КИЇВСЬКИЙ AПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_1 ,

суддів - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

секретарів судового засідання - ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора - ОСОБА_6 ,

представника власника майна - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в приміщенні суду у м. Києві, матеріали за апеляційною скаргою директора ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва від 06 січня 2023 року, -

ВСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою задоволено клопотанняпрокурора Голосіївської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_6 та накладеноарешт на нерухоме майно, а саме:

- земельну ділянку розташовану за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 (попередня назва пр-т. 40-річчя Жовтня, 6), з кадастровим номером: :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020;

- кадастровим номером: :79:077:0006, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020;

- кадастровим номером: :79:077:0096, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, яка перебуває в користуванні ПАТ «КИЇВГУМА» () на підставі договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 08.10.2013 та на матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, із зобороною власникам земельних ділянок, розташованих за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 (попередня назва пр-т. 40-річчя Жовтня, 6), з кадастровим номером: :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га; кадастровим номером: :79:077:0006, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га; кадастровим номером: :79:077:0096, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, іншим особам у володінні, користуванні чи розпорядженні яких перебувають земельні ділянки матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, державним та приватним особам, установам, підприємствам та організаціям розпоряджатися ними будь-яким чином, утому числі вчиняти будь-які дії, пов`язані з виділом, поділом, реєстрацією та реєстрацією права власності на вказані ділянки;

-об`єкт нерухомого майна, а саме незавершене будівництво, багатофункціональний спортивно-розважальний комплекс, загальною площею 3505 кв. м., який належить на праві власності ТОВ «ЮНАЙТЕД БАСКЕТБОЛ ІНВЕСТМЕНТ» () та розташований на земельних ділянках за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 з кадастровими номерами: :79:077:0007, :79:077:0006, :79:077:0096 із забороною проведення будь-яких будівельних, земельних шляхових та інших робіт на земельних ділянках з кадастровим номером: :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва , експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020; кадастровим номером: :79:077:0006, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020; кадастровим номером: :79:077:0096, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, яка перебуває в користуванні ПАТ «КИЇВГУМА» () на підставі договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 08.10.2013.

Відповідно до ухвали, слідчий суддя вказав, що постановою прокурора Голосіївської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_6 від 28 грудня 2022 року вищевказане нерухоме майно визнано речовими доказами у кримінальному провадженні № 0000189 від 19 жовтня 2022 року, відтак на вказане майно слід накласти арешт з метою забезпечення збереження речових доказів.

Не погоджуючись з ухвалою слідчого судді, директор ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва від 06 січня 2023 року, скасувати ухвалу слідчого судді та постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволені клопотання про накладення арешту на майно.

Щодо строку апеляційного оскарження апелянт зазначає, що представники ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» та інші особи, права яких обмежено, про судове засідання, на якому розглядалося питання про арешт майна, не повідомлялися, участі в ньому не брали. Також, представники осіб, права яких обмежено накладенням арешту, не були присутні під час проголошення ухвали, а копію ухвали слідчого судді від 06 січня 2023 року уповноважений представник товариства отримав лише 20 січня 2023 року.

Апелянт просить врахувати, що ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» є повноцінним землекористувачем (володільцем) арештованих земельних ділянок та законно веде їх забудову, не порушуючи при цьому вимог земельного та містобудівного законодавства та Закону України "Про культурну спадщину", посилаючись при цьому на відповідні норми законодавства України та господарські договори.

На думку директора товариства, сам по собі факт наявності постанови про визнання земельних ділянок та іншого майна речовими доказами не є ключовим фактором, адже, якщо виходити з структурного змісту норми ч. 3 ст. 170 КПК України, то слідує, що при вирішенні питання про накладення арешту на майно з даних підстав, слідчий суддя самостійно перевіряє відповідність ознак майна критеріям, передбаченим ст. 98 КПК України, при цьому висновки слідчого судді не залежать від наявності у кримінальному провадженні постанови про визнання майна речовим доказом.

Також звертає увагу, що при розслідуванні вказаного кримінального провадження понад 3 місяці жодній особі не повідомлено про підозру і не здобуто жодного доказу вчинення кримінального проступку.

Апелянт стверджує, що описова частина оскаржуваної ухвали не містить інформації, яка б в повній мірі визначала і обгрунтовувала позицію прокурора щодо необхідності накладення арешту на майно на даній стадії досудового розслідування.

