ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 грудня 2022 року

м. Хмельницький

Справа № 687/516/22

Провадження № 11-кп/4820/767/22

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді - доповідача ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

з участю секретаря ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому, кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000221 від 17.02.2022, за апеляційною скаргою прокурора на ухвалу Чемеровецького районного суду Хмельницької області від 03 жовтня 2022 року, -

в с т а н о в и л а :

Ухвалою Чемеровецького районного суду Хмельницької області від 03 жовтня 2022 року клопотання захисника ОСОБА_6 - задоволено. Кримінальне провадження, дані про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000221 від 17.02.2022 за обвинуваченням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Закупне, Хмельницького (Чемеровецького) району Хмельницької області, зареєстрованого та проживаючого АДРЕСА_1 , громадянина України, раніше не судимого, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28, ч.2 ст.240 КК України - закрито в зв`язку із закінченням строку досудового розслідування.

Своє рішення суд мотивував тим, що підозрюваному ОСОБА_7 та захиснику ОСОБА_6 направлено повідомлення про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування, які не містять інформації щодо надання можливості ознайомитися з матеріалами кримін7апльного провадження, крім того, вказані повідомлення направлені 31.03.2021, тобто майже через два тижні після завершення строку досудового розслідування - 17.03.2021. Також, сторона обвинувачення не повідомила адвоката ОСОБА_8 про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування, не скерувала їй повідомлення про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування та не скерувала жодних повісток про виклик для виконання вимог статті 290 КПК України.

В поданій апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу скасувати, призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Вказує, що у відповідних повідомленнях ОСОБА_7 та ОСОБА_6 прокурором зазначено, що у зв`язку з запровадженням на території України воєнного стану з 24.02.2022 у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, про час та місце ознайомлення з матеріалами вказаного кримінального провадження їх буде поінформовано додатково.

Таким чином на той час неможливість безпосереднього надання стороні захисту матеріалів кримінального провадження була обумовлена об`єктивними причинами, які не залежали від волі прокурора та органу досудового розслідування, у зв`язку з чим вищевказане процесуальне рішення прокурора про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування прийнято у відповідності до вимог ст.ст. 219 та 290 КПК України.

Одночасно з цим, у зв`язку з неможливістю відправлення повідомлення про завершення досудового розслідування підозрюваному та захиснику поштою, оскільки у зв`язку з воєнним станом поштові відділення 28.02.2022 в Тернопільській області належним чином не працювали та відправлення здійснювалось лише в межах області, прокурором у кримінальному проваджені в межах строку досудового розслідування у відповідності до вимог ч. 1 ст. 135 КПК України 28.02.2022 копію відповідного повідомлення направлено підозрюваному ОСОБА_7 на номер телефону НОМЕР_1 через застосунок WhatsАрр, у тому числі і копію повідомлення, яке адресувалося адвокату (на даний час листування не збереглося).

Тобто, починаючи з 28.02.2022 розпочався строк ознайомлення сторони захисту з матеріалами досудового розслідування, який не включається в загальний строк досудового розслідування кримінального провадження.

В травні 2022 року після припинення проведення бойових дій на території Києва та Київської області та виникнення можливості безпечного перебування в органі досудового розслідування, слідчим підготовлено всі матеріали кримінального провадження для надання їх для ознайомлення підозрюваному та захиснику.

25.05.2022слідчим надано для ознайомлення матеріали кримінального провадження в м. Києві, а прокурором з 15.06.2022 по 23.06.2022 здійснено ознайомлення, про що складено відповідний протокол.

Значний час з 28.02.2022 від повідомлення про завершення досудового розслідування до 25.05.2022, тобто до надання доступу до матеріалів кримінального провадження обумовлений відсутністю можливості безпечного перебування в органі прокуратури та органі досудового розслідування на території міста Києва у зв`язку з постійними обстрілами військами Російської Федерації та бойовими діями в Київській області.

В подальшому, після ознайомлення з усіма матеріалами кримінального провадження 23.06.2022 прокурором відповідно до вимог ст. 293 КПК України вручено копію обвинувального акту, який складено слідчим та затверджено прокурором, та реєстр матеріалів досудового розслідування під розписку підозрюваним та їх захиснику.

24.06.2022обвинувальний акт відносно ОСОБА_7 у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 240 КК України у кримінальному провадженні № 0000221 від 17.02.2022 скеровано для розгляду до Чемеровецького районного суду Хмельницької області.

Посилається і на те, що в ході підготовчого судового засідання прокурором зазначалося, що згідно з листом Тернопільської дирекції АТ «Укрпошта» від 12.04.2022 у зв`язку з дією воєнного стану через проведення бойових дій ускладнено магістральні та внутрішньо-регіональні перевезення пошти, обмін пошти в областях здійснюється по мірі можливості, тимчасово не працюють відділення у тих населених пунктах, де проходять бойові дії та обстріли, а також відділення, які зруйновані внаслідок цього.

На думку апелянта судом не взято до уваги, що оскільки прокурори Спеціалізованої екологічної прокуратури Офісу Генерального прокурора з 25.02.2022 перебували на території Тернопільської області, слідчі та матеріали досудового розслідування перебували на території м. Києва, місце проживання підозрюваного знаходилося на території Хмельницької області, робоче місце захисника знаходилося на території м. Києва, по всій території України здійснювалися ракетні обстріли, на території міста Києва та Київської області велися активні бойові дії, об`єктивно з 24.02.2022 по 31.03.2022 була відсутня можливість поштового відправлення ОСОБА_7 та ОСОБА_6 повідомлень про завершення досудового розслідування.

Висновки суду про те, що стороною обвинувачення не забезпечено ознайомлення з матеріалами кримінального провадження адвоката ОСОБА_8 не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження оскільки захист підозрюваного ОСОБА_7 здійснювався адвокатом ОСОБА_6 , що підтверджується фактом надання стороною захисту слідчому під час досудового розслідування документів на підтвердження повноважень останнього та долученням їх до матеріалів кримінального провадження.

При цьому адвокат ОСОБА_8 на стадії досудового розслідування приймав участь виключно під час судових засідань в судах першої та апеляційної інстанцій при обранні ОСОБА_7 запобіжного заходу, при чому документи на підтвердження повноважень ОСОБА_8 як захисника слідчому та прокурору ні під час вказаних судових засідань ні загалом під час проведення досудового розслідування стороною захисту не надавалися, а тому до матеріалів кримінального провадження відповідні документи не долучені. Зазначене підтверджується у тому числі самим клопотанням сторони захисту про закриття кримінального провадження (розділ III.II абз. 2).

В підготовче засідання адвокат ОСОБА_8 не викликався та участі в судовому розгляді не брав, клопотання щодо неможливості розгляду справи через відсутність зазначеного адвоката стороною захисту не заявлялися, неявка вказаного адвоката не завадила суду прийняти рішення по справі.

В запереченні захисник ОСОБА_6 просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги прокурора.

Вказує, що судом належним чином оцінено доводи сторони обвинувачення та вказано, що за місцем перебування прокурора та обвинуваченого, а саме у Тернопільській та Хмельницькій областях відділення поштового зв`язку АТ «Укрпошта» працювали. Відділеннями поштового зв`язку, які функціонують, надається повний спектр послуг, зокрема і приймання рекомендованих листів з повідомленням про вручення.

Зазначає, що доступ до матеріалів кримінального провадження або хоча б право доступу могло бути надане в приміщеннях ГСУ НП України або є на території Тернопільської області, чого зроблено не було.

28.02.2022 прокурор не направляв ніяких повідомлень захисникам ОСОБА_7 - адвокатам ОСОБА_6 та ОСОБА_8 , остання припинила здійснення захисту ОСОБА_7 лише 29.06.2022, вже після звернення прокурора до суду з обвинувальним актом.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення обвинуваченого та його захисника, які просили відмовити у задоволенні апеляційної скарги прокурора, думку прокурора на підтримку доводів поданої ним апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до п.10 ч.1 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається в разі, якщо після повідомлення особі про підозру закінчився строк досудового розслідування, визначений статтею 219 цього Кодексу, крім випадку повідомлення особі про підозру у вчиненні тяжкого чи особливо тяжкого злочину проти життя та здоров`я особи.

Строк досудового розслідування обчислюється з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань до дня звернення до суду з обвинувальним актом, клопотанням про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотанням про звільнення особи від кримінальної відповідальності або до дня ухвалення рішення про закриття кримінального провадження (ч.1 ст.219 КПК України).

Відповідно до п.4 ч.3 ст.219 КПК України з дня повідомлення особі про підозру досудове розслідування повинно бути закінчене протягом двох місяців з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину.

Згідно ч.4 ст.219 КПК України строк досудового розслідування може бути продовжений у порядку, передбаченому параграфом 4 глави 24 цього Кодексу.

Відповідно до статті 283 КПК України, прокурор зобов`язаний у найкоротший строк після повідомлення особі про підозру здійснити одну з таких дій: (1) закрити кримінальне провадження; (2) звернутися до суду з клопотанням про звільнення особи від кримінальної відповідальності; (3) звернутися до суду з обвинувальним актом, клопотанням про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру.

Згідно з положеннями статті 293 КПК України, одночасно з переданням обвинувального акта до суду прокурор зобов`язаний під розписку надати їх копію та копію реєстру матеріалів досудового розслідування підозрюваному (крім випадку, передбаченого частиною другою статті 297-1 цього Кодексу), його захиснику, законному представнику.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, 11.07.2019 внесено відомості до ЄРДР про вчинення кримінального правопорушення №0000629 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.5 ст.191, ч.2 ст.209, ч.2 ст.28 ч.2 ст.240 КК України.

17 грудня 2021 року ОСОБА_7 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28 ч.2 ст.240 КК України.

16 лютого 2022 року постановою заступника Генерального прокурора ОСОБА_9 продовжено строк досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000629 від 11.07.2019 до трьох місяців до 17.03.2022.

Таким чином кінцевою датою строку досудового розслідування було визначено 17.03.2022.

17.02.2022 постановою про виділення матеріалів досудового розслідування в окреме провадження - виділено з матеріалів кримінального провадження №0000629 від 11.07.2019 в окреме провадження матеріали досудового розслідування щодо підозрюваного ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 28 ч. 2 ст. 240 КК України, кримінальне провадження №0000221 від 17.02.2022.

28.02.2022 за №12/1/1-49823-20 заступником начальника першого відділу організації нагляду за додержанням законів у кримінальних провадженнях у сфері охорони навколишнього природного середовища Спеціалізованої екологічної прокуратури Офісу Генерального прокурора ОСОБА_10 , ОСОБА_7 та його захисника повідомлено про завершення досудового розслідування та надано стороні захисту доступ до матеріалів справи, а також повідомлено, що про час та місце для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження буде поінформовано додатково.

18.05.2022, тобто поза межами строку досудового розслідування, ОСОБА_7 отримав на свій особистий телефон за допомогою месенджеру WhatsApp наступні документи: постанова про доручення слідчому виконати вимоги, передбачені ст. 290 КПК України з датою 28.02.2022, запит про надання доступу до доказів сторони захисту з датою 11.05.2022 та повідомлення про надання доступу до матеріалів досудового розслідування за підписом старшого слідчого в ОВС ОСОБА_11 з датою 18.05.2022 №857224/1/1-2022ВС.

18.05.2022 за №857224/1/1-2022ВС ОСОБА_7 та 18.05.2022 за №857124/1/1-2022ВС захисника ОСОБА_6 було повідомлено про надання доступу до матеріалів досудового розслідування та ознайомлення з ними, 23.05.2022, 24.05.2022, 25.05.2022, 26.05.2022, 27.05.2022, 30.05.2022 та 31.05.2022 в період з 09:00 год. до 18:00 год.

Згідно ч. 5 ст.219 КПК України строк ознайомлення з матеріалами досудового розслідування сторонами кримінального провадження в порядку, передбаченому статтею 290 цього Кодексу, не включається у строки, передбачені цією статтею.

Так, згідно повідомлення 23.05.2022 є першим днем строку ознайомлення з матеріалами досудового розслідування у кримінальному провадженні, який є поза межами строку досудового розслідування.

Відповідно до п.5 ч.1 ст. 3 КПК України, досудове розслідування - стадія кримінального провадження, яка починається з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань і закінчується закриттям кримінального провадження або направленням до суду обвинувального акта.

Обвинувальний акт складено 22.06.2022 та 23.06.2022 вручено ОСОБА_7 , тобто після завершення трьохмісячного строку досудового розслідування кримінального провадження № 0000629 від 11 липня 2019 року та 24.06.2022 направлений до Чемеровецького районного суду Хмельницької області.

Враховуючи викладене, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку, що обвинувальний акт відносно ОСОБА_7 за ч. 2 ст.28 ч. 2 ст. 240 КК України у кримінальному провадженні № 0000629 від 11.07.2019 складений та прокурором та скерований до суду поза межами строку досудового розслідування, а тому обґрунтованим є рішення суду про закриття кримінального провадження на підставі п.10 ч.1 ст.284 КПК України.

Також, колегія суддів вважає правильним висновок суду про те, що сторона обвинувачення не повідомила адвоката ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_7 , про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування, не скерувала їй повідомлення про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування та не скерувала жодних повісток про виклик для виконання вимог статті 290 КПК України,

Крім того, відомостей про відмову ОСОБА_7 від захисника ОСОБА_8 , матеріали кримінального провадження не містять.

Тому, посилання в апеляційній скарзі про те, що захист ОСОБА_7 здійснювався захисником ОСОБА_6 є необґрунтованими.

Не можуть бути задоволеними і доводи прокурора про те, що повідомлення про завершення досудового розслідування підозрюваному та захиснику не було направлено поштою, оскільки у зв`язку з воєнним станом поштові відділення 28.02.2022 в Тернопільській області належним чином не працювали та відправлення здійснювалось лише в межах області з огляду на наступне.

Відповідно до листа Тернопільської дирекції АТ «Укрпошта» від 12.04.2022 тимчасово не працюють відділення у тих населених пунктах, де проходять бойові дії та обстріли, а також відділення, які зруйновані внаслідок цього. Відділеннями поштового зв`язку, які функціонують, надається повний спектр послуг, зокрема і приймання рекомендованих листів з повідомленням про вручення (т.2 а.к.п.167-168).

Інші доводи апеляційної скарги на законність ухвали суду не впливають.

Ухвала суду постановлена з дотриманням норм кримінального процесуального закону і підстав для її скасування колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Ухвалу Чемеровецького районного суду Хмельницької області від 03 жовтня 2022 року, якою клопотання захисника ОСОБА_6 - задоволено, кримінальне провадження, дані про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000221 від 17.02.2022 за обвинуваченням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28, ч.2 ст.240 КК України - закрито в зв`язку із закінченням строку досудового розслідування залишити без змін, а апеляційну скаргу прокурора - без задоволення.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, на неї може бути подана касаційна скарга до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3