07.05.2019 закінчився строк давності притягнення до кримінальної відповідальності невстановленої особи, яка вчинила ці кримінальні правопорушення. Враховуючи ці обставини і те, що кримінальні правопорушення не є особливо тяжкими злочинами проти життя чи здоров`я особи та не є злочинами, за які згідно із законом може бути призначено покарання у виді довічного позбавлення волі, суд закрив кримінальне провадження.

Ухвала суду в цій частині ніким з учасників судового провадження не оскаржується.

Вирішуючи питання про долю речових доказів, якими у кримінальному провадженні визнано каміння бурштину сирцю в кількості 5 183 кг, суд виходив з того, що власника майна не встановлено, а у осіб, у яких вилучено вказане майно, відсутні будь-які документи на його видобуток чи придбання в осіб, які мають таке право. Також суд врахував поширеність фактів незаконного видобутку бурштину на території Київської області, у зв`язку з чим існують достатні підстави вважати, що майно являється незаконно здобутим.

З такими висновками суду колегія суддів погоджується і доводи апеляційної скарги їх не спростовують.

Так, постановою старшого слідчого з особливо важливих справ СУ ФР ГУ Міндоходів у Київській області від 16.09.2014 визнано речовими доказами бурштинову сировину різного роду, вилучену під час обшуків, а саме:

- 12.09.2014 автомобіля "Mercedes-Benz Vito" д/н НОМЕР_1 під час митного оформлення експортної операції ПП "ЛНК" у відділі митного оформлення № 3 митного посту "Святошин" - 21 ящик із вмістом бурштинової сировини;

- 12.09.2014 в офісному приміщенні ТОВ "Амберама" за адресою: Київська область, Сквирський район, с. Шамраївка, вул. Шкільна, 9 - 1 поліпропіленовий мішок з бурштиновою сировиною вагою 7, 84 кг, бурштинова сировина вагою 20, 11 кг, 63 мішка з бурштиновою сировиною загальною вагою 1 530, 919 кг;

- 12.09.2014 за місцем проживання директора ТОВ "Амберама" ОСОБА_9 за адресою: АДРЕСА_4 - 3 пакети з бурштиновою сировиною;

- 12.09.2014 за місцем проживання головного бухгалтера ТОВ "Амберама" ОСОБА_10 за адресою: АДРЕСА_3 - 10 поліетиленових пакетів з каменем, подібним до бурштинової сировини, загальною вагою 11, 9 кг;

- 12.09.2014 в гаражному приміщенні за адресою: АДРЕСА_2, гараж № НОМЕР_2 - 119 мішків з бурштиновою сировиною загальною вагою 2 918, 11 кг;

- 12.09.2014 за місцем проживання ОСОБА_11 та з гаражного приміщення за адресою: АДРЕСА_1 - оброблена та необроблена бурштинова сировина та відходи;

- 16.09.2014 в приміщеннях за місцем знаходження ТОВ "Рівне Бурштин" за адресою: м. Рівне, вул. Млинівська, 28 - 4 мішка з бурштиновою сировиною.

Ухвалою слідчого судді Солом`янського районного суду м. Києва від 11.01.2020 на майно, що визнано речовими доказами, а саме, сукциніт - викопну смоли, відому як "балтійський бурштин", та інші види викопних смол у кількості 5 183 кг, накладено арешт і забороною відчужувати й використовувати.

На підтвердження належності вилученого каміння бурштину сирцю ТОВ "Амберама" до апеляційної скарги долучено копію контракту на переробку давальницької сировини № 0217 від 17.02.2014, укладеного між ТОВ "Амберама" (виконавець) і ЗАТ "Geo Аmbra" (Литва) (замовник). Відповідно до умов контракту замовник доручає, а виконавець зобов`язується виконати роботи з переробки давальницької сировини бурштину у готову продукцію у виді галтування. Замовник, у свою чергу, зобов`язується прийняти готову продукцію і сплатити вартість робіт виконавця. При цьому виконавець поставляє готову продукцію на умовах DAF за вказаними замовником адресами компаніям у Гонконг на кожну партію готової продукції згідно з правилами Інкотермс 2000.

Крім того, представником долучено копію митної декларації № 125130006/2014/593232 від 08.09.2014 на переміщення через митний кордон України від ЗАТ "Geo Аmbra" на адресу ТОВ "Амберама" товару - бурштину у сировині вагою 1 500 кг, копію міжнародної транспортної накладної CMR № 125000000/2014/930836 від 08.09.2014, акта про проведення огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної поклажі та багажу від 09.09.2014, у відповідності з яким під час огляду проводився повний перерахунок та зважування кожного мішка і встановлена вага 1 499, 3 кг.

Разом з тим, як вбачається з протоколу обшуку офісного приміщення ТОВ "Амберама", в ході обшуку з кожного мішка та пакетів відбиралися зразки в кількості 65 штук.

