Справа № 159/3107/19 Провадження №11-кп/802/175/21 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія:ч.ч.2,3 ст. 307 КК України Доповідач: ОСОБА_2
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 квітня 2021 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Ратнівського районного суду Волинської області від 06 листопада 2020 року, яким -

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився та проживає в АДРЕСА_1 , громадянин України, з середньою освітою, не одружений, непрацює, несудимий,

визнаний винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.307, ч.3 ст.307 КК України, та йому призначено покарання:

- за ч.2 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України у виді 3 років позбавлення волі без конфіскацією майна;
- за ч.3 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України у виді 4 років позбавлення волі без конфіскацією майна.
На підставі ч. 1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, остаточно, із застосуванням ст. 69 КК України, призначено ОСОБА_8 до відбуття 4 роки позбавлення волі без конфіскацією майна.
Строк відбування ОСОБА_8 покарання рахувати з моменту приведення вироку до виконання.
Вироком вирішено питання про речові докази, арешт майна та судові витрати.

В С Т А Н О В И В

Згідно вироку суду ОСОБА_8 визнаний винним в тому, що він, діючи з корисливих спонукань і керуючись метою збагачення, незаконно придбав у невстановлений досудовим розслідуванням час та при невстановлених досудовим слідством обставинах психотропну речовину амфетамін та особливо небезпечні психотропні речовини PVP та ADB-FUBINACA з метою подальшого збуту, які 30.01.2019 отримав у відділенні №1 «Нова Пошта», що по вул. Незалежності, 2 в смт. Люблинець Ковельського району, та зберігаючи при собі, переніс до сховища, що розташоване в підвальному приміщенні будинку АДРЕСА_2 .
В подальшому у вказаному підвальному приміщенні, частину незаконно придбаної психотропної речовини розфасував в окремі пакети, таким чином підготувавши її для збуту, а інші психотропну речовину та особливо небезпечні психотропні речовини, а саме: амфетамін в особливо великих розмірах, яка знаходилась в чотирьох полімерних пакетах, а саме: пакеті масою 18,4714 грама, пакеті масою 0,0097 грама, пакеті масою 1,0611 грама, пакеті масою 0,1842 грама та на чайній ложці масою 0,0061 грама, а всього психотропну речовину амфетамін у особливо великих розмірах масою 19,7325 грама; особливо небезпечну психотропну речовину PVP в особливо великих розмірах в п`яти полімерних пакетах, а саме: 0,0106 грама, 0,0125 грама, 0,0069 грама, 62,8565 грама, 0,4928 грама та на чайній ложці масою 0,0535 грами, а всього особливо небезпечну психотропну речовину PVP у особливо великих розмірах массою 63,4328 грами; особливо небезпечну психотропну речовину ADB-FUBINACA масою 0,5775 грами, особливо небезпечну психотропну речовину 5F-ADBIKA, продовжив незаконно зберігати з метою подальшого збуту до моменту, коли вказані психотропні речовини було вилучено працівниками поліції в проміжок часу з 18:20 год. по 21:15 год. 31 січня 2019 року під час огляду місця події підвального приміщення будинку АДРЕСА_2 .
Крім цього, він, діючи з корисливих спонукань і керуючись метою збагачення, незаконно придбавши у невстановлений досудовим розслідуванням час та при невстановлених досудовим слідством обставинах психотропні речовини амфетамін, PVP та ADB-FUBINACA з метою подальшого збуту, які 30.01.2019 отримав у відділенні №1 «Нова Пошта», що по вул. Незалежності, 2 смт. Люблинець Ковельського району, та зберігаючи при собі, переніс до сховища, що розташоване в підвальному приміщені будинку №2 по вул. Незалежності в смт. Люблинець Ковельського району Волинської області, частину незаконно придбаної психотропної речовини розфасував в окремі пакети, підготувавши для збуту, та один з пакетів із особливо небезпечною психотропною речовиною PVP, масою 0,6126 грама, замотавши в ізоляційну стрічку синього кольору з магнітом, в цей самий день у невстановлений досудовим розслідуванням час, повторно зберігаючи при собі з метою збуту, переніс на АДРЕСА_2 та прикріпив до воріт будинку №18 по вказаній вулиці, тобто залишив зберігати у місці, координати та фото якого зафіксував на мобільний телефон «Айфон» та розмістив через інтернет ресурс «Telegram X» у мережі Інтернет на сайті https//swoop.vip/ номер фото 1as2BgLe/QsQ9kjKv.JPG для подальшого продажу покупцеві за відповідну плату, чим повторно незаконно зберігав з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP масою 0,6126 грама.
Крім цього, він, діючи з корисливих спонукань і керуючись метою збагачення, незаконно придбавши у невстановлений досудовим розслідуванням час та при невстановлених досудовим слідством обставинах психотропні речовини амфетамін, PVP та ADB-FUBINACA з метою подальшого збуту, які 30.01.2019 отримав у відділенні №1 «Нова Пошта», що по вул. Незалежності, 2 смт. Люблинець Ковельського району, та зберігаючи при собі, переніс до сховища, що розташоване в підвальному приміщені будинку №2 по вул. Незалежності в смт. Люблинець Ковельського району Волинської області, частину незаконно придбаної психотропної речовини розфасував в окремі пакети, підготувавши для збуту, та один з пакетів із особливо небезпечною психотропною речовиною PVP, масою 0,5380 грама, замотавши в ізоляційну стрічку синього кольору з магнітом, в цей самий день у невстановлений досудовим розслідуванням час, повторно зберігаючи при собі з метою збуту, переніс на вул. Грушевського в м. Ковель Волинської області, де навпроти хвіртки будинку № 72 вказаної вулиці прикріпив на дереві, тобто залишив зберігати у місці, координати та фото якого зафіксував на мобільний телефон марки «Айфон» та розмістив через інтернет ресурс «Telegram X» у мережі Інтернет на сайті https//swoop.vip/ номер фото 8ucunHmY/zaUfFXn8.JPG для подальшого продажу покупцеві за відповідну плату, чим повторно незаконно зберігав з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP масою 0,5380 грама.
Крім цього, він, діючи з корисливих спонукань і керуючись метою збагачення, незаконно придбавши у невстановлений досудовим розслідуванням час та при невстановлених досудовим слідством обставинах психотропні речовини амфетамін, PVP та ADB-FUBINACA з метою подальшого збуту, які 30.01.2019 отримав у відділенні «Нова Пошта», що по вул. Незалежності, 2 смт. Люблинець Ковельського району, та зберігаючи при собі, переніс до сховища, що розташоване в підвальному приміщені будинку №2 по вул. Незалежності в смт. Люблинець Ковельського району Волинської області, частину незаконно придбаної психотропної речовини розфасував в окремі пакети, підготувавши для збуту, та один з пакетів із особливо небезпечною психотропною речовиною PVP, масою 0,6467 грама, замотавши в ізоляційну стрічку синього кольору з магнітом, в цей самий день у невстановлений досудовим розслідуванням час, повторно зберігаючи при собі з метою збуту, переніс до АДРЕСА_3 , де прикріпив до металевого паркану будинку АДРЕСА_4 по вказаній вулиці, тобто залишив зберігати у місці, координати та фото якого зафіксував на мобільний телефон марки «Айфон» та розмістив через інтернет ресурс «Telegram X» у мережі Інтернет на сайті https//swoop.vip/ номер фото НОМЕР_1 .JPG для подальшого продажу покупцеві за відповідну плату, чим повторно незаконно зберігав з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP масою 0,6467 грама.
