ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/1578/22 Справа № 204/1827/22 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 червня 2022 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 13 квітня 2022 року про відмову у задоволенні клопотання обвинуваченого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до Закону України в редакції № 838-VІІІ від 26.11.2015 року,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_6

прокурора ОСОБА_7

в режимі відеоконференції:
засудженого ОСОБА_5
В С Т А Н О В И Л А:
За цією оскаржуваною ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання обвинуваченого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до Закону України в редакції № 838-VІІІ від 26.11.2015 року.
Рішення суду обґрунтовано тим, що вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.02.2021 застосовано положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо зарахування у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 29.05.2019 по 17.02.2021 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, отже, цей термін повторному зарахуванню не підлягає.
Окрім цього, судом було встановлено, що термін з 17.02.2021 по день розгляду заяви зарахуванню та перерахунку не підлягає, у зв`язку з тим, що на момент розгляду справи вирок Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17.02.2021 не набрав законної сили, оскільки засудженим було подано апеляційну скаргу на вирок, на даний час рішення ще не прийнято.
В апеляції:
- засуджений просить застосувати до нього вимоги ч. 2 ст. 72 КК України, та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вказує, що йому слід зарахувати в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення, а саме з 30 травня 2019 року по дату набрання вироком законної сили.
Заслухавши засудженого ОСОБА_5 , який підтримав вимоги своєї апеляційної скарги, просив зарахувати йому на підставі ч.5 ст. 72 КК України в строк покарання строк попереднього ув`язнення за вироком Дніпровського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17 лютого 2021 року до моменту набрання цього вироку законної сили, а саме по 06.04.22 року день за два, прокурора, який заперечував проти апеляції обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляції, колегія суддів дійшла до наступних висновків.
Так, за вироком Дніпровського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17 лютого 2021 року ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 2 89 КК України та призначено покарання у вигляді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більшим покаранням поглинути призначене за цим вироком покарання, покаранням призначеним Кіровським районим судом м.Дніпропетровська від 31 липня 2019 року, та остаточно призначено покарання у вигляді 5 років 3 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_5 до покарання строк його попереднього ув`язнення, з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, за період з 29 травня 2019 року по 17 лютого 2021 року.
Відповідно до ч. 2 ст. 532 КПК України, у разі подання апеляційної скарги, судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
За ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 06 квітня 2022 року було закрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_5 на вказаний вирок Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17 лютого 2021 року стосовно ОСОБА_8 , ОСОБА_5 , ОСОБА_9 , обвинувачених у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України, у зв`язку з його відмовою від апеляційної скарги.
Таким чином, за приписами наведеної вище норми закону зазначений вирок Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17 лютого 2021 року набрав законної сили 06.04.2022 року.
Відповідно до правової позиції, викладеної в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року № 13-31кс18, положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, оскільки впливає на кримінально-правове становище особи за ст. 5 цього Кодексу (покращує або погіршує його).
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
За цією редакцією статті, засудженому, в строк покарання зараховується строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За вказаною нормою закону, у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
За приписами статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» №3352-XII від 30 червня 1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Таким чином, враховуючи положення наведених вище зазначених норм закону, ОСОБА_5 підлягає зарахуванню до покарання строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі по момент набрання вироку законної сили, тобто по 06.04.2022 року включно, а тому висновок суду першої інстанції щодо відмови засудженому в зарахуванні йому строку попереднього ув`язнення по момент набрання законної сили вироку є помилковим, оскільки судом не були з`ясовані, обставини, які мають значення для прийняття рішення в повному обсязі, що є підставою для скасування такого рішення.
Отже, колегія суддів, вважає необхідним постановити нову ухвалу, якою, враховуючи вже зарахований період попереднього ув`язнення ОСОБА_5 до 17 лютого 2021 року, зарахувати останньому період з 18 лютого 2021 року по день набрання вироку законної сили, а саме по 06.04.2022 року за цим зазначеним вироком.
З огляду на наведене, апеляційна скарга засудженого ОСОБА_5 підлягає задоволенню.
Керуючись ст. 404, 407, 409, 413 КПК України, колегія суддів, -
П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 , - задовольнити.
Ухвалу Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 13 квітня 2022 року про відмову у задоволенні клопотання обвинуваченого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до Закону України в редакції № 838-VІІІ від 26.11.2015 року, - скасувати на постановити нову, якою:

Клопотання обвинуваченого ОСОБА_5 , про зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до Закону України в редакції № 838-VІІІ від 26.11.2015 року, - задовольнити.
Зарахувати обвинуваченому ОСОБА_5 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015 року) за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 17 лютого 2021 року в строк покарання строк його попереднього ув`язнення, з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, за період з 18 лютого 2021 року по 06 квітня 2022 року включно.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4