УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19.10.2022 Справа №607/14467/22

Провадження: 1кс/607/4603/2022
Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 , розглянувши у закритому судовому засіданні в залі судових засідань Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області клопотання слідчого СВ Тернопільського РУП Головного управління Національної поліції в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 про надання дозволу на проведення огляду у кримінальному провадженні № 0003126 від 25 жовтня 2019 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 2 ст. 1971 Кримінального кодексу України,
В С Т А Н О В И В :
Слідчий СВ Тернопільського РУП Головного управління Національної поліції в Тернопільській області ОСОБА_3 за погодженням із прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 звернулася до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області в рамках кримінального провадження № 0003126 від 25 жовтня 2019 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 2 ст. 1971 Кримінального кодексу України (далі КК України) з клопотанням про надання дозволу на проведення огляду об`єкту нерухомості лодочної станції, згідно технічного опису майна: корпус № 3, елінг № 2, на праві приватної власності належить ОСОБА_5 , з можливістю пройти в середину приміщення, а також земельної ділянки за кадастровим номером :01:004:0060, загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 , на якій розташовані об`єкти нерухомості та яка на праві власності належить Тернопільській міській раді (), що є орендодавцем, а орендарем є ОК «ВІНД» () із застосуванням технічних засобів фіксування (фото та відеозапис) та залученням судових експертів ІваноФранківського НДЕКЦ МВС України в ІваноФранківській області та сертифікованого інженерагеодезиста, з метою забезпечення проведення комплексної земельнотехнічної та будівельнотехнічної експертизи, а також з метою підтвердження або спростування відомостей про факти недотримання вимог чинного законодавства під час здійснення діяльності на даній земельній ділянці, зокрема під час виконання будівельних та інших робіт.

Клопотання мотивоване тим, що СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0003126 від 25 жовтня 2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України.
На адресу Тернопільської місцевої прокуратури надійшла ухвала слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду за скаргою депутата Тернопільської міської ради ОСОБА_6 про те, що службові особи ТМР зловживаючи службовим становищем незаконно виділили земельну ділянку під будівництво.
За даним фактом 25 жовтня 2019 року зареєстровано кримінальне провадження в ЄРДР за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України.
В ході проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0003126 від 25 жовтня 2019 року, шляхом опрацювання наявної інформації, а також опрацювання даних земельного кадастру на території земельної ділянки, що знаходиться в прибережній захисній смузі, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 , збудовано 12 спарених житлових будинків із стоянками для автомобілів та гаражами для них, однак вказана забудова вийшла за межі даної земельної ділянки.
За даним фактом 15 травня 2020 року зареєстровано кримінальне правопорушення в ЄРДР за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 1971 КК України.
15 травня 2020 року процесуальним керівником дані кримінальні провадження об`єднанні в одне під № 0003126.
В ході досудового розслідування встановлено, що Тернопільський міський голова ОСОБА_7 видав рішення, яким дозволив суб`єкту підприємницької діяльності ОСОБА_8 скласти проект землеустрою щодо відведення під реконструкцію ніколи неіснуючої «лодочної» станції в прибережній захисній смузі земельної ділянки по АДРЕСА_1 , площею 0,406 га. На підставі цього рішення Тернопільській міський голова уклав із СПД ОСОБА_8 договір оренди вказаної земельної ділянки, не дивлячись на те, що вона розташована в охоронній 50 метровій смузі, тобто прямо уздовж урізу води р. Серет в межах Тернопільського ставу, що Верховною Радою України, Водним та Земельними кодексами заборонено.
Наслідком вказаних рішень стала незаконна забудова прибережної захисної смуги 12 спареними житловими будинками із стоянками для автомобілів та гаражами для них, що законодавством України заборонено.
12 грудня 2016 року один із цих незаконно збудованих будинків площею 374,8 кв. м. ОСОБА_9 вніс в статутний фонд ТОВ «Тернопільський став» (основна діяльність якого є прісно водне промислове рибальство), яке створювалось виключно для цієї мети, через 2 дні після цього, тобто 14 грудня 2016 року, за адресою: АДРЕСА_2 і було зареєстровано ОСОБА_5 ТОВ «Тернопільській став», яке ніколи прісноводним рибальством, тобто своєю основною діяльністю не займалось.
ТОВ «Тернопільській став» розташоване за адресою: м. Тернопіль вул. Урожайна, 15, корпус 3, саме там, де розташований один із незаконно збудованих спарених житлових будинків.
18 березня 1994 року рішенням Тернопільської обласної ради Тернопільський став з намитою частиною в межах водоохоронних зон і прибережних захисних смуг на р. Серет включено до Регіонального ландшафтного парку «Загребелля».
Частиною 1 ст. 3 Закону України «Про природнозаповідний фонд України» Верховна Рада України визначила, що регіональні ландшафтні парки належать до природнозаповідного фонду України.
Частиною 3 ст. 7 вказаного закону, на землях природнозаповідного фонду, (тобто і в РЛП «Загребелля») Верховна Рада України заборонила будьяку діяльність, яка негативно впливає або може негативно впливати на стан природних об`єктів чи перешкодить їх використанню за цільовим призначенням.
25 березня 2004 року Тернопільська міська рада прийняла рішення №4/10/134 «Про затвердження рішення виконавчого комітету від 25 березня 2004 року № 242 «Про затвердження меж водоохоронних зон і прибережних захисних смуг Тернопільського ставу на р. Серет», яким ділянку по вул. Урожайна, 15 м. Тернополя віднесла до меж водоохоронної зони.
Проведеною за зверненням ГО «Тернопільські підсумки», Головним управлінням Держгеокадастру у Тернопільській області, перевіркою підтверджено, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 земельна ділянка площею 0,406 га із к.н. :01:004:0060 знаходиться саме в цих, визначених 25 березня 2004 року самою міською радою межах прибережної захисної смуги.
18 травня 2022 року слідчим винесено постанову про проведення комплексної земельно технічної та будівельно технічної експертизи та направлено для виконання в ІваноФранківське НДЕКЦ МВС України в ІваноФранківській області. На адресу СУ ГУНП в Тернопільській області надійшло клопотання експерта № КСЕ19/109224246 від 10 червня 2022 року, в якому зокрема і вказано, що для вирішення запитань вказаних в постанові слідчого про призначення експертизи можливо лише за умови проведення спільного обстеження об`єктів нерухомого майна судовими експертами ІваноФранківського НДЕКЦ МВС України в ІваноФранківській області із сертифікованим інженеромгеодезистом.

А також надійшло клопотання експерта № КСЕ19/10922/4246 від 30 вересня 2022 року, в якому експерт зазначає, що для можливості надання відповіді на поставлені в постанові питання запитання, відповідно до ст. 6 та п. 1 ч. 1 ст. 13 ЗУ «Про судову експертизу» експерту необхідно забезпечити безперешкодний доступ до внутрішніх приміщень та об`єкта дослідження в цілому, для детальних обмірів, фотофіксації та повного дослідження об`єктів вказаних в постанові за участі зацікавлених осіб.

У зв`язку із вищенаведеним в ході досудового розслідування виникла необхідність у проведенні огляду об`єкту нерухомості лодочної станції, згідно технічного опису майна: корпус № 3, елінг № 2, який на праві приватної власності належить ОСОБА_5 , а також земельної ділянки за кадастровим номером :01:004:0060, загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 , на якій розташовані вказані об`єкти нерухомості із застосуванням технічних засобів фіксування (фото та відеозапис) та залученням судових експертів ІваноФранківського НДЕКЦ МВС України в ІваноФранківській області та сертифікованого інженерагеодезиста, з метою забезпечення проведення комплексної земельнотехнічної та будівельнотехнічної експертизи, а також з метою підтвердження або спростування відомостей про факти недотримання вимог чинного законодавства під час здійснення діяльності на даній земельній ділянці, зокрема під час виконання будівельних та інших робіт.

Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно земельна ділянка з кадастровим номером :01:004:0060, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 на праві власності належить Тернопільській міській раді (), що є орендодавцем, а орендарем є ОК «ВІНД» (), а об`єкт нерухомості лодочної станції, згідно технічного опису майна: корпус №3, елінг №2, на праві приватної власності належить ОСОБА_5 .

У зв`язку із наведеним, слідчий просила клопотання задоволити.
В судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 клопотання підтримала з мотивів, у ньому наведених, та просила його задовольнити.
Заслухавши доводи слідчого, вивчивши клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя дійшла до наступних висновків.
Як вбачається зі ст. 233 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК України), ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будьякої метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи. Слідчий, прокурор має право до постановлення ухвали слідчого судді увійти до житла чи іншого володіння особи лише у невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину. У такому випадку прокурор, слідчий за погодженням із прокурором зобов`язаний невідкладно після здійснення таких дій звернутися з клопотанням про проведення обшуку до слідчого судді. Слідчий суддя розглядає таке клопотання згідно з вимогами статті 234 цього Кодексу, перевіряючи, крім іншого, чи дійсно були наявні підстави для проникнення до житла чи іншого володіння особи без ухвали слідчого судді.
Згідно з вимогами ст. 237 КПК України, з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами КПК України, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.
Частини 1, 2 ст. 234 КПК України визначають, що обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.
Частиною 3 вказаної статті передбачено, що у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер; 2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; 3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 4) підстави для обшуку; 5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; 6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; 7) індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв`язок із вчиненим кримінальним правопорушенням; 8) обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.
Згідно частини п`ятої цієї ж статті КПК України, слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.
У судовому засіданні встановлено, що групою слідчих СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0003126 від 25 жовтня 2019 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 2 ст. 1971 КК України.
Постановою слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_10 від 18 травня 2022 року призначено у кримінальному провадженні комплексну земельнотехнічну та будівельнотехнічну експертизи, проведення якої доручено експертам ІваноФранківського НДЕКЦ МВС України.
10 червня 2022 року судові експерти ІваноФранківського НДЕКЦ МВС України ОСОБА_11 , ОСОБА_12 склали клопотання № КСЕ19/10922/4246, у якому просили забезпечити безперешкодний доступ та належні умови праці для проведення натурного обстеження об`єктів дослідження із залученням фахівця (сертифікованого інженерагеодезиста), який володіє спеціальними знаннями та навичками застосування технічних засобів.
01 серпня 2022 року слідчий СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 винесла постанову про уточнення питань.
30 вересня 2022 року судовий експерт ІваноФранківського НДЕКЦ МВС України ОСОБА_12 надіслав клопотання № КСЕ19/10922/4246, у якому просив забезпечити безперешкодний доступ до внутрішніх приміщень та об`єкта в цілому, для детальних обмірів, фотофіксації та повного дослідження об`єктів, вказаних у постанові слідчого ОСОБА_10 про проведення комплексної земельнотехнічної та будівельнотехнічної експертизи, за участю зацікавлених осіб.
Огляд, як слідча дія, полягає у безпосередньому спостереженні й дослідженні його учасниками матеріальних об`єктів, які пов`язані з обставинами вчинення кримінального правопорушення. В ході цієї дії слідчий виявляє (знаходить), досліджує (наскільки це можливе на цьому етапі) й фіксує відомості про фактичні дані, що мають значення для кримінального провадження. Завданнями огляду є: виявлення слідів кримінального правопорушення й інших об`єктів, що можуть бути залучені до матеріалів кримінального провадження як речові докази; з`ясування обстановки кримінального правопорушення; виявлення інших обставин, які мають значення для кримінального провадження. Своєчасність і якісне проведення огляду дають можливість виявити сліди й речі, що вказують на особу злочинця, а іноді й на мотиви його дій, дають змогу з`ясувати обстановку підготовки, вчинення, приховування слідів злочину, характер та механізм вчиненого.
Наведені у клопотанні обставини та додані до нього матеріали, а також надані слідчим в судовому засіданні пояснення дають підстави вважати, що метою підтвердження або спростування відомостей про факти недотримання вимог чинного законодавства під час здійснення діяльності на земельній ділянці, зокрема під час виконання будівельних та інших робіт, що в подальшому слугуватиме доказом на підтвердження або спростування вчинення кримінального правопорушення, для належного виконання призначеної у кримінальному провадженні № 0003126 від 25 жовтня 2019 року земельнотехнічної та будівельнотехнічної експертиз, необхідною слідчою дією є саме огляд об`єкту нерухомості лодочної станції, згідно технічного опису майна: корпус № 3, елінг № 2, а також земельної ділянки за кадастровим номером :01:004:0060, загальною площею 0,406 га, на якій розташовані об`єкти нерухомості за адресою АДРЕСА_1 .

Отож, керуючись встановленим ч. 5 ст. 234 КПК України переліком обставин, які підлягають обов`язковому доказуванню під час розгляду клопотання про проведення обшуку (огляду), слідчий суддя дійшла до переконання, що в межах клопотання слідчим обґрунтовано мету проведення огляду на зазначеній території.

Водночас, у клопотанні зазначено, що об`єкт нерухомості лодочної станції, згідно технічного опису майна: корпус № 3, елінг № 2, на праві приватної власності належить ОСОБА_5 , однак слідчим не надано відомостей, які б свідчили, що об`єкт нерухомості лодочної станції, згідно технічного опису майна: корпус № 3, елінг № 2, на праві приватної власності належить саме ОСОБА_5 , що є беззаперечною підставою для відмови на проведення вказаного огляду.

Не містить такої інформації і інформаційна довідка № 309714675 від 13 вересня 2022 року, яка надана слідчим в обґрунтування поданого клопотання, що вказує на передчасність звернення слідчого та неповноту з`ясування обставин, які є необхідними при вирішенні клопотання про проведення огляду, адже право власності особи є непорушним, а проникнення до житла особи без законних на те підстав не допускається.

Відтак, слідчий суддя вважає за необхідне відмовити у задоволенні клопотання слідчого про надання дозволу на проведення огляду, зважаючи на той факт, що проведення такої слідчої дії може невиправдано і свавільно порушити інтереси невизначеного кола осіб.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 233, 234, 235, 237, 309 КПК України, слідчий суддя,
П О С Т А Н О В И В :
У задоволенні клопотання слідчого СВ Тернопільського РУП Головного управління Національної поліції в Тернопільській області ОСОБА_3 , погодженого прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 про надання дозволу на проведення огляду у кримінальному провадженні № 0003126 від 25 жовтня 2019 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 2 ст. 1971 Кримінального кодексу України відмовити.
Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду
Тернопільської області ОСОБА_1