Просить врахувати, що в описовій частині ухвали і клопотанні прокурора йдеться про можливі порушення у сфері містобудівної діяльності, що мали місце у 2020-2022 роках. При цьому накладається арешт на об`єкт нерухомого майна, а саме незавершене будівництво- багатофункціональний спортивно-розважальний комплекс, загальною площею 3505 кв.м., який належить на праві власності ТОВ «ЮНАЙТЕД БАСКЕТБОЛ ІНВЕСТМЕНТ» та розташований на земельних ділянках за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 з кадастровими номерами :79:077:0007, :79:077:0006, :79:077:0096. Варто зазначити, що будівельні роботи по вказаному об`єкту будівництва велись і закінчились у 2016 році. З того часу жодних робітна вказаному об`єкті не проводилось і в даний час не проводиться.

Директор ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» вважає, що підстави для накладення арешту на вказаний об`єкт незавершеного будівництва - відсутні.

Заслухавши доповідь судді, доводи представника власника майна, який підтримав подану апеляційну скаргу та просив її задовольнити в повному обсязі, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив залишити без змін ухвалу слідчого судді, вивчивши матеріали судового провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що директором ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» ОСОБА_8 не було пропущено строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва від 06 січня 2023 року, з огляду на положення абзацу 2 ч. 3 ст. 395 КПК України, а його апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Як вбачається із матеріалів справи, у провадженні відділу дізнання Голосіївського УП ГУНП у м. Києві перебуває кримінальне провадження № 0000189 від 19 жовтня 2022 року, за ознаками кримінального проступку, передбаченого ст. 356 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що до Голосіївської окружної прокуратури м. Києва надійшло звернення депутата Київської міської ради щодо самовільних дій невстановлених осіб під час будівництва житлового комплексу «Рівердейл» в межах вулиць Ізюмської, Володимира Брожка та Лужевського в Голосіївському районі м. Києва.

В ході досудового розслідування 01 грудня 2022 року проведено огляд місця події та встановлено, що земельні ділянки, що знаходиться за адресою:

пр-т. Голосіївський, 6, (попередня назва пр-т. 40-річчя Жовтня, 6), у Голосіївському районі м. Києва огороджені парканом. На огородженій території знаходиться будівельна техніка.

На підставі ухвали Голосіївського районного суду міста Києва від 09 грудня 2021 року, в рамках кримінального провадження № 0000230 від 20 жовтня 2021 року, проведено 17 грудня 2021 року огляд місцевості та приміщень, а саме: земельної ділянки пр-т. Голосіївський, 6, у Голосіївському районі міста Києва з кадастровим номером :79:077:0006 та об`єктів, які розташовані на вказаній земельній ділянці, в тому числі об`єктів, які перебувають в процесі будівництва. Оглядом встановлено, що на вказаній земельній ділянці знаходиться будівельна техніка, проводяться будівельні роботи та на земельній ділянці розташовано об`єкти нерухомості з ознаками руйнування.

Отже, за висновками органу дізнання,ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» ) проводяться будівельні роботи за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 (попередня назва пр-т. 40-річчя Жовтня, 6) з грубим порушенням вимог земельного законодавства та законодавства у сфері містобудівної діяльності.

30 грудня 2022 року прокурор Голосіївської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_6 звернулась до слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва з клопотанням про накладення арешту на нерухоме майно, а саме:

- земельну ділянку розташовану за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 (попередня назва пр-т. 40-річчя Жовтня, 6), з кадастровим номером: :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020;

- кадастровим номером: :79:077:0006, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020;

- кадастровим номером: :79:077:0096, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, яка перебуває в користуванні ПАТ «КИЇВГУМА» () на підставі договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 08.10.2013 та на матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, із зобороною власникам земельних ділянок, розташованих за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 (попередня назва пр-т. 40-річчя Жовтня, 6), з кадастровим номером: :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га; кадастровим номером: :79:077:0006, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га; кадастровим номером: :79:077:0096, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, іншим особам у володінні, користуванні чи розпорядженні яких перебувають земельні ділянки матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, державним та приватним особам, установам, підприємствам та організаціям розпоряджатися ними будь-яким чином, утому числі вчиняти будь-які дії, пов`язані з виділом, поділом, реєстрацією та реєстрацією права власності на вказані ділянки;

-об`єкт нерухомого майна, а саме незавершене будівництво, багатофункціональний спортивно-розважальний комплекс, загальною площею 3505 кв. м., який належить на праві власності ТОВ «ЮНАЙТЕД БАСКЕТБОЛ ІНВЕСТМЕНТ» () та розташований на земельних ділянках за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 з кадастровими номерами: :79:077:0007, :79:077:0006, :79:077:0096, із забороною проведення будь-яких будівельних, земельних шляхових та інших робіт на земельних ділянках з кадастровим номером: :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва , експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020; кадастровим номером: :79:077:0006, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020; кадастровим номером: :79:077:0096, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, яка перебуває в користуванні ПАТ «КИЇВГУМА» () на підставі договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 08.10.2013.

