Житомирський апеляційний суд
Справа №935/290/20 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст. 185 КК україни Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 грудня 2020 року. Житомирський апеляційний суд в складі суддів: ОСОБА_2 - головуючого, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_5 , прокурора ОСОБА_6 ,-
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Житомирі апеляційну скаргу заступника керівника Коростишівської місцевої прокуратури ОСОБА_7 на вирок Коростишівського районного суду Житомирської області від 17.08.2020. у кримінальному провадженні № 0000075 за ст. ст. 309 ч. 2, 185 ч. 2 КК України щодо ОСОБА_8 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Коростишеві Житомирської області, проживаючого по АДРЕСА_1 , -
в с т а н о в и в:
Цим вироком Лантвойта засуджено:

- за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки. Відповідно до ч. 4 ст.70 КК України частково приєднано покарання за вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 09.12.2019 та призначено покарання за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць;

- за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

На підставі ст. 71 КК України частково приєднано покарання за вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 09.12.2019 та остаточно призначено покарання ОСОБА_9 за сукупністю вироків у виді позбавлення волі на строк 3 роки 2 місяці.

Початок строку відбування покарання вирішено рахувати з дня приведення вироку до виконання.

Згідно ст. 72 КК України вирішено зарахувати у строк відбуття покарання ОСОБА_9 відбуте частково покарання за вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 09.12.2019 .

Вирішено стягнути з ОСОБА_9 процесуальні витрати на проведення судової експертизи матеріалів, речовин та виробів у розмірі 1 099,07 грн.

Вирішено долю речових доказів.

Відповідно до вироку, ОСОБА_9 визнано винним у вчиненні повторно незаконного придбання та зберігання наркотичного засобу без мети збуту та таємного викрадення чужого майна за таких обставин.
Восени 2019 року Лантвойт, маючи незняту та непогашену у встановленому законом порядку судимість за ч. 1 ст. 309 КК України, знаходячись біля річки Тетерів у м. Коростишів незаконно придбав шляхом зривання наркотичний засіб ростучу нарковмісну рослину коноплі (канабіс) масою у невеликому розмірі, яку переніс до місця свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 та зберігав без мети збуту у підсобному приміщенні до 04.02.2020. часу виявлення та вилучення вказаного наркотичного засобу поліцейськими під час огляду місця події.
Крім того, о 20 год 02.02.2020. біля ДП «Рітейл Центр» оптово-роздрібного магазину «Фуршет» по вул. Київській, 66 в м. Коростишеві Житомирської області Лантвойт, будучи раніше судимим за ст. 185 КК України, повторно вчинив таємне викрадення чужого майна, належного вказаному ДП - металевого візка, вартістю 897 грн.
В апеляційній скарзі прокурор просить змінити вирок в частині призначеного покарання та вважати ОСОБА_9 засудженим: за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі; на підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити покарання у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі; на підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання за вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 09.12.2019 та остаточно визначити покарання у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін. Посилається на неправильне застосування судом першої інстанції ст. 70 КК України.
Заслухавши доводи прокурора в підтримання апеляційної скарги, міркування обвинуваченого, його законного представника та захисника, які не заперечували проти поданої апеляційної скарги, перевіривши справу, колегія суддів приходить до таких висновків.
Висновки суду першої інстанції про доведеність винності ОСОБА_9 у вчиненні вказаних у вироку злочинів та кваліфікацію дій обвинуваченого є обґрунтованими та не оспорюються в апеляційному порядку.
Разом з тим, з матеріалів справи видно, що ОСОБА_9 є раніше судимим за вироком Коростишівського районного суду від 09.12.2019 за ст. ст. 309 ч. 1, 190 ч. 2, 185 ч. 2, 70 ч. 1, 75, 76 КК України на 3 роки обмеження волі зі звільненням від відбування покарання з випробуванням на 2 роки.
Злочини, у вчиненні яких визнано винним ОСОБА_9 , були вчинені ним 02 та 04.02.2020. під час іспитового строку при звільненні від відбування покарання за попереднім вироком.

За таких обставин є обґрунтованими доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування судом першої інстанції ч. 4 ст. 70 КК України та незастосування ч. 1 ст. 70 цього Кодексу.
Ця помилка може бути усунута шляхом відповідної зміни вироку з призначенням обвинуваченому ОСОБА_9 покарання за сукупністю злочинів, передбачених ст. ст. 185 ч. 2, 309 ч. 2 КК України із застосуванням ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим та призначення остаточного покарання за сукупністю вироків без погіршення становища обвинуваченого.
Вимога апеляційної скарги про визначення певного розміру покарання у виді позбавлення волі за правилами ч. 1 ст. 70 КК України, що перевищує 3 роки позбавлення волі є необґрунтованою, оскільки суперечить вказаному в апеляційній скарзі принципу поглинення менш суворого покарання більш суворим.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -
у х в а л и в:
Апеляційну скаргу заступника керівника Коростишівської місцевої прокуратури ОСОБА_7 задовольнити частково.
Вирок Коростишівського районного суду Житомирської області від 17.08.2020. за ст. ст. 309 ч. 2, 185 ч. 2 КК України щодо ОСОБА_8 змінити в частині призначення покарання.
Вважати ОСОБА_8 засудженим до покарання, призначеного судом першої інстанції: за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки, за ч. 2 ст. 309 КК України - у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
На підставі ст. 71 КК України частково приєднати невідбуте покарання за вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 09.12.2019 та остаточно призначити ОСОБА_9 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 2 місяці.
В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Касаційного Кримінального суду Верховного Суду протягом 3-х місяців з дня ухвалення.
Судді: