У Х В А Л А

про тимчасовий доступ до речей

07.10.2021 року м. Одеса

Слідча суддя Київського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 , при секретарі судових засідань ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання прокурора Ізмаїльської окружної прокуратури ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів в рамках кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 06.07.2021 року за №0000331, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України

В С Т А Н О В И Л А:

І. Суть клопотання

1.1. Як вбачається з клопотання слідчого, СУ ГУНП в Одеській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000331 від 06.07.2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.364 КК України.
1.2. Під час досудового розслідування встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_1 створений відповідно до указу Президента України від 10.08.1998 року № 861/98 «Про створення ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

Відповідно до додатків №№1, 2 до Указу землі площею 22662 га надано ІНФОРМАЦІЯ_3 у постійне користування, а землі площею 23740,9 га включені до складу біосферного заповідника без вилучення у землекористувачів.

Указом Президента України від 02.02.2004 року №117/2004 розширено територію ІНФОРМАЦІЯ_2 за рахунок земель площею 1295 га, які передаються біосферному заповіднику у постійне користування та земель площею 3850 га, які включаються до складу заповідника без вилучення у землекористувачів.

Відповідно до листа ІНФОРМАЦІЯ_2 від 26.04.2021 року №100-01/21 до складу Державного біосферного заповідника включені всі без винятку землі ІНФОРМАЦІЯ_4 ДП « ІНФОРМАЦІЯ_5 » загальною площею 11575 га. Межі Вилківського лісництва, визначені на місцевості на підставі відповідних матеріалів лісовпорядкування, стали відповідно і зовнішніми межами ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Згідно матеріалів лісовпорядкування, ДП « ІНФОРМАЦІЯ_5 » до складу ІНФОРМАЦІЯ_1 увійшли 1-16, 24-40 квартали ІНФОРМАЦІЯ_4 .

На підставі Рішення ІНФОРМАЦІЯ_6 «Про надання земельних ділянок» від 23.06.2001 року за № 322-ХХІІІ ІНФОРМАЦІЯ_7 отримано у власність земельну ділянку площею 7234,5 га., яка включає територію ІНФОРМАЦІЯ_8 та частково охоплює територію села Приморське, яке включено до ОТГ. При цьому, на переважну частину земель, які передано ІНФОРМАЦІЯ_3 в постійне користування, а саме на 19026,62 га, оформлено державний акт серії ІІ-ОД№001676 від 24.02.2000 року. До складу ІНФОРМАЦІЯ_2 згідно наказу Президента України від 10.08.1998 року за №861 увійшли землі колишнього природного заповідника « ІНФОРМАЦІЯ_9 » (11792,06 га), а також територія Стенцівсько-Жебрянівських плавнів (7234,5 га).

На підставі технічної документації із землеустрою (відновлення) меж земельної ділянки в натурі від 19.06.2006 року ІНФОРМАЦІЯ_10 зареєстровано 19.06.2007 року земельну ділянку № :02:001:0199, яка є формою комунальної власності та зареєстровано право власності за ІНФОРМАЦІЯ_11 , що підтверджується витягом з Державного земельного кадастру про земельну ділянку від 04.12.2018 року за №НВ-018. Відповідно до ст.83 ЗК України (в редакції від 01.01.2019 року) у комунальній власності перебувають усі землі в межах населених пунктів, крім земельних ділянок приватної та державної власності.

ІНФОРМАЦІЯ_12 (на теперішній час Ізмаїльський район) 19.06.2007 року укладено договір оренди з ОСОБА_4 , якому передано земельну ділянку №:02:001:0199 загальною площею 3 га, для експлуатації та обслуговування дачного будівництва строком на 49 років,який зареєстрований у ІНФОРМАЦІЯ_13 , про що у державному реєстрі земель вчинено запис від 19.06.2007 року за № 04.

Рішенням №39-УІ-ІІ від 06.01.2011 року «Про припинення права користування земельною ділянкою ОСОБА_4 » зараховано земельну ділянку площею 3 га до земель запасу рекреаційного призначення ІНФОРМАЦІЯ_14 .

Додатковою угодою від 06.01.2011 року, укладеною між ІНФОРМАЦІЯ_11 та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_4 , договір оренди земельної ділянки достроково розірвано.

Вказана земельна ділянка згідно кадастрового плану (земельної ділянки) долученого до рішення № 39-УІ-ІІ перебуває на території ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Рішенням державного реєстратора ІНФОРМАЦІЯ_15 від 21.07.2016 року № 30577669 ОСОБА_5 у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно проведено державну реєстрацію комунальної власності ІНФОРМАЦІЯ_14 на вказану земельну ділянку (РНОНМ 23, номер запису про право власності 15519654).

Також, вищевказана земельна ділянка площею 3 га, згідно картографічних даних перебуває на території Державного лісового фонду, що підпорядковується ДП « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та підтверджується проектом організації та розвитку лісового господарства та схемою лісонасаджень від 2013 року, які відповідно до прикінцевих положень Лісового Кодексу України Розділу VІІІ п.5 підтверджують право власності. Згідно листа ДП « ІНФОРМАЦІЯ_5 » від 11.05.2021 року №86 відповідно до матеріалів лісовпорядкування 2013 року земельна ділянка, яку в подальшому поділено, перебуває в постійному користуванні ДП « ІНФОРМАЦІЯ_5 » - квартал 1, ділянки 3, 4, 11. Дозволи на вилучення з постійного користування поділеними земельними ділянками ДП « ІНФОРМАЦІЯ_5 » не надавало і підстав для їх вилучення немає, кадастрові номери 28 земельних ділянок присвоєно без їх відома.

На підставі договору № 90-19т від 05.03.2019 року ПП « ОСОБА_6 » та рішення ІНФОРМАЦІЯ_14 від 12.10.2018 № 424-VІІ-ХХХІ виготовлено технічну документацію щодо поділу вказаної ділянки від 05.03.2019 року та зареєстровано 15.04.2019 року земельні ділянки, які виділено з № :02:001:0199, як такі що перебувають у комунальній власності ІНФОРМАЦІЯ_14 , що підтверджується Витягом від 06.12.2018 року № 148313792.

За результатами поділу земельної ділянки з кадастровим номером :02:001:0199 до ІНФОРМАЦІЯ_16 ОСОБА_7 внесено відомості про державну реєстрацію земельних ділянок з кадастровими номерами :01:002:0038, :01:002:0035, :01:002:0023, :01:002:0019, :01:002:0022, :01:002:0026, :01:002:0021, :01:002:0034, :01:002:0016, :01:002:0029, :01:002:0040, :01:002:0028, :01:002:0017, :01:002:0031, :01:002:0025, :01:002:0024, :01:002:0044, :01:002:0018, :01:002:0039, :01:002:0037, :01:002:0036, :01:002:0015, :01:002:0033, :01:002:0032, :01:002:0027, :01:002:0043, :01:002:0014, :01:002:0042, :01:002:0030, :01:002:0041, :01:002:0020, :01:001:0102, :01:001:0103.

Отже, при державній реєстрації земельних ділянок державним кадастровим реєстратором ІНФОРМАЦІЯ_17 ОСОБА_7 до Державного земельного кадастру внесені недостовірні відомості щодо цільового призначення новосформованих земельних ділянок та змінено форму власності на державну.

Так, первинна земельна ділянка з кадастровим номером № :02:001:0199 мала цільове призначення «для будівництва, експлуатації та обслуговування бази відпочинку» (код КВЦПЗ 07.01).

Після поділу цієї земельної ділянки на 28 земельних ділянок згідно технічної документації щодо поділу земельних ділянок державний кадастровий реєстратор при державній реєстрації земельних ділянок у Державному земельному кадастрі незаконно змінив цільове призначення земель на «для індивідуального дачного будівництва» (код КВЦПЗ 07.03).

Водночас, зміна цільового призначення земельної ділянки має відбуватись виключно за відповідним проектом землеустрою щодо її відведення, що передбачено вимогами ч.1 ст.20 ЗК України.

