Провадження № 1-кп/522/1913/20
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 серпня 2020 року м. Одеса
Приморський районний суд м. Одеси у складі:
головуючого судді - ОСОБА_1
при секретарі - ОСОБА_2
розглянувши у відкритому підготовчому судовому засіданні в залі суду м.Одеси клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності прокуратури Одеської області ОСОБА_3 від 29.07.2020 року про звільнення особи від кримінальної відповідальності на підставі ч.4 ст.212 КК України у кримінальному провадженні №0000002 від 09.01.2020 року стосовно:
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , НОМЕР_1 , уродженця м.Одеси, громадянина України, має повну вищу освіту, не одруженого, тимчасово не працевлаштований, не одруженого, має на утриманні малолітню дитину ІНФОРМАЦІЯ_2 , раніше не притягувався до кримінальної відповідальності, зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України,-
за участю сторін кримінального провадження:
прокурора- ОСОБА_5
захисника- ОСОБА_6
обвинуваченого- ОСОБА_4

УСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 підозрюється у вчиненні умисного ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених в установленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, за наступних обставин.
26.01.2018 товариство з обмеженою відповідальністю «Вест Білдінг Україна» (код за ) зареєстровано Юридичним департаментом Одеської міської ради та включено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за №0065137.

Цього ж дня ТОВ «Вест Білдінг Україна» взято на податковий облік в ДПІ у Приморському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області (у теперішній час Приморська державна податкова інспекція Південного управління у м. Одесі Головного управління ДПС в Одеській області) та 01.10.2018 останнє зареєстровано в якості платника податку на додану вартість і присвоєно індивідуальний податковий номер 30.

Основним видом діяльності згідно реєстраційних відомостей та документів ТОВ «Вест