Згідно з висновком експерта за результатами експертизи та оцінки дорогоцінних каменів органогенного утворення у сировині та виробах № 6 від 07.11.2014 результати аналітичного порівняння отриманих спектрів проби 14-09-30-1(6)-1 з спектральною бібліотекою дозволяють встановити, що представлена проба є бурштиноподібною смолою, про це свідчить відсутність характерного комплексу піків поглинання в області короткохвильового випромінювання між 1 270 см-1 та 1 120 см-1. Комплекс показників: структури (неоднорідна шарувата), результатів термічної проби (низка температура плавлення) та результатів FTIR спектрометрії дозволяють стверджувати, що представлені зразки №№ 1-60 є бурштиноподібною смолою, копалом. Орієнтовною країною походження (видобування) наданих для проведення експертизи зразків №№ 1-60 є Індонезія.

Результати аналітичного порівняння отриманих спектрів проби 14-09-30-1(6)-2 з спектральною бібліотекою дозволяють встановити, що представлена проба є сукцинітом, про це свідчить характерний комплекс піків поглинання в області короткохвильового випромінювання між 1 270 см-1 та 1 120 см-1. Комплекс показників: кольору зразків (переважають молочно білі напівпрозорі фрагменти, мала кількість зразків червоного кольору), кольору та товщини залишків окисного поверхневого шару (характерний тонкий помаранчево-коричневий), характеру включень (велика кількість бульбашок повітря) та результатів FTIR спектрометрії (низька концентрація сірковмісних речовин, низька інтенсивність піків поглинання в області між 400-600 см-1) дозволяють стверджувати, що представлений зразок № 63 є бурштином з Балтійського району Балтійсько-Дніпровської субпровінції Євразійської бурштинової провінції. Країнами походження (видобування) наданих для проведення експертизи зразків є країни балтійського регіону.

Визначити країну походження зразків №№ 61, 62, 64, 65 не дозволяє відсутність комплексу характерних показників та результатів FTIR спектрометрії або значна дисперсія представлених зразків.

Вилучена під час обшуку у ТОВ "Амберама" бурштинова сировина загальною вагою 1 530, 919 кг приблизно співпадає за вагою з товаром, переміщеним через митний кордон України для переробки. Водночас, країна походження більшості вилученого товару - Індонезія, у той час як згідно з документами, наданими для митного оформлення та митного контролю, товаром, який переміщувався через митний кордон України, був бурштин у сировині несортований, країною виробництва якого є Литва.

Згідно з п.3 Положення про порядок формування та зберігання Державного фонду дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 387 від 30.03.1998, до Державного фонду зараховуються дорогоцінні метали і дорогоцінне каміння, дорогоцінне каміння органогенного утворення та напівдорогоцінне каміння, закуплені на території України та за її межами за рахунок коштів державного бюджету, відходи і брухт дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння у будь-якому вигляді та стані, дорогоцінні метали та дорогоцінне каміння, дорогоцінне каміння органогенного утворення та напівдорогоцінне каміння у виробах і брухті, скуплені у населення і юридичних осіб, конфісковані або реквізовані відповідними органами згідно з законодавством України чи здані як скарб, безхазяйні, а також одержані за правом спадкоємства чи дарування, цінності Історичного фонду дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння України, який є складовою частиною Державного фонду.

Згідно п.15 ст.1 Закону України "Про державне регулювання видобутку, виробництва і використання дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння та контроль за операціями з ними" Державне сховище дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння України - організація, що входить до сфери управління центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну фінансову політику, і забезпечує закупівлю за рахунок державного бюджету, приймання, зберігання, продаж дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння, дорогоцінного каміння органогенного утворення та напівдорогоцінного каміння у будь-якому вигляді та стані.

Колегія суддів вважає правильними висновки суду, що власника майна, яким є сировина бурштину, у тому числі вагою 1 530, 919 кг, яка вилучена під час обшуку приміщення ТОВ "Амберама", не встановлено, а тому вона підлягає конфіскації і передачі в доход держави в особі Державного сховища дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння України.

Отже, ухвала суду першої інстанції є законною, обґрунтованою і вмотивованою, у зв`язку з чим підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Ухвалу Святошинського районного суду м. Києва від 16 серпня 2022 року про закриття кримінального провадження № 0000012 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.212, ч.2 ст.240, ч.3 ст.358 КК України, в частині рішення про конфіскацію і передачу в дохід держави в особі Державного сховища дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння України речових доказів у вигляді каміння бурштину сирцю в кількості 1 510 /одна тисяча п`ятсот десять/ кілограм залишити без змін, а апеляційну скаргу представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Амберама" ОСОБА_7 - без задоволення.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення.

На ухвалу суду апеляційної інстанції може бути подана касаційна скарга безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3