Відповідно до ст.122 ЗК України сільські, селищні, міські ради передають земельні ділянки у власність або у користування із земель комунальної власності відповідних територіальних громад для всіх потреб. Районні державні адміністрації на їхній території передають земельні ділянки із земель державної власності, крім випадків, визначених частинами четвертою і восьмою цієї статті, у власність або у користування у межах сіл, селищ, міст районного значення для всіх потреб та за межами населених пунктів для: а) ведення водного господарства; б) будівництва об`єктів, пов`язаних з обслуговуванням жителів територіальної громади району (шкіл, закладів культури, лікарень, підприємств торгівлі тощо), з урахуванням вимог частини сьомої цієї статті; в) індивідуального дачного будівництва.

Таким чином, державним реєстратором умисно змінено форму власності, цільове призначення в інтересах третіх осіб, що в подальшому послугувало передачі вказаних земельних ділянок у власність громадянам.

В подальшому у 2020 році, незважаючи на те, що Державний земельний кадастр містив недостовірні відомості про цільове призначення земельних ділянок, а сама технічна документація щодо поділу земельної ділянки виготовлена та затверджена неуповноваженим органом влади ІНФОРМАЦІЯ_11 , у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за ІНФОРМАЦІЯ_18 проведено державну реєстрацію права власності на вказані земельні ділянки.

Державним кадастровим реєстратором ІНФОРМАЦІЯ_17 ОСОБА_7 упродовж 2019 року до Державного земельного кадастру внесені недостовірні відомості щодо цільового призначення 28 земельних ділянок, які утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 3 га з кадастровим номером :02:001:0199. В подальшому головою ІНФОРМАЦІЯ_15 ОСОБА_8 (перебував на посаді з 21.01.2020 року по 25.03.2021 року) 01 грудня 2020 року відповідно до прийнятих ним розпоряджень за №№187, 188, 189, 190, 191, 192, 193, 194, 195, 196, 197, 198, 199, 200, 202, 203, 204, 205, 206, 207, 208, 209, 210, 211, 212, 213, 214, 215 здійснено передачу у приватну власність ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_25 , ОСОБА_26 , ОСОБА_27 , ОСОБА_28 , ОСОБА_29 , ОСОБА_30 , ОСОБА_31 , ОСОБА_32 , ОСОБА_33 , ОСОБА_34 , ОСОБА_35 , ОСОБА_14 , земельних ділянок для індивідуального дачного будівництва по 0,1 га кожна, загальною площею 2,8 га із земель, які перебувають у постійному користуванні ДП « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та знаходяться в межах ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Відповідно ч.1 ст.84 ЗК України у державній власності перебувають усі землі України, крім земель комунальної власності.

Згідно п.п. «г» п. 4 Розділу ІІ «Прикінцеві та перехідні положення ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо розмежування земель державної та комунальної власності» (станом на 21.07.2016 року) у державній власності залишаються усі землі, розташовані за межами населених пунктів, крім земельних ділянок приватної власності та земельних ділянок, зазначених у п.п. «а» пункту 3 Розділу.

При цьому, земельна ділянка № :02:001:0199 розташована за межами населеного пункту села Приморське, така земельна ділянка відносилась до земель державної власності.

За результатами складеного протоколу огляду Публічної кадастрової карти України, яким зафіксовано, що ІНФОРМАЦІЯ_18 здійснено відведення у власність громадян земельних ділянок для індивідуального дачного будівництва із земель, що знаходяться у постійному користуванні ДП « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та входять в межі ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Кабінетом Міністрів України в порядку передбаченому ст.ст.122, 149 ЗК України вказані земельні ділянки з постійного користування ДП « ІНФОРМАЦІЯ_5 » не вилучались та не передавались.

Крім того, чинним законодавством встановлено пряму заборону на передачу у власність земель під об`єктами природно-заповідного фонду (п. «г» ч. 4 ст.84 ЗК України).

1.3. Подане клопотання обґрунтовується тим, що Постановою процесуального керівника від 24.09.2021 року призначено комплексну оціночно-земельну та земельно-технічну експертизу на вирішення якої поставлено наступні питання: яка ринкова вартість вищевказаних земельних ділянок станом на 01.12.2020 року; фактичний порядок користування вищевказаними земельними ділянками; конфігурація, проміри та площа земельних ділянок з кадастровими номерами, що передані у власність ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_25 , ОСОБА_26 , ОСОБА_27 , ОСОБА_28 , ОСОБА_29 , ОСОБА_30 , ОСОБА_31 , ОСОБА_32 , ОСОБА_33 , ОСОБА_34 , ОСОБА_35 , ОСОБА_14 ; чи є порушення меж (або накладання) земельних ділянок з кадастровим номером № :02:001:0199 на земельну ділянку, яка перебуває в постійному користуванні ДП « ІНФОРМАЦІЯ_5 » - квартал 1, ділянки 3, 4, 11 відповідно до схеми лісонасаджень від 2013 року та яка була поділена.

Враховуючи те, що у даному кримінальному провадженні необхідно провести оціночно-земельну та земельно-технічну експертизу з метою встановлення ринкової вартості земельної ділянки № :02:001:0199, порядок користування земельними ділянками та наявність порушення меж земельних ділянок,необхідно вилучити вищевказані документи в оригіналах.

Крім цього, у кримінальному провадженні після проведення та отримання висновку оціночно-земельної та земельно-технічної експертизи необхідно призначити судову експертизу з землеустрою з метою встановлення відповідності документації на земельні ділянки вимогам земельного, лісового, природоохоронного законодавства та законодавства з питань землеустрою та законності зміни цільового призначення земельних ділянок. Для вирішення питань судової експертизи з землеустрою, експерту необхідно надати висновок оціночно-земельної та земельно-технічної експертизи.

Згідно Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції № 53/5 від 08.10.1998, відповідно до ст.6.1.2. питання земельно-технічної експертизи вирішуються за наявності відповідної правовстановлювальної та технічної документації та результатів виконання топографо-геодезичних робіт, які проводяться відповідними фахівцями з використанням відповідного обладнання та бази даних ; ст. 6.1.3. для вирішення питань земельно-технічної експертизи експерту необхідно надати оригінали відповідної правовстановлювальної та технічної документації із землеустрою на земельну ділянку. Для вирішення питань щодо визначення технічної можливості розподілу (порядку користування) земельними ділянками та надання варіантів такого розподілу (порядку користування) експерту, крім зазначених документів, необхідно надати правовстановлювальні документи на об`єкти нерухомого майна (будівлі, споруди тощо), що розташовані на земельній ділянці, дані про користування співвласників цими об`єктами або їх частинами, дані про частки співвласників, матеріали технічної інвентаризації; ст. 7.3. для вирішення питань експертизи з питань землеустрою експерту необхідно надати оригінали відповідної правовстановлювальної документації та документації із землеустрою на земельні ділянки.

ІІ. Процедура

2.1. Під час розгляду клопотання повне фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів у відповідності до ч.4 ст.107 КПК України не здійснювалося.
2.2. Прокурор звернувся з клопотанням, в якому просив розглядати клопотання без його участі.
2.3. Представник особи, у володінні якої знаходяться документи, в судове засідання не з`явився.

ІІІ. Кримінальне процесуальне законодавство (КПК України)

Стаття 159. Загальні положення тимчасового доступу до речей і документів
1. Тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Стаття 163. Розгляд клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів
[…] 5. Слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:
1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;
2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;
3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
7. Слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

IV. Висновок слідчої судді

4.1. Дослідивши клопотання та додані до нього матеріали, слідча суддя дійшла такого висновку.

4.2. У відповідності до пп.5 ч.2 ст.131 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження. Статтею 132 КПК України встановлені загальні правила застосування заходів забезпечення кримінального провадження - вони не допускаються, якщо слідчий, прокурор не доведе, що:

-існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;

-потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться у клопотанні слідчого, прокурора;

-може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

4.3. Разом з тим, у ч.ч.5, 6 ст.163 КПК України зазначено, що слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

-перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

-самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

-не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, або якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

4.4. Як слідує із змісту клопотання та підтверджується витягом з Єдиного реєстру досудових розслідувань досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000331 від 06.07.2021 року здійснюється за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України.

