Справа № 638/1341/21
Повадження № 1-в/638/242/21
УХВАЛА
Іменем України

22 лютого 2021 року м. Харків

Дзержинський районний суд м. Харкова у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Дзержинського районного суду міста Харкова клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який відбуває покарання в ДУ «Олексіївська виправна колонія (№25)», про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», в редакції від 26 листопада 2015 року,

в с т а н о в и в:
Засуджений ОСОБА_4 звернувся до Дзержинського районного суду м. Харкова із клопотанням, в якому просить зарахувати строк попереднього ув`язнення в межах кримінального провадження у строк покарання за правилами, передбаченими ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26 листопада 2015 року).
Засуджений надав заяву про розгляд справи без його участі та без застосування засобів аудіо- та відеофіксації.
Прокурор надав заяву про проведення судового засідання без застосування засобів аудіо- та відеофіксації, у задоволенні клопотання просив відмовити.
Суд, розглянувши заяву, дослідивши матеріали особової справи засудженого, оцінивши докази кожний окремо та у їх сукупності та взаємозв`язку, дійшов висновку про відмову у задоволенні клопотання з наступних підстав.
Вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 05 квітня 2018 року ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 121 КК України, та призначено покарання у виді 7 років позбавлення волі. Обрано ОСОБА_4 запобіжний захід у вигляді взяття під варту після набрання вироком законної сили. Строк відбування покарання ОСОБА_4 рахувати з часу фактичного затримання тобто з 16 грудня 2016 року по 01 вересня 2017 року у відповідності з вимогами ч. 5 ст. 72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирок набрав законної сили 28 травня 2019 року.
28 листопада 2020 року о 12 год 45 хв ОСОБА_4 , який перебував у державному розшуку за ч. 2 ст. 121 КК України, ОРС «Розшук № 6420050 від 12 жовтня 2020 року, на підставі вироку Ленінського районного суду м. Харкова від 05 квітня 2018 року, затримано та доставлено до ДУ «Харківський слідчий ізолятор (№27)».
Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VІІІ, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, до частини 5 ст. 72 КК України було внесено зміни.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції, що діяла до 21 червня 2017 року) зазначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Вирішуючи подане до суду клопотання засудженого, судом враховується, що відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), викладеного у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17), положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), згідно якого частина 5 ст. 72 КК України викладена у наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».
Зі змісту вироку вбачається, що злочин, передбачений ч. 2 ст. 121 КК України, засудженим вчинено 14 грудня 2016 року, тобто до набрання чинності Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII.
Разом з тим, відповідно до вказаного вироку строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 з 16 грудня 2016 року по 01 вересня 2017 року зараховано у строк покарання у відповідності з вимогами ч.5 ст. 72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Матеріали справи засудженого ОСОБА_4 не містять відомостей щодо застосування до засудженого запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою протягом інших періодів до набрання вироком законної сили у даному кримінальному провадженні.
Зі змісту вироку та матеріалів особової справи засудженого вбачається, що на момент ухвалення вироку, як і на час набрання ним законної сили, до ОСОБА_4 не застосовувався запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Фактично затримано останнього тільки 28 листопада 2020 року, тобто уже після набрання вироком законної сили.
За таких обставин, з урахуванням того, що судом при постановленні вироку було зараховано строк попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності з вимогами ч.5 ст. 72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд вважає, що клопотання ОСОБА_4 не підлягає задоволенню.
Керуючись ст. 537, 539 КПК України, Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 18 травня 2017 року), суд

у х в а л и в:
Відмовити у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який відбуває покарання в ДУ «Олексіївська виправна колонія (№25)», про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» в редакції від 26 листопада 2015 року.
Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку до Харківського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Харкова протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя ОСОБА_1