Житомирський апеляційний суд
Категорія ч.2 ст.190, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 квітня 2022 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Житомирського апеляційного суду

в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 ОСОБА_4

секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі об`єднане кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000839 від 24.02.2019, №0001024 від 08.03.2019 та №0005028 від 03.12.2018, за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_6 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 та заступника прокурора Житомирської обласної прокуратури ОСОБА_8 на вирок Богунського районного суду м. Житомира від 04 січня2022 року, щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Великі Коровинці, Чуднівського р-ну, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.190, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.185 КК України,

за участю:

прокурора ОСОБА_9 ,

захисника ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
(в режимі відеоконференції)

в с т а н о в и л а :

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_6 вирок суду просить змінити, зарахувати ОСОБА_7 час перебування в місцях позбавлення волі з 13.07.2021 по день набрання вироком суду законної сили, до строку відбуття покарання, призначеного за вироком суду. Зазначає, що на виконання ухвали Чуднівського районного суду Житомирської області від 04.03.2021, ОСОБА_7 , було затримано та він був поміщений до ДУ «Житомирська УВП №8», а затим направлений до ДУ «Бердичівський виправний центр (№108) для відбування покарання у виді обмеження волі де знаходиться по даний час, однак суд безпідставно не зарахував йому час перебування в місцях позбавлення волі, а саме з 13.07.2021 по день набрання вироком Богунського районного суду м. Житомира від 04.01.2022 законної сили до строку відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні обмеження волі.

Вироком Богунського районного суду м. Житомира від 04 січня 2022 року ОСОБА_7 засуджено:

- за ч. 2 ст. 190 КК України на 3 роки обмеження волі;

- за ч. 2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України на 3 роки 6 місяців обмеження волі;

- за ч.2 ст. 185 КК України на 4 роки обмеження волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень визначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворим у виді 4 років обмеження волі.

Відповідно до ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків до покарання, призначеного за цим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Житомирського апеляційного суду від 16.11.2020 та призначено ОСОБА_7 до відбуття остаточне покарання у виді 5 років обмеження волі.

Вирок Славутського міськрайонного суду Хмельницької області від 29.01.2019 року постановлено виконувати самостійно.

Початок строку відбування покарання визначено рахувати з дня набрання вироком законної сили.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_7 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 17.04.2019 по 22.03.2020 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні обмеження волі.

Цивільний позов ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ Україна» до ОСОБА_7 про відшкодування матеріальної шкоди задоволено повністю.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ Україна» (ЄДРПОУ3204919), 674грн 50 коп. матеріальної шкоди.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати, пов`язані з залученням експерта, в сумі 1430 (одна тисяча чотириста тридцять) грн.

Питання про речові докази вирішено відповідно до вимог ст.100 КПК України.

На вказаний вирок суду також була подана апеляційна скарга заступником керівника Житомирської обласної прокуратури ОСОБА_8 , яка відмовилася від неї в порядку ст. 403 КПК України, а тому апеляційний суд не розглядає вказану апеляційну скаргу.

Як визнав суд, 02.12.2018 приблизно о 15 год. 13 хв. ОСОБА_7 та ОСОБА_10 перебували поблизу кафе «Час Поїсти», у приміщенні ТРЦ «Глобал», що за адресою: м. Житомир, вул. Київська, 77, де у ОСОБА_7 виник злочинний умисел, направлений на повторне заволодіння чужим майном шляхом зловживання довірою, а саме мобільним телефоном торгівельної марки «Хіаоmі Redmi S 2», у корпусі сріблястого кольору в чорному чохлі ІМЕІ1: НОМЕР_1 , ІМЕІ2: НОМЕР_2 , належного його знайомому ОСОБА_10 .

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на повторне заволодіння чужим майном шляхом зловживання довірою, перебуваючи у вказаному місці, за вказаних вище обставин, ОСОБА_7 , керуючись корисливим мотивом, попросив у знайомого ОСОБА_10 надати йому вказаний мобільний телефон та коробку від нього для того, щоб краще роздивитися та оцінити всі функції телефону, так як останній був куплений цього ж дня ОСОБА_10 , при цьому повідомив останньому неправдиві відомості про те, що поверне мобільний телефон, хоча наміру повертати його власнику не мав.

