ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 березня 2023 року

м. Хмельницький

Справа № 680/369/22

Провадження № 11-кп/4820/79/23

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді - доповідача ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

з участю секретаря

судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 ,

обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Новоушицького районного суду Хмельницької області від 04 липня 2022 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Новоушицького районного суду Хмельницької області від 04 липня 2022 року

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку с. Вільховець, Новоушицького району, Хмельницької області, українку, громадянку України, із середньою освітою, не працюючу, особу з інвалідністю II групи, одружену, має на утриманні одну малолітню дитину, зареєстровану та проживаючу по АДРЕСА_1 , паспорт громадянки України НОМЕР_1 , виданий 26 лютого 1998 року Новоушицьким РВ УМВС України в Хмельницькій області, раніше не судиму,

визнано винуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ч.1 ст.75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням і встановленням їй іспитовий строк 1 рік.

Згідно із п.п. 1, 2 ч.1 ст.76 КК України покладено на ОСОБА_7 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с. Рудківці, Новоушицького району, Хмельницької області, українця, громадянина України, із середньо-спеціальною освітою, не працюючого, особи з інвалідністю II групи, одруженого, має на утриманні одну малолітню дитину, зареєстрованого та проживаючого по АДРЕСА_1 , паспорт громадянина України НОМЕР_2 , виданий 26 лютого 1998 року Новоушицьким РВ УМВС України в Хмельницькій області, раніше не судимого,

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ч.1 ст.75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням і встановленням йому іспитовий строк 1 рік.

Згідно із п.п. 1, 2 ч.1 ст.76 КК України покладено на ОСОБА_8 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

Постановлено стягнути з ОСОБА_7 та ОСОБА_8 на користь держави процесуальні витрати в розмірі 686 грн. 48 коп., тобто по 343 грн. 24 коп. з кожного.

Накладений арешт ухвалою слідчого судді від 28 січня 2022 року на мотоблок марки «ЗУБР» зеленного кольору на якому вмонтована коробка із ідентифікуючими ознаками, а саме мотоблок «Заря», модель SH61, серійний номер 201.1.1.02065. із металевим причіпом зовні червоного кольору та дерев`яну драбину довжиною 220 см, шириною 55 см, у якій наявно 6 сходинок - скасовано з дня набрання вироком законної сили.

Доля речових доказів вирішена у відповідності до вимог ст.100 КПК України.

За вироком суду, 10 грудня 2021 року близько 00 год. 00 хв., знаходячись за адресою проживання, по АДРЕСА_1 за попередньою змовою ОСОБА_7 та ОСОБА_8 прийняли рішення про таємне викрадення чужого майна.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 та ОСОБА_8 перебуваючи на території СВК «Мрія» с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, скориставшись тим, що за їх діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, шляхом демонтажу віконної рами проникла у складське приміщення СВК «Мрія», без присвоєної адреси, звідки умисно, таємно, за попередньою змовою групою осіб викрали 700 кг. зерна сої, що належить потерпілій ОСОБА_9 , після чого за допомогою мотоблоку марки «Зубр» перемістили викрадене зерно сої у приміщення сараю, який належить ОСОБА_8 та розташований поруч с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, розпорядившись в подальшому викраденим на власний розсуд.

Продовжуючи свій злочинний умисел спрямований на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 та ОСОБА_8 10 грудня 2021 року близько 02 години 00 хвилин повернулись на територію СВК «Мрія» с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, скориставшись тим, що за їх діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, через демонтовану віконну раму проникли у складське приміщення СВК «Мрія», без присвоєної адреси, звідки умисно, таємно, за попередньою змовою групою осіб викрали близько 800 кг. зерна сої, що належить потерпілій ОСОБА_9 , після чого за допомогою мотоблоку марки «Зубр» перемістили викрадене зерно сої у приміщення сараю, що належить ОСОБА_8 та розташований поруч с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, розпорядившись в подальшому викраденим на власний розсуд.

Таким чином ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за попередньою змовою викрали зерна сої загальною вагою 1500 кг. вартістю 15 грн. 53 коп. за 1 кілограм на загальну суму 23295 грн. 00 коп.