Ухвалою слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва від 06 січня 2023 року, задоволено вказане клопотанняпрокурора та накладено арешт на зазначене нерухоме майно, із вказаними заборонами.

Задовольняючи клопотання щодо накладення арешту на майно, слідчий суддя дійшов висновку, що існують достатні підстави для накладення арешту на майно з метою збереження речових доказів у кримінальному провадженні.

З таким рішенням слідчого судді погодитися неможливо з огляду на такі обставини.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

Зокрема, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та справедливого рішення, слідчий суддя, згідно ст. ст. 94,132 КПК України,повинен врахувати правову підставу для арешту майна, можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні або застосування щодо нього конфіскації, в тому числі і спеціальної, наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення, розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, а також наслідки арешту майна для підозрюваного, третіх осіб.

Відповідні дані мають міститися і у клопотанні слідчого чи прокурора, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки відповідно до ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження права власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.

У відповідності до усталеної практики Європейського Суду з прав людини в контексті вищевказаних положень, володіння майном повинно бути законним (див. рішення у справі «Іатрідіс проти Греції» [ВП], заява N 31107/96, п. 58, ECHR 1999-II). Вимога щодо законності у розумінні Конвенції вимагає дотримання відповідних положень національного законодавства та відповідності принципові верховенства права, що включає свободу від свавілля (див. рішення у справі «Антріш проти Франції», від 22 вересня 1994 року, Series А N 296-А, п. 42, та «Кушоглу проти Болгарії», заява N 48191/99, пп. 49 - 62, від 10 травня 2007 року). Будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно забезпечити «справедливий баланс» між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав конкретної особи. Необхідність досягнення такого балансу відображена в цілому в структурі статті 1 Першого протоколу. Необхідного балансу не вдасться досягти, якщо на відповідну особу буде покладено індивідуальний та надмірний тягар (див., серед інших джерел, рішення від 23 вересня 1982 року у справі «Спорронг та Льонрот проти Швеції», пп. 69 і 73, Series A N 52). Іншими словами, має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, яку прагнуть досягти (див., наприклад, рішення від 21 лютого 1986 року у справі «Джеймс та інші проти Сполученого Королівства», n. 50, Series A N 98).

У кожному конкретному кримінальному провадженні слідчий суддя, застосовуючи вид обтяження, в даному випадку арешт майна, має неухильно дотримуватись вимог закону.

Відповідно до ч. 1 ст. 170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Згідно з ч. 2 ст. 170 КПК України, арешт майна допускається з метою забезпечення:

1) збереження речових доказів;

2) спеціальної конфіскації;

3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи;

4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

У рішеннях ЄСПЛ у справах «Амюр проти Франції», «Колишній король Греції та інші проти Греції», «Малама проти Греції», «Україна-Тюмень проти України», «Спорронг та Льонрот проти Швеції» констатовано, що перша та найважливіша вимога ст. 1 Першого протоколу до Європейської конвенції з прав людини полягає в тому, що будь-яке втручання публічної влади в право на мирне володіння майном має бути законним: друге речення першого пункту дозволяє позбавлення власності лише «на умовах, передбачених законом», а другий пункт визнає, що держави мають право здійснювати контроль за користуванням майном через введення в дію «законів». Крім того, верховенство права, один із фундаментальних принципів демократичного суспільства, є наскрізним принципом усіх статей Конвенції. Також суд нагадує, що втручання в право на мирне володіння майном повинно бути здійснено з дотриманням «справедливого балансу» між вимогами загального інтересу суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи. Зокрема, має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, якої прагнуть досягти через вжиття будь-якого заходу для позбавлення особи її власності.

Згідно з ч. 3 ст. 170 КПК України, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у ст.98 КПК України.

Статтею 98 КПК України визначено що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості які можуть бути використані як доказ факту чи обставин ще встановлюються під час кримінального провадження в тому числі предмети що були об`єктом кримінально протиправних дій гроші цінності та інші речі набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Органом досудового розслідування у клопотанні про накладення арешту на майно зазначено, що метою застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження, як арешт майна - є збереження речових доказів.

Колегія суддів вважає, що жодних об`єктивних даних, які б підтверджували, що вказане нерухоме майно, зберегло на собі сліди вчинення кримінального правопорушення або містить інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження за ст. 356 КК України з наданих матеріалів не вбачається.

Як вважає колегія судді, прокурором не доведено існування правових підстав для накладення арешту на майно, передбачених ч. 2 ст. 170 КПК України, про які лише формально вказано у його клопотанні, оскільки ним не надано доказів, що вказане нерухоме майно, відповідає критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, з огляду на предмет доказування за ст. 356 КК України, відомості щодо якої внесено до ЄРДР 19 жовтня 2022 року.

Відповідно до ст. 12 КК України кримінальне правопорушення, передбачене ст. 356 КК України відноситься до кримінальний проступків, який з об`єктивної сторони характеризується сукупністю таких ознак: 1) самовільним, всупереч встановленому законом порядку, вчиненням будь-яких дій; 2) оспорюваністю правомірності цих дій з боку інших громадян або юридичних осіб; 3) заподіянням такими діями значної шкоди правоохоронюваним інтересам; 4) причинним зв`язком між діями винної особи та значною шкодою.

З даних, які внесені до ЄРДР за ст. 356 КК України, які були долучені до клопотання, взагалі не вбачається ознак, наведених вище п.п. 2, 3, 4 обов`язкових ознак самоправства.

Крім того, з клопотання та ухвали слідчого судді не вбачається, яким чином майно, на яке накладено арешт, може бути використано як доказ у кримінальному провадженні за ст. 356 КК України, що є обов`язковим при накладенні арешту у випадку, передбаченому пунктом 1 ч. 2 ст. 170 КПК України, про що прямо вказано у ч.2 ст. 173 КПК України.

Також, слідчим суддею не враховані вимоги щодо розумності та спів- розмірності обтяження права власності завданням кримінального провадження, оскільки санкція ст. 356 КК України передбачає покарання у виді штрафу до п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до трьох місяців, та виключає можливість застосування додаткових покарань у виді конфіскації та спеціальної конфіскації майна, а про можливий розмір шкоди правоохоронюваним інтересам у клопотання прокурора взагалі не йдеться.

Слід також звернути увагу, що майно у встановленому порядку хоча і визнане органом досудового розслідування речовим доказом у кримінальному провадженні, однак така постанова на думку колегії судді є формальною, у зв`язку з чим в даному випадку не може ставитися питання про накладення арешту на майно, з метою забезпечення збереження речових доказів, як це дозволяє ч. 10 ст. 170 КПК України.

Отже, як вважає колегія суддів, у даному кримінальному провадженні, на час розгляду клопотання слідчим суддею, були відсутні визначені законом правові підстави для накладення арешту на майно, в тому числі і з метою забезпечення збереження речових доказів, оскільки прокурором у клопотанні не надано доказів на підтвердження вказаних обставин.

Виходячи зі змісту поданого до слідчого судді клопотання про арешт майна, слідчий, в розумінні вимог ст. 132 КПК України, не надав достатніх і належних доказів тих обставин, на які послався у клопотанні, а слідчий суддя, у відповідності до ст. 94 КПК України, належним чином не оцінив ці докази, з точки зору їх достатності та взаємозв`язку для прийняття рішення. Апеляційний суд наявності таких доказів також не вбачає.

На підставі вищевикладених обставин, які свідчать про неповноту та однобічність судового розгляду, а також про наявність істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, а апеляційна скарга -задоволенню, з постановленням апеляційним судом нової ухвали про відмову у задоволенні клопотання прокурора про накладення арешту на майно за недоведеності необхідності арешту майна, який при викладених у клопотанні обставинах явно порушуватиме справедливий баланс між інтересами власника майна, гарантованими законом і завданням цього кримінального провадження.

Керуючись ст.ст. 98, 170-173, 307, 309, 376, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу директора ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» ОСОБА_8 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва від 06 січня 2023 року, якою задоволено клопотанняпрокурора Голосіївської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_6 та накладено арешт на нерухоме майно, а саме земельні ділянки розташовані за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 (попередня назва пр-т. 40-річчя Жовтня, 6):

-з кадастровим номером :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020;

- кадастровим номером: :79:077:0006, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020;

- кадастровим номером: :79:077:0096, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, яка перебуває в користуванні ПАТ «КИЇВГУМА» () на підставі договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 08.10.2013 та на матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, із зобороною власникам земельних ділянок, розташованих за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 (попередня назва пр-т. 40-річчя Жовтня, 6), з кадастровим номером: :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га; кадастровим номером: :79:077:0006, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га; кадастровим номером: :79:077:0096, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, іншим особам у володінні, користуванні чи розпорядженні яких перебувають земельні ділянки матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, державним та приватним особам, установам, підприємствам та організаціям розпоряджатися ними будь-яким чином, утому числі вчиняти будь-які дії, пов`язані з виділом, поділом, реєстрацією та реєстрацією права власності на вказані ділянки;

-об`єкт нерухомого майна, а саме незавершене будівництво, багатофункціональний спортивно-розважальний комплекс, загальною площею 3505 кв. м., який належить на праві власності ТОВ «ЮНАЙТЕД БАСКЕТБОЛ ІНВЕСТМЕНТ» () та розташований на земельних ділянках за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 з кадастровими номерами: :79:077:0007, :79:077:0006, :79:077:0096 із забороною проведення будь-яких будівельних, земельних шляхових та інших робіт на земельних ділянках з кадастровим номером: :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва , експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020; кадастровим номером: :79:077:0006, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020; кадастровим номером: :79:077:0096, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, яка перебуває в користуванні ПАТ «КИЇВГУМА» () на підставі договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 08.10.2013 - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою у задоволенні клопотання прокурора Голосіївської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_6 про накладення арешту на нерухоме майно, а саме земельні ділянки розташовані за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 (попередня назва пр-т. 40-річчя Жовтня, 6):

-з кадастровим номером :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020;

- кадастровим номером: :79:077:0006, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020;

- кадастровим номером: :79:077:0096, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, яка перебуває в користуванні ПАТ «КИЇВГУМА» () на підставі договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 08.10.2013 та на матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, із зобороною власникам земельних ділянок, розташованих за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 (попередня назва пр-т. 40-річчя Жовтня, 6), з кадастровим номером: :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га; кадастровим номером: :79:077:0006, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га; кадастровим номером: :79:077:0096, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, іншим особам у володінні, користуванні чи розпорядженні яких перебувають земельні ділянки матеріали, обладнання, що були використані та використовуються в процесі будівництва (створення) об`єкту нерухомості, розміщеного на вказаних земельних ділянках, державним та приватним особам, установам, підприємствам та організаціям розпоряджатися ними будь-яким чином, утому числі вчиняти будь-які дії, пов`язані з виділом, поділом, реєстрацією та реєстрацією права власності на вказані ділянки;

-об`єкт нерухомого майна, а саме незавершене будівництво, багатофункціональний спортивно-розважальний комплекс, загальною площею 3505 кв. м., який належить на праві власності ТОВ «ЮНАЙТЕД БАСКЕТБОЛ ІНВЕСТМЕНТ» () та розташований на земельних ділянках за адресою: м. Київ, пр-т. Голосіївський, 6 з кадастровими номерами: :79:077:0007, :79:077:0006, :79:077:0096 із забороною проведення будь-яких будівельних, земельних шляхових та інших робіт на земельних ділянках з кадастровим номером: :79:077:0007, цільове призначення: для розміщення, будівництва , експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів передачі електричної та теплової енергії, для експлуатації та обслуговування трансформаторної підстанції № 314, площею: 0.084 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020; кадастровим номером: :79:077:0006, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 8.6205 га, яка перебуває в користуванні ТОВ «МІГ ДЕВЕЛОПМЕНТ» () на підставі договору суборенди від 20.11.2020; кадастровим номером: :79:077:0096, реєстраційний номер: 00, цільове призначення: для будівництва, реконструкції та обслуговування багатофункціонального спортивно-розважального торговельного комплексу з паркінгом та готелем, площа: 0.2496 га, яка перебуває в користуванні ПАТ «КИЇВГУМА» () на підставі договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 08.10.2013- відмовити.

Ухвала набирає законної сили з часу проголошення і оскарженню не підлягає.

Судді:

_______________ _______________ _____________

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

Справа № 11-сс/824/1220/2023

Єдиний унікальний номер справи - 752/17769/22

Категорія: ст. 171 КПК України

Слідчий суддя у суді першої інстанції - ОСОБА_9

Доповідач у суді апеляційної інстанції - ОСОБА_1