В свою чергу, ОСОБА_10 , будучи помилково впевненим в правдивості та добросовісності дій ОСОБА_7 , не здогадуючись про його злочинні наміри, добровільно надав останньому належний йому вищевказаний мобільний телефон, та відійшов від ОСОБА_7 на пару хвилин в іншу сторону.

Доводячи свій злочинний умисел до кінця, ОСОБА_7 з місця вчинення злочину зник, коробку від телефону, що не містить матеріальної цінності для ОСОБА_10 , викинув у смітник, вищевказаним телефоном в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Таким чином, ОСОБА_7 , шляхом зловживання довірою повторно заволодів чужим майном, а саме мобільним телефоном торгівельної марки «Хіаоmі Redmi S2», у корпусі сріблястого кольору в чохлі чорного кольору, ІМЕІ 1: НОМЕР_1 , ІМЕІ 2: НОМЕР_2 , коробкою від телефону, що не містить матеріальної цінності для потерпілого, чим завдав ОСОБА_10 майнової шкоди на загальну суму 4 349 грн. 25 коп.

23.02.2019 біля 16 год. 57 хв., ОСОБА_7 перебував у приміщенні торгівельного залу гіпермаркету «METRO», що розташований за адресою: проспект Незалежності, 55-в, м. Житомир, де на стелажах помітив тютюнову продукцію, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА».

В цей день, час, місці та за вказаних обставин у ОСОБА_7 , з корисливих мотивів, виник злочинний умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна, із вищевказаного магазину.

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 , переконавшись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає та вони залишаються непоміченими для сторонніх осіб, таємно, умисно, з корисливого мотиву, шляхом вільного доступу із стелажів, що розташовані в торгівельному залі магазину, таємно викрав чуже майно, а саме:

- 3 блоки цигарок марки «Marlboro Silver», код 582, вартістю 331 грн. 01 коп. за одиницю товару;

- 1 блок цигарок марки «Winston X-Stale Blue» код 195, вартістю 285 грн. 68 коп. та поклав вказане майно під одяг, в який був одягнений.

В подальшому, утримуючи вказане майно при собі, з метою доведення злочинного умислу до кінця, ОСОБА_7 , не розрахувавшись за викрадений товар, перетнув межі касової лінії, та намагався покинути приміщення магазину, таким чином виконав усі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, але злочин не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, оскільки його протиправні дії були виявлені та припинені охоронцем магазину.

Таким чином, ОСОБА_7 , намагався спричинити ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА» майнової шкоди на загальну суму 1278 грн. 71 коп.

23.02.2019 близько 14 год. 10 хв., ОСОБА_7 перебував у приміщенні торгівельного залу гіпермаркету «METRO», що розташований за адресою: проспект Незалежності, 55-в, м. Житомир, де на стелажах помітив тютюнову продукцію, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА».

В цей день, час, місці та за вказаних обставин у ОСОБА_7 , з корисливих мотивів, виник злочинний умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна, із вищевказаного магазину.

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на повторне таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_7 , переконавшись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає та вони залишаються непоміченими для сторонніх осіб, таємно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу із стелажів, що розташовані в торговому залі магазину, повторно таємно викрав чуже майно, а саме 2 блоки цигарок марки «Camel», арт. 223734, вартістю 337 грн. 25 коп. за одиницю товару, на загальну суму 674 грн. 50 коп. та вказане майно помістив під куртку в яку був одягнутий.

В подальшому, ОСОБА_7 місце вчинення кримінального правопорушення залишив та розпорядився вказаним майном на власний розсуд, чим завдав ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА» матеріальної шкоди на загальну суму 674 грн. 50 коп.

07.03.2019 року приблизно о 13 год. 30 хв. ОСОБА_7 , перебував в приміщенні торгівельного залу гіпермаркету «Ашан» ТРЦ «Глобал», що за адресою: вул. Київська, 77 в м. Житомирі.

В цей день, час, місці та за вказаних обставин у ОСОБА_7 , з корисливих мотивів, виник злочинний умисел, направлений на повторне таємне викрадення чужого майна, що належить ТОВ «АШАН УКРАЇНА ГПЕРМАРКЕТ».

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на повторне таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_7 , скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає та вони залишаються непоміченими, таємно, умисно, з корисливих мотивів, перебуваючи у в торговому залі вищевказаного гіпермаркету із стелажів, шляхом вільного доступу повторно таємно викрав чуже майно, а саме: шоколадний батончик «SNICKERS» 4*4 в кількості 5 пачок, вартістю 33 грн. 07 коп. за одиницю товару, на загальну суму 165 грн. 33 коп.; упаковку сардельок з вершками «Бащинський» 4 шт., 474 гр. вартістю 31 грн. 96 коп.; закуску марки «Тульчинка» вагою 90 гр. вартістю 8 грн. 42 коп., та заховав вказане майно під свій одяг.

В подальшому, утримуючи вказане майно у такий спосіб з метою доведення злочинного умислу до кінця, ОСОБА_7 , не розрахувавшись за викрадений товар, перетнув межі касової лінії, та намагався покинути приміщення магазину. Таким чином виконав усі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, але злочин не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, оскільки його протиправні дії були виявлені та припинені охоронцем вищезазначеного гіпермаркету.

Таким чином, ОСОБА_7 , намагався спричинити ТОВ «АШАН УКРАЇНА ГПЕРМАРКЕТ», матеріальної шкоди на загальну суму 205 грн. 71 коп.

Заслухавши доповідача, захисника та обвинуваченого, які підтримали апеляційну скаргу, прокурора, яка вважала вирок суду законним та обґрунтованим, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.
Висновок суду про винність ОСОБА_7 у вчинені злочинів за обставин, наведених у вироку ґрунтується на зібраних у кримінальному провадженні та перевірених в судовому засіданні доказах, оцінених в сукупності і є обґрунтованим, його дії за ч.2 ст.190, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.185 КК України кваліфіковано правильно, а призначене обвинуваченому покарання відповідає вимогам ст. 65 КК України.
Посилання захисника про безпідставне не зарахування судом ОСОБА_7 часу перебування в місцях позбавлення волі, починаючи з 13.07.2021 по день набрання законної сили вироком районного суду до строку відбуття покарання у виді обмеження волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні обмеження волі, колегія суддів не приймає до уваги з огляду на наступне.
З матеріалів кримінального провадження видно, що вироком Богунського районного суду м. Житомира від 04 січня 2022 року ОСОБА_7 засуджено:

- за ч. 2 ст. 190 КК України на 3 роки обмеження волі;

- за ч. 2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України на 3 роки 6 місяців обмеження волі;

- за ч.2 ст. 185 КК України на 4 роки обмеження волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень визначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворим у виді 4 років обмеження волі.

Відповідно до ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків до покарання, призначеного за цим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Житомирського апеляційного суду від 16.11.2020 та призначено ОСОБА_7 до відбуття остаточне покарання у виді 5 років обмеження волі.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 17.04.2019 по 22.03.2020 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні обмеження волі.

У зв`язку з виконанням вироку Житомирського апеляційного суду від 16.11.2020 та на підставі ухвали Чуднівського районного суду Житомирської області від 04.03.2021, ОСОБА_7 було затримано 13.07.2021 та він був поміщений до ДУ «Житомирська УВП №8», де перебував по 07.08.2021.Строк перебування ОСОБА_7 під вартою з 13.07.2021 по 07.08.2021 за ухвалою Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 19.08.2021 було зараховано до строку відбуття покарання у виді обмеження волі з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні обмеження волі.
Колегія суддів вважає, що час слідування ОСОБА_7 з ДУ «Житомирська УВП №8» до ДУ «Бердичівський виправний центр (№108)» та строк відбування ним покарання у виді обмеження волі у вказаній установі, не є місцями позбавлення волі і не зараховується до строку відбування покарання за вироком суду у з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні обмеження волі, про що зазначає в апеляційній скарзі адвокат.
Вирок суду є законним та обґрунтованим, підстав для його зміни з мотивів, наведених в апеляційній скарзі захисника, колегія суддів не знаходить.

Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а вирок Богунського районного суду м. Житомира від 04 січня2022 року, щодо ОСОБА_7 без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і на неї може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді :