Справа № 524/6420/22
Провадження № 1-кс/524/335/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 лютого 2023 року Слідчий суддя Автозаводського районного суду міста Кременчука ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянув клопотання слідчого СВ ВП № 2 Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області ОСОБА_3 про примусове відібрання зразків біологічних зразків для експертизи,-

ВСТАНОВИВ:

Слідчий СВ ВП № 2 Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області ОСОБА_3 звернулася до слідчого судді із клопотанням про примусове відібрання зразків біологічних зразків для експертизи.

На обґрунтування клопотання про примусове відібрання біологічних зразків для експертизи слідчий зазначила, що 03.10.2022 року до канцелярії відділення поліції №2 Кременчуцького РУП, надійшов лист зі служби у справах дітей виконавчого комітету Кам`янопотоківської сільської ради про те, що під час перевірок умов проживання сімей, які потрапили в складні життєві обставини було встановлено, що малолітня ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , прож.: АДРЕСА_1 , перебуває на обліку по вагітності.

Під час досудового розслідування виникла необхідність в отриманні зразків букального епітелію ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 з метою подальшого проведення експертиз.

Так, 31.10.2022 слідчим СВ ВНП №2 КРУП ГУНП в Полтавській області старшим лейтенантом поліції ОСОБА_3 було винесено постанову про відібрання біологічних зразків ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , необхідних для проведення експертиз у даному кримінальному провадженні. Так, в ході досудового слідства, законному представнику ОСОБА_6 , було вручено копію постанови слідчого про відібрання біологічних зразків, ознайомивсь з якою, остання відмовилась від добровільного надання зразків букального епітелію в письмовій формі.

Окрім того, 04.11.2022 прокурором Кременчуцької окружної прокуратури Полтавської області ОСОБА_7 було винесено постанову про примусове відібрання біологічних зразків ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , необхідних для проведення експертиз у даному кримінальному провадженні. Так, в ході досудового слідства, законному представнику ОСОБА_6 , було вручено копію постанови слідчого про відібрання біологічних зразків, ознайомивсь з якою, остання відмовилась від добровільного надання зразків букального епітелію в письмовій формі.

У ході проведення досудового розслідування виникла необхідність проведенні судово-генетичної експертизи.

З метою встановлення всіх обставин кримінального правопорушення, є необхідність відібрати зразки букального епітелію ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 на предмет виділення його ДНК-профілю та подальшого порівняння з ДНК-профілем ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 .

Слідчий ОСОБА_3 підтримала вимоги клопотання та просить його задовольнити, про що надала відповідну заяву.

Слідчий суддя, вивчивши матеріали клопотання, встановив наступне.

Слідчим відділом ВП № 2 Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 03.10.2022 за №0000309, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 152 КК України.

З клопотання та доданих до нього матеріалів в рамках даного кримінального провадження слідчому судді не відомо чи прокурором прийнято постанову про відібрання біологічних зразків для проведення експертизи та чи взагалі така експертиза призначена. Окрім цього, слідчим суддею встановлено, що законний представник ОСОБА_4 ОСОБА_6 відмовилася від надання біологічних зразків, про, що свідчить копія її заяви .

У зв`язку з відмовою ОСОБА_6 , як законного представника ОСОБА_4 від надання біологічних зразків, слідчий звернулася з клопотанням до слідчого судді щодо їх примусового відібрання. що є недопустимим з огляду на положення ст.87 КПК України та ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Крім того, за практикою Європейського суду з прав людини фізична недоторканість особи охоплюється поняттям "приватне життя", що охороняється статтею 8 Конвенції (рішення від 26 березня 1985 року у справі "Х та Y проти Нідерландів") і стосується найбільш інтимних аспектів приватного життя, а обов`язкове медичне втручання, навіть незначне, становить втручання у це право.

ЄСПЛ допускає можливість здійснення примусового отримання зразків для дослідження, водночас регламентуючи чіткі умови та порядок здійснення такого втручання, наголошуючи, що отримання біологічних зразків можна проводити тільки за розпорядженням уповноваженої на це посадової особи, його може робити тільки акредитований лікар.

Також на момент розгляду клопотання про примусове відібрання біологічних зразків, слідчий суддя з огляду на практику ЄСПЛ зобов`язаний переконатись, що така маніпуляція буде безпечною для життя та здоров`я особи. На це наголошено і в рішенні ЄСПЛ у справі "Яллог проти Німеччини", в якому зазначається про необхідність проведення медичного обстеження до моменту примусового відібрання зразків для проведення експертизи. Виключно за таких умов, отримання біологічних зразків, що потребує порушення анатомічної цілісності тканин організму чи різного роду медичних маніпуляцій може бути визнано виправданим в розумінні практики ЄСПЛ.

Клопотання про примусове відбирання біологічних зразків розглядається в порядку ст. 160-166 КПК України. Зазначеними нормами визначено, що у клопотанні зазначається речі і документи, доступ до яких планується отримати, значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні, можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

У зв`язку із зазначеним при розгляді клопотання доцільно з`ясувати, чи здійснювала сторона кримінального провадження заходи з метою отримання таких зразків у інший спосіб, наприклад, шляхом вилучення зубної щітки, використаної білизни особи, аналізів, які були здані особою добровільно тощо. Адже, примусове відібрання зразків є виправданим за умови неможливості отримати їх у інший спосіб.

Однак, слідчим не доведено, що процедура відібрання біологічних зразків крові малолітнього ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 не завдасть шкоди здоров`ю особи і що таке втручання у права особи буде виправданим, пересвідчитись, що іншим чином такі зразки отримати неможливо і примус є єдиним можливим засобом.

Необхідно констатувати, що в даному випадку слідчий, звертаючись із клопотанням, пов`язаним із втручанням у гарантовані Конвенцією права, не обґрунтував та не довів необхідні умови для такого втручання.

За приписами ст.22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

Крім того, згідно з ч.4 ст.132 КПК України для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя зобов`язаний врахувати можливість без застосовуваного заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Згідно зі ст.63 Конституції України особа не несе відповідальності за відмову давати показання або пояснення щодо себе, членів сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом.

Відібрання зразків для проведення експертизи і в подальшому використання цих зразків у справі як доказ обвинувачення особи, яка надає такі зразки, викликають сумніви у їх законності, оскільки Конституцією України та принципами КПК України передбачено, що людина має право не свідчити проти себе та своїх близьких. Таким чином, застосовуючи примус для відібрання зразків, тим самим відбувається порушення даних норм та необґрунтоване порушення прав людини.

З огляду на рішення Європейського суду з прав людини у справі "Яллох проти Німеччини" примусове відібрання зразків з метою викриття особи є недопустимим.

За таких обставин слідчий суддя позбавлений можливості оцінити потреби досудового розслідування з урахуванням балансу інтересів сторін кримінального провадження. За умови непризначення у кримінальному провадженні експертизи застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження, як примусове відібрання біологічних зразків, та відповідно втручання в права і свободи підозрюваного є невиправданим, оскільки суперечить завданням кримінального провадження, визначеним статтею 2 КПК України, відповідно до яких жодна особа не повинна бути піддана необґрунтованому процесуальному примусу і до кожного учасника кримінального провадження має бути застосована належна правова процедура.

Таким чином, застосування заходів забезпечення кримінального провадження у спосіб зазначений у клопотанні не допускається, так як слідчим не доведено, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні, а тому у задоволенні клопотання необхідно відмовити.

Керуючись ст. 2, 8, 9, 93, 160-166, 245 КПК України, ст. 63 Конституції України, слідчий суддя,-

ПОСТАНОВИВ:

Відмовити слідчому СВ ВП № 2 Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області ОСОБА_3 у задоволенні клопотання про примусове відібрання у ОСОБА_5 зразків біологічних зразків для експертизи - відмовити.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подано під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя