Справа 556/2467/21
Номер провадження 1-в/556/18/2022
У Х В А Л А
Іменем України

07.02.2022 року. Володимирецький районний суд Рівненської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

з участю прокурора ОСОБА_3

представника ДУ «Полицька ВК (№76)» ОСОБА_4

засудженого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт Володимирець, в режимі відеоконференції, клопотання захисника засудженого адвоката ОСОБА_6 про зарахування в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі засудженому ОСОБА_5 , -

в с т а н о в и в:

До Володимирецького районного суду Рівненської області надійшло клопотання захисника засудженого адвоката ОСОБА_6 , в якому він просить суд відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_5 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення, який не був врахований згідно вироку Здолбунівського районного суду Рівненської області від 26.03.2019 та ухвали Рівненського апеляційного суду від 13.02.2020, а саме: з 26.03.2019 року по день набрання вироком суду законної сили - по 13.02.2020 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Захисник засудженого адвокат ОСОБА_6 в судове засідання не з`явився, надіслав заяву, де просить клопотання розглянути у його відсутності, клопотання задовольнити.

В судовому засіданні засуджений ОСОБА_5 , просив задовольнити клопотання про зарахування йому в строк відбуття покарання строку попереднього ув`язнення, а саме: з 26.03.2019 по день набрання вироком суду законної сили - по 13.12.2020 включно. Окрім того, в судовому засіданні засуджений заявив клопотання про зарахування йому в строк відбування покарання строк перебування його в ДУ «Рівненський слідчий ізолятор» з 13 липня 2020 року по 15 квітня 2021 року.

Прокурор, представник адміністрації колонії, частково підтримали клопотання щодо зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, перераховуючи цей строк з 26.03.2019 року до часу набрання вироком суду законної сили, тобто до 13 лютого 2020 року. Заперечили, щодо зарахування в строк покарання строку перебування в ДУ «Рівненський слідчий ізолятор» у період з 13 липня 2020 року по 15 квітня 2021 року, оскільки засуджений тримався в ДУ Рівненський слідчий ізолятор», куди був переведений на підставі ухвали Здолбунівського районного суду Рівненської області від 13 травня 2020 року, у зв`язку з ознайомленням з матеріалами кримінального провадження №0003968 про його обвинувачення за ч.1 ст.115, ч.1 ст.185, ч.1 ст.357, ч.3 ст. 357 КК України для написання касаційної скарги на вирок Здолбунівського районного суду Рівненської області від 26 березня 2019 року, який набрав законної сили 13 лютого 2020 року. А тому клопотання в цій частині не підлягає задоволенню, оскільки такий строк в розумінні абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року ) не є строком попереднього ув`язнення.
Заслухавши думку прокурора, представника адміністрації ДУ «Полицька ВК (№76)», засудженого, перевіривши матеріали особової справи засудженого, суд вважає, що клопотання підлягає до часткового задоволення, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що відповідно до вироку Здолбунівського районного суду Рівненської області від 26 березня 2019 року, ОСОБА_5 засуджений за ч.1 ст. 115, ч.1 ст.185, ч.1 ст.357, ч.3 ст.357, ч.1 ст.70 КК України до 9-ти років позбавлення волі. Запобіжний захід ОСОБА_5 до вступу вироку в законну силу змінено з домашнього арешту на тримання під вартою, взявши його під варту негайно в залі суду.

Ухвалою Рівненського апеляційного суду від 13 лютого 2020 року вирок Здолбунівського районного суду Рівненської області від 26 березня 2019 року залишено без змін.

Вказаний вирок набрав законної сили 13 лютого 2020 року.

Згідно ухвали Здолбунівського районного суду Рівненської області від 13 травня 2020 року, задоволено клопотання ОСОБА_5 про етапування з Державної установи «Полицька виправна колонія (№76)» до Державної установи «Рівненський слідчий ізолятор» на час ознайомлення останнього з матеріалами кримінального провадження №0003968.
Як зазначено у довідці-витягу з особової справи засудженого №24-71-20 від 13.07.2020 та протоколу особистого обшуку особи, взятої під варту від 13.07.2020, ОСОБА_5 прибув до Державної установи «Рівненський слідчий ізолятор» 13 липня 2020 року.

Згідно ухвали касаційного кримінального суду Верховного Суду від 31.07.2020, ОСОБА_5 запропоновано взяти участь у касаційному розгляді справи дистанційно, у разі заперечення проти здійснення дистанційного судового провадження, етапувати до ДУ «Київський слідчий ізолятор», для участі в розгляді кримінального провадження судом касаційної інстанції.

Ухвалою касаційного кримінального суду Верховного Суду від 05.11.2020 року, постановлено касаційний розгляд кримінального провадження відносно ОСОБА_5 здійснювати за його участю в режимі відеоконференції, в порядку передбаченому ст.336 КПК України, між Верховним Судом та ДУ «Рівненський слідчий ізолятор».

Згідно повідомлень Здолбунівського районного суду Рівненської області, ОСОБА_5 був етапований до вищезазначеного суду 12.04.2021 та 14.05.2021 для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження №0003968.
Відповідно до довідки-витяг від 15.04.2021 з особової справи засудженого №125-Н-19, ОСОБА_5 повертається конвоєм до ДУ «Полицька виправна колонія (№76)», для відбування покарання.
Згідно ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України, ( в редакції закону № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24.12.2015), визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Отже законодавець визначив, що попереднє ув`язнення, як правило, розпочинається з моменту затримання особи або рішення суду про застосування запобіжного заходу - тримання під вартою, а завершується таким юридичним фактом, як вступ вироку в законну силу.
Відповідно до вимог абзацу 4 ч.5 п. "ґ" ст.72 КК України ( в редакції закону № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року), у строк попереднього ув"язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув"язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

А як зазначено у Правовому висновку Великої Палати Верховного Суду (Постанова від 29.08.2018 року, справа №663/573/17), який є обов`язковим до застосування:

п.65 - вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і З ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Згідно п. п. 103, 106 Постанови Верховного Суду, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ (пряма дія Закону № 838-VІІІ). Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046- VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ. В такому разі Закон № 838-VІІІ має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046- VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046- VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

І поскільки ОСОБА_5 вчинив злочини до 20 червня 2017 року ( а саме 12.06.2017), вироком Здолбунівського районного суду Рівненської області від 26 березня 2019 року запобіжний захід ОСОБА_5 до вступу вироку в законну силу змінено з домашнього арешту на тримання під вартою, взявши його під варту негайно в залі суду, що згідно із ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» є попереднім ув"язнення, то під час зарахування засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає п."ґ" ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону№ 838- VIII.

На підставі наведеного, суд прийшов до висновку, що відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції закону № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року) в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_5 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення, який не враховоно вироком Здолбунівського районного суду Рівненської області від 26 березня 2019, а саме: з 26 березня 2019 року по день набрання вироком суду законної сили - по 13 лютого 2020 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Що стосується клопотання засудженого про врахування в строк покарання строк перебування його в ДУ «Рівненський слідчий ізолятор» у період з 13 липня 2020 року по 15 квітня 2021 року, суд вважає його безпідставним виходячи з наступного.

Положення пункту "ґ" ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) не поширюються на час перебування особи в установі попереднього ув`язнення після набрання вироком законної сили, у тому числі у зв`язку з участю в касаційному розгляді відповідного кримінального провадження, у судових засіданнях щодо розгляду заяви про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами, щодо роз`яснення судового рішення чи виправлення в ньому описки, а також щодо вирішення інших питань, що виникають на стадії виконання вироку, адже після набрання вироком законної сили ув`язнення вже не є попереднім.
Протилежне тлумачення суперечило б самій суті поняття "попереднє ув`язнення".
З огляду на викладене, періоди перебування в слідчих ізоляторах після набрання вироком законної сили, етапування до слідчого ізолятора для участі у судовому розгляді в суді касаційної інстанції, а також період, під час якого суд першої інстанції розглядав кримінальне провадження за нововиявленими обставинами - не є попереднім ув`язненням , а тому не підлягають зарахуванню з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, і такий висновок узгоджується з позицією, викладеною у постанові Верховного Суду від 26 лютого 2020 року у справі № 51-6198км18 (єдиний унікальний номер 497/349/16-к).
Враховуючи вище вказані обставини, суд вважає, що відсутні підстави для зарахування засудженому ОСОБА_5 у строк відбування покарання за вироком Здолбунівського районного суду Рівненської області від 26 березня 2019 року періоду його перебування у Державній установі «Рівненський слідчий ізолятор» з 13 липня 2020 року по 15 квітня 2021 року на час ознайомлення з матеріалами справи та касаційного розгляду скарги, тобто вже після набрання вказаним вироком законної сили, як того просив засуджений.
Керуючись ч.5 ст.72 КК України ( в редакції закону № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року), ст.ст.537, 538, 539 КПК України, суд,-

УХВАЛИВ:

Клопотання захисника засудженого адвоката ОСОБА_6 про зарахування в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі засудженому ОСОБА_5 , задовольнити.

У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції закону № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24.12.2015 року) зарахувати засудженому ОСОБА_5 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 26 березня 2019 року по день набрання вироком Здолбунівського районного суду Рівненської області від 26 березня 2019 року законної сили - по 13 лютого 2020 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення з 13 липня 2020 року по 15 квітня 2021 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України ( в редакції закону № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24.12.2015 року), відмовити за безпідставністю.

Копію ухвали для виконання направити до ДУ « Полицької виправної колонії (№76)».

Ухвала може бути оскаржена до Рівненського апеляційного суду через Володимирецький районний суд Рівненської області, протягом 7 днів з моменту її проголошення, а засудженим у той же строк, з моменту вручення копії ухвали.

Суддя: ОСОБА_1