4.5. Описана у клопотанні фабула кримінального правопорушення у сукупності з наданими прокурором матеріалами кримінального провадження формує у слідчого судді внутрішнє переконання про наявність ознак кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України.

При цьому на даному етапі досудового розслідування слідчий суддя не може вирішувати ті питання, які повинен вирішувати суд при розгляді кримінального провадження по суті, тобто не вправі встановлювати наявність в діях осіб складу злочину та ступінь вини. Слідчий суддя на підставі розумної оцінки сукупності отриманих доказів визначає, що кримінальне правопорушення могло бути вчинене за описаних обставин.

4.6. Зі змісту клопотання та доданих до нього матеріалів вбачається, що документи, доступ до яких просить надати прокурор, можуть містити відомості, які мають значення для встановлення обставин, що підлягають доказуванню у цьому кримінальному провадженні.

4.7. За допомогою отримання тимчасового доступу до документів, вказаних в клопотанні прокурора, може бути виконане завдання, для виконання якого останній звернувся із відповідним клопотанням, а саме забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування та дієвості кримінального провадження з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений. Тимчасовий доступ направлений на отримання доказів, що підтвердять або спростують встановлені під час досудового розслідування обставини.

4.8. Клопотання прокурора про вилучення оригіналів документів, дозвіл на тимчасовий доступ до яких він просить, визнається слідчим суддею обґрунтованим з огляду на заявлену мету їх використання для проведення експертних досліджень.

4.9. Слідча суддя визнає обґрунтованим, що зазначені у клопотанні документи можуть перебувати у володінні ІНФОРМАЦІЯ_19 .

4.10. За таких обставин, подане прокурором клопотання містить достатньо даних, які підтверджують підстави надання тимчасового доступу до речей і документів, а тому його необхідно задовольнити.

Керуючись статтями 130, 131, 159-165, 309 КПК України, слідча суддя -

П О С Т А Н О В И Л А :

1. Клопотання прокурора Ізмаїльської окружної прокуратури ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів, в рамках кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000331 від 06.07.2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України, задовольнити.
2. Надати процесуальним керівникам у кримінальному провадженні № 0000331 від 06.07.2021 року прокурорам групи прокурорів у вказаному кримінальному провадженні ОСОБА_36 , ОСОБА_37 , ОСОБА_3 , ОСОБА_38 , ОСОБА_39 , ОСОБА_40 , ОСОБА_41 , ОСОБА_42 , ОСОБА_43 , ОСОБА_44 , слідчому СУ ГУНП в Одеській області ОСОБА_45 тимчасовий доступ та можливість вилучити оригінали документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_19 за адресою: АДРЕСА_1 , а саме:

- проект із землеустрою для визначення меж водоохоронної зони та прибережної захисної смуги вздовж Чорного моря на території Ізмаїльського району (колишнього Кілійського району) Одеської області, розробленого ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_20 » та затвердженого рішенням ІНФОРМАЦІЯ_21 від 29.05.2007 року за № 139-V-VII;

- Генеральний та детальні плани села Приморське Ізмаїльського району (колишнього Кілійського району) Одеської області та документів щодо уточнення меж рекреаційної зони села Приморське;

- детальні плани території, плани зонування (текстових та графічних частин), рішення про їх затвердження щодо земель, розташованих на території колишньої ІНФОРМАЦІЯ_12 (на даний час - ІНФОРМАЦІЯ_22 , за межами населеного пункту.

3. Роз`яснити особам у володіння яких знаходяться вказані документи, що у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.
4. Встановити строк дії ухвали до 07 листопада 2021 року.
Ухвала набирає законної сили з моменту її складання та оскарженню не підлягає.
Заперечення проти ухвали можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідча суддя ОСОБА_1