Крім того, 19 січня 2022 року близько 00 год. 00 хв., знаходячись за адресою проживання, по АДРЕСА_1 , за попередньою змовою ОСОБА_7 та ОСОБА_8 прийняли рішення про таємне викрадення чужого майна.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 , разом із ОСОБА_8 перебуваючи на території СВК «Мрія» с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, скориставшись тим, що за їх діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, шляхом демонтажу віконної рами проникли у складське приміщення СВК «Мрія», без присвоєної адреси, звідки умисно, таємно, повторно за попередньою змовою групою осіб викрали 700 кг. зерна сої, що належить потерпілій ОСОБА_9 після чого за допомогою мотоблоку марки «Зубр» перемістили разом із ОСОБА_8 викрадене зерно сої на домогосподарство по АДРЕСА_1 , розпорядившись в подальшому викраденим на власний розсуд.

Продовжуючи свій злочинний умисел спрямований на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 , разом із ОСОБА_8 19 січня 2022 року близько 02 години 00 хвилин повернулись на територію СВК «Мрія» с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, скориставшись тим, що за їх діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, через демонтовану віконну раму проникли у складське приміщення СВК «Мрія», без присвоєної адреси, звідки умисно, таємно, за попередньою змовою групою осіб викрали близько 700 кг. зерна сої, що належить потерпілій ОСОБА_9 , після чого за допомогою мотоблоку марки «Зубр» перемістила разом із ОСОБА_8 викрадене зерно сої на домогосподарство по АДРЕСА_1 , розпорядившись в подальшому викраденим на власний розсуд.

Продовжуючи свій злочинний умисел спрямований на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 та ОСОБА_8 19 січня 2022 року близько 04 години 00 хвилин повернулись на територію СВК «Мрія» с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, скориставшись тим, що за їх діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, через демонтовану віконну раму проникли у складське приміщення СВК «Мрія», без присвоєної адреси, звідки умисно, таємно, за попередньою змовою групою осіб викрали близько 600 кг. зерна сої, що належить потерпілій ОСОБА_9 , після чого за допомогою мотоблоку марки «Зубр» перемістили викрадене зерно сої на домогосподарство по АДРЕСА_1 , розпорядившись в подальшому викраденим на власний розсуд.

Таким чином ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за попередньою змовою викрали зерна сої загальною вагою 2000 кг. вартістю 15 грн. 53 коп. за 1 кілограм на загальну суму 31060 грн. 00 коп.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду в частині вирішення судом долі речовий доказів скасувати, ухвалити новий вирок, який ОСОБА_8 та ОСОБА_7 визнати винуватими у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України і призначити покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 та ОСОБА_7 звільнити від відбування покарання з випробуванням і встановити іспитовий строк тривалістю 1 рік з покладенням обов`язків, передбачених ст. 76 КК України. Речові докази, а саме, мотоблок «Заря» SH61, серійний номер 201.1.1.02065 із металевим причіпом ззовні червоного кольору та дерев`яну драбину довжиною 220 см, шириною 55 см., у якій наявно 6 сходинок які зберігається в кімнаті речових доказів Кам`янець-Подільського районного управління поліції ГУНІТ в Хмельницькій області, конфіскувати.

Зазначає, що місцевий суд, встановивши в судовому засіданні те, що ухвалою слідчого судді від 28.01.2022 на мотоблок марки «ЗУБР» зеленого кольору на якому вмонтована коробка із ідентифікуючими ознаками а саме мотоблок «Заря» БН61, серійний номер НОМЕР_3 із металевим причіпом ззовні червоного кольору, та дерев`яна драбина довжиною 220 см, шириною 55 см., у якій наявно 6 сходинок накладено арешт та визнано речовими доказами у зазначеному кримінальному провадженні, в порушення п. 1 ч. 9 ст. 100 КПК України прийняв рішення про повернення зазначеного майна власнику не дивлячись на те що вони використовувались як знаряддя вчинення кримінального правопорушення.

Звертає увагу, що суд зазначив, що мотоблок марки «ЗУБР» зеленого кольору на якому вмонтована коробка із ідентифікуючими ознаками, а саме мотоблок «Заря» БН61, серійний номер НОМЕР_3 із металевим причіпом ззовні червоного кольору та дерев`яна драбина довжиною 220 см, шириною 55 см., у якій наявно 6 сходинок необхідно повернути власнику за належністю, не вказавши при цьому хто є власником мотоблока, причіпу до нього та драбини.