Крім цього, він, діючи з корисливих спонукань і керуючись метою збагачення, незаконно придбавши у невстановлений досудовим розслідуванням час та при невстановлених досудовим слідством обставинах психотропні речовини амфетамін, PVP та ADB-FUBINACA з метою подальшого збуту, які 30.01.2019 отримав у відділенні «Нова Пошта», що по вул. Незалежності, 2 смт. Люблинець Ковельського району, та зберігаючи при собі, переніс до сховища, що розташоване в підвальному приміщені будинку №2 по вул. Незалежності в смт. Люблинець Ковельського району Волинської області, частину незаконно придбаної психотропної речовини розфасував в окремі пакети, підготувавши для збуту, та один з пакетів із особливо небезпечною психотропною речовиною PVP, масою 0,9455 грама, замотавши в ізоляційну стрічку чорного кольору з магнітом, в цей самий день у невстановлений досудовим розслідуванням час, повторно зберігаючи при собі з метою збуту, переніс до АДРЕСА_5 , де прикріпив до металевого паркану будинку АДРЕСА_2 по вказаній вулиці, тобто залишив зберігати у місці, координати та фото якого зафіксував на мобільний телефон марки «Айфон» та розмістив через інтернет ресурс «Telegram X» у мережі Інтернет на сайті https//swoop.vip/ номер фото НОМЕР_2 .JPG для подальшого продажу покупцеві за відповідну плату, чим повторно незаконно зберігав з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP масою 0,9455 грама.
Крім цього, він, діючи з корисливих спонукань і керуючись метою збагачення, незаконно придбавши у невстановлений досудовим розслідуванням час та при невстановлених досудовим слідством обставинах психотропні речовини амфетамін, PVP та ADB-FUBINACA з метою подальшого збуту, які 30.01.2019 отримав у відділенні «Нова Пошта», що по вул. Незалежності, 2 смт. Люблинець Ковельського району, та зберігаючи при собі, переніс до сховища, що розташоване в підвальному приміщені будинку №2 по вул. Незалежності в смт. Люблинець Ковельського району Волинської області, частину незаконно придбаної психотропної речовини розфасував в окремі пакети, підготувавши для збуту, та один з пакетів із особливо небезпечною психотропною речовиною PVP, масою 0,9417 грама, замотавши в ізоляційну стрічку чорного кольору з магнітом, в цей самий день у невстановлений досудовим розслідуванням час, повторно зберігаючи при собі з метою збуту, переніс до АДРЕСА_6 , де прикріпив до металевої труби паркану будинку №68 по вказаній вулиці, тобто залишив зберігати у місці, координати та фото якого зафіксував на мобільний телефон марки «Айфон» та розмістив через інтернет ресурс «Telegram X» у мережі Інтернет на сайті https//swoop.vip/ номер фото ElwKHnZs/oyVGfPIT.JPG для подальшого продажу покупцеві за відповідну плату, чим повторно незаконно зберігав з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP масою 0,9417 грама.
Крім цього, він, діючи з корисливих спонукань і керуючись метою збагачення, незаконно придбавши у невстановлений досудовим розслідуванням час та при невстановлених досудовим слідством обставинах психотропні речовини амфетамін, PVP та ADB-FUBINACA з метою подальшого збуту, які 3.01.2019 отримав у відділенні «Нова Пошта», що по вул. Незалежності, 2 смт. Люблинець Ковельського району, та зберігаючи при собі, переніс до сховища, що розташоване в підвальному приміщені будинку №2 по вул. Незалежності в смт. Люблинець Ковельського району Волинської області, частину незаконно придбаної психотропної речовини розфасував в окремі пакети, підготувавши для збуту, та один з пакетів із особливо небезпечною психотропною речовиною PVP, масою 0,7075 грама, замотавши в ізоляційну стрічку синього кольору з магнітом, в цей самий день у невстановлений досудовим розслідуванням час, повторно зберігаючи при собі з метою збуту, переніс до АДРЕСА_3 , де прикріпив до металевого паркану будинку АДРЕСА_7 по вказаній вулиці, тобто залишив зберігати у місці, координати та фото якого зафіксував на мобільний телефон марки «Айфон» та розмістив через інтернет ресурс «Telegram X» у мережі Інтернет на сайті https//swoop.vip/ номер фото erjXUj16/1Lou9XTN.JPG для подальшого продажу покупцеві за відповідну плату, чим повторно незаконно зберігав з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP масою 0,7075 грама.
Крім цього, він; діючи з корисливих спонукань і керуючись метою збагачення, незаконно придбавши у невстановлений досудовим розслідуванням час та при невстановлених досудовим слідством обставинах психотропні речовини амфетамін, PVP та ADB-FUBINACA з метою подальшого збуту, які 30.01.2019 отримав у відділенні «Нова Пошта», що по вул. Незалежності, 2 смт. Люблинець Ковельського району, та зберігаючи при собі, переніс до сховища, що розташоване в підвальному приміщені будинку №2 по вул. Незалежності в смт. Люблинець Ковельського району Волинської області, частину незаконно придбаної психотропної речовини розфасував в окремі пакети, підготувавши для збуту, та один з пакетів із особливо небезпечною психотропною речовиною PVP, масою 0,7066 грама, замотавши в ізоляційну стрічку синього кольору з магнітом, в цей самий день у невстановлений досудовим розслідуванням час, повторно зберігаючи при собі з метою збуту, переніс до АДРЕСА_8 , де прикріпив до металевого паркану будинку АДРЕСА_9 по вказаній вулиці, тобто залишив зберігати у місці, координати та фото якого зафіксував на мобільний телефон марки «Айфон» та розмістив через інтернет ресурс «Telegram X» у мережі Інтернет на сайті https//swoop.vip/ номер фото НОМЕР_3 .JPG для подальшого продажу покупцеві за відповідну плату, чим повторно незаконно зберігав з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP масою 0,7066 грама.
У поданій апеляційній скарзі прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції вважає вирок суду незаконним та необґрунтованим у зв`язку з істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням кримінального закону, невідповідністю призначеного покарання ступеню тяжкості злочину і особі обвинуваченого, безпідставного та невмотивованого призначення надто м`якого покарання із застосуванням ст.69 КК України, та призначення остаточного шляхом поглинення. Зазначає, що судом при постановлені вироку та обрані виду і міри покарання обвинуваченому порушено вимоги ст.65 КК України. Окрім того, вказує про необґрунтованість призначення покарання без застосування додаткового покарання у виді конфіскації майна, яке є обов`язковим. Просить вирок суду першої інстанції скасувати та постановити новий, яким визнати винним ОСОБА_8 за ч.ч.2, 3 ст.307КК України та призначити йому покарання у виді позбавлення волі на строк, відповідно, 7 та 9 років з конфіскацією майна. На підставі ч.1 ст.70 КК України призначити остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого більш суворим.

В доповненні до апеляційної скарги перший заступник керівника Волинської обласної прокуратури ОСОБА_11 , підтримує апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні. Крім того, вважає, що судом першої інстанції було допущено порушення норм матеріального і процесуального права, оскільки відповідно до п. 8 Постанови Пленуму ВСУ №7 від 24.10.2003 «Про практику призначання судами кримінального покарання» щодо особи, винної у вчинені декількох злочинів, суд може призначити більш м`яке покарання, ніж передбачено законом, окремо за кожний злочин або тільки за один із них, і остаточно визначити покарання за правилами ст. 70 КК України. Застосування ст. 69 КК України, щодо покарання, призначеного за сукупністю злочинів чи сукупністю вироків, є неприпустимим, однак, суд першої інстанції безпідставно застосував положення ст. 69 КК України при призначенні ОСОБА_8 покарання за сукупністю злочинів. Просить вирок суду першої інстанції скасувати, ухвали новий призначивши ОСОБА_8 покарання на підставі ч. 1 ст. 70 КК України у виді позбавлення волі на строк 9 років з конфіскацією майна.

Заслухавши доповідача який виклав суть вироку суду першої інстанції та доводи апеляційної скарги, міркування прокурора, який підтримав апеляційну скаргу з викладених у ній підстав, захисника та обвинуваченого, які, кожен зокрема, апеляційну скаргу прокурора заперечили та просили залишити вирок суду першої інстанції без змін, перевіривши матеріали провадження, суд приходить до наступного висновку.

Висновок про винуватість ОСОБА_8 у вчинені злочинів, за які його засуджено, обґрунтовано зроблений судом, що по суті в апеляційній скарзі не заперечується.

Кваліфікація злочинних дій обвинуваченого за ч.2 ст.307, ч.3 ст.307 КК України є правильною і також не оскаржується.

Відповідно до вимог ст.65 КК України, суд, призначаючи покарання, повинен урахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що обтяжують та пом`якшують покарання. Визначаючи ступінь суспільної небезпечності вчиненого злочину, суд повинен виходити із сукупності всіх обставин справи, зокрема, форми вини, мотиву і цілі, способу, обстановки і стадії вчинення злочину, тяжкості наслідків, що настали.

Призначаючи ОСОБА_8 покарання, суд першої інстанції в повній мірі дотримався вказаних вимог закону.

Як убачається з вироку, призначаючи обвинуваченому покарання, суд першої інстанції врахував характер і ступінь тяжкості вчинених злочинів, дані про особу винного, а саме, те, що ОСОБА_8 вперше притягається до кримінальної відповідальності, позитивно характеризується, є особою молодого віку.
Обставинами, що пом`якшують покарання ОСОБА_8 , суд визнав щире каяття, активне сприяння розкриттю злочинів, добровільна здача наркотичних засобів та психотропних речовин, а обставин, що обтяжують покарання, не встановлено.

Врахувавши ці та інші обставини справи, які істотно знижують ступінь суспільної небезпеки вчиненого, зокрема і ті, на які посилаються в апеляційній скарзі прокурор, в їх сукупності, суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого висновку про необхідність призначення покарання із застосуванням ст.69 КК України нижче від найнижчої межі, встановленої санкціями як ч. 2 ст. 307 так і ч. 3 ст. 307 КК України, а остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, яке необхідно відбувати реально. З даною обставиною про необхідність призначення реального покарання із застосуванням ст.69 КК України погоджується і апеляційний суд.

Як убачається з мотивувальної частини вироку судом першої інстанції, на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, ОСОБА_8 призначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим 4 роки позбавлення волі.

Проте у резолютивній частині вироку, крім того, є посилання, при призначені остаточно покарання ОСОБА_8 у виді позбавлення волі - 4 роки на ст. 69 КК України, що суперечить п. 8 Постанови Пленуму ВСУ №7 від 24.10.2003 «Про практику призначання судами кримінального покарання», а тому, довили апеляційної скарги, в цій частині є слушними.

Разом з тим, суд першої інстанції, з огляду на положення ч. 2 ст. 69 КК України, обґрунтовано не знайшов підстав для призначення ОСОБА_8 додаткового покарання у виді конфіскації майна, як це передбачено ч.ч. 2, 3 ст. 307 КК України.

На думку апеляційного суду, обране судом першої інстанції покарання відповідає вимогам ст.ст. 50, 65 КК України, є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження нових злочинів, як самим обвинуваченим, так і іншими особами.

У відповідності до ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

На підставі наведеного і керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, Волинський апеляційний суд,

У Х В А Л И В

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Ратнівського районного суду Волинської області від 06 листопада 2020 року щодо ОСОБА_8 без змін.

Виключити з резолютивної частини вироку посилання на ст. 69 КК України, при призначанні ОСОБА_8 покарання на підставі ч. 1 ст. 70 КК України.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий

Судді