Крім того, учасниками провадження ухвала слідчого судді від 28.01.2022 року про накладення арешту на майно не оскаржувалась, в ході досудового розслідування та під час розгляду справи в суді належних та допустимих доказів, які б свідчили що мотоблок, причіп і драбина не належать ОСОБА_8 та ОСОБА_7 не здобуто.

Заслухавши суддю - доповідача, прокурора, яка частково підтримала апеляційну скаргу і просила ухвалити новий вирок в частині речових доказів, пояснення обвинувачених та їх захисника, які заперечили проти апеляційної скарги, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню з оглядку на наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно зі ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Висновки суду стосовно фактичних обставин вчиненого кримінального правопорушення, доведеності вини ОСОБА_7 , ОСОБА_8 у вчиненні ними злочинів, правильність правової кваліфікації їх дій за ч. 3 ст. 185 КК України, у тому числі і міра та розмір призначеного судом покарання в апеляційній скарзі прокурора не оспорюються, інші учасники кримінального провадження апеляційних скарг не подавали, то вказані обставини судом апеляційної інстанції не перевіряються.

Як встановлено колегією суддів апеляційної інстанції, 10 грудня 2021 року близько 00 год. 00 хв., знаходячись за адресою проживання, по АДРЕСА_1 за попередньою змовою ОСОБА_7 та ОСОБА_8 прийняли рішення про таємне викрадення чужого майна.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 та ОСОБА_8 перебуваючи на території СВК «Мрія» с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, скориставшись тим, що за їх діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, шляхом демонтажу віконної рами проникла у складське приміщення СВК «Мрія», без присвоєної адреси, звідки умисно, таємно, за попередньою змовою групою осіб викрали 700 кг. зерна сої, що належить потерпілій ОСОБА_9 , після чого за допомогою мотоблоку марки «Зубр» перемістили викрадене зерно сої у приміщення сараю, який належить ОСОБА_8 та розташований поруч с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, розпорядившись в подальшому викраденим на власний розсуд.

Продовжуючи свій злочинний умисел спрямований на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 та ОСОБА_8 10 грудня 2021 року близько 02 години 00 хвилин повернулись на територію СВК «Мрія» с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, скориставшись тим, що за їх діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, через демонтовану віконну раму проникли у складське приміщення СВК «Мрія», без присвоєної адреси, звідки умисно, таємно, за попередньою змовою групою осіб викрали близько 800 кг. зерна сої, що належить потерпілій ОСОБА_9 , після чого за допомогою мотоблоку марки «Зубр» перемістили викрадене зерно сої у приміщення сараю, що належить ОСОБА_8 та розташований поруч с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, розпорядившись в подальшому викраденим на власний розсуд.

Крім того, 19 січня 2022 року близько 00 год. 00 хв., знаходячись за адресою проживання, по АДРЕСА_1 , за попередньою змовою ОСОБА_7 та ОСОБА_8 прийняли рішення про таємне викрадення чужого майна.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 , разом із ОСОБА_8 перебуваючи на території СВК «Мрія» с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, скориставшись тим, що за їх діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, шляхом демонтажу віконної рами проникли у складське приміщення СВК «Мрія», без присвоєної адреси, звідки умисно, таємно, повторно за попередньою змовою групою осіб викрали 700 кг. зерна сої, що належить потерпілій ОСОБА_9 після чого за допомогою мотоблоку марки «Зубр» перемістили разом із ОСОБА_8 викрадене зерно сої на домогосподарство по АДРЕСА_1 , розпорядившись в подальшому викраденим на власний розсуд.

Продовжуючи свій злочинний умисел спрямований на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 , разом із ОСОБА_8 19 січня 2022 року близько 02 години 00 хвилин повернулись на територію СВК «Мрія» с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, скориставшись тим, що за їх діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, через демонтовану віконну раму проникли у складське приміщення СВК «Мрія», без присвоєної адреси, звідки умисно, таємно, за попередньою змовою групою осіб викрали близько 700 кг. зерна сої, що належить потерпілій ОСОБА_9 , після чого за допомогою мотоблоку марки «Зубр» перемістила разом із ОСОБА_8 викрадене зерно сої на домогосподарство по АДРЕСА_1 , розпорядившись в подальшому викраденим на власний розсуд.

Продовжуючи свій злочинний умисел спрямований на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 та ОСОБА_8 19 січня 2022 року близько 04 години 00 хвилин повернулись на територію СВК «Мрія» с. Рудківці, Новоушицької ТГ, Кам`янець-Подільського району, Хмельницької області, скориставшись тим, що за їх діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, через демонтовану віконну раму проникли у складське приміщення СВК «Мрія», без присвоєної адреси, звідки умисно, таємно, за попередньою змовою групою осіб викрали близько 600 кг. зерна сої, що належить потерпілій ОСОБА_9 , після чого за допомогою мотоблоку марки «Зубр» перемістили викрадене зерно сої на домогосподарство по АДРЕСА_1 , розпорядившись в подальшому викраденим на власний розсуд.

Таким чином ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за попередньою змовою викрали зерна сої загальною вагою 2000 кг. вартістю 15 грн. 53 коп. за 1 кілограм на загальну суму 31060 грн. 00 коп.

Відповідно до положень п.п 3, 4 ч.1 ст. 409 КПК України підставою для скасування вироку суду при розгляді справи в апеляційному суді є істотне порушення кримінального процесуального закону в частині вирішення долі речових доказів.

Разом з тим, колегією суддів перевірено доводи апеляційної скарги прокурора та визнано їх обґрунтованими в частині вирішення долі речових доказів.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України підставами для скасування судового рішення є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування вироку, вважається незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

Відповідно до ч. 9 ст. 100 КПК України питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів, які були надані суду, вирішується судом під час ухвалення судового рішення, яким закінчується кримінальне провадження.

Пунктом 1 ч. 9 ст. 100 КПК України передбачено, що гроші, цінності та інше майно, які підшукані, виготовлені, пристосовані або використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення, конфіскуються.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 96-2 КК України спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності та інше майно: були підшукані, виготовлені, пристосовані або використані як засоби чи знаряддя вчинення злочину.

Як вбачається з оскаржуваного вироку, суд першої інстанції встановивши в судовому засіданні те, що ухвалою слідчого судді від 28.01.2022 на мотоблок марки «ЗУБР» зеленого кольору на якому вмонтована коробка із ідентифікуючими ознаками а саме мотоблок «Заря» БН61, серійний номер НОМЕР_3 із металевим причіпом ззовні червоного кольору, та дерев`яна драбина довжиною 220 см, шириною 55 см., у якій наявно 6 сходинок накладено арешт та визнано речовими доказами у зазначеному кримінальному провадженні, в порушення п. 1 ч. 9 ст. 100 КПК України прийняв рішення про повернення зазначеного майна власнику незважаючи на те, що вони використовувались, як знаряддя вчинення кримінального правопорушення обвинуваченими.

При цьому суд зазначив, що мотоблок марки «ЗУБР» зеленого кольору на якому вмонтована коробка із ідентифікуючими ознаками, а саме мотоблок «Заря» БН61, серійний номер НОМЕР_3 із металевим причіпом ззовні червоного кольору та дерев`яна драбина довжиною 220 см, шириною 55 см., у якій наявно 6 сходинок необхідно повернути власнику за належністю, не вказавши при цьому хто є власником мотоблока, причіпу до нього та драбини.

Разом з тим, як вбачається з ухвали слідчого судді Кам`янець - Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 28 січня 2022 року, зазначені речові докази знаходяться у власності ОСОБА_7 та ОСОБА_8 .

Крім того, учасниками провадження ухвала слідчого судді про накладення арешту на майно не оскаржувалась, в ході досудового розслідування та під час розгляду справи в суді першої та апеляційної інстанцій належних та допустимих доказів, які б свідчили що мотоблок, причіп і драбина не належать ОСОБА_8 та ОСОБА_7 не здобуто.

З огляду на викладене, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для скасування вироку щодо ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , в частині вирішення долі речових доказів, з ухваленням нового вироку в цій частині.

Керуючись ст. ст. 405, 407, 418, 420, ст. 615 в редакції Закону №2201-IX від 14.04.2022) КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Новоушицького районного суду Хмельницької області від 04 липня 2022 року стосовно ОСОБА_7 та ОСОБА_8 в частині вирішення судом долі речовий доказів скасувати.

Речові докази, а саме, мотоблок «Заря» SH61, серійний номер 201.1.1.02065 із металевим причіпом ззовні червоного кольору та дерев`яну драбину довжиною 220 см, шириною 55 см., у якій наявно 6 сходинок які зберігається в кімнаті речових доказів Кам`янець-Подільського районного управління поліції ГУНІТ в Хмельницькій області, конфіскувати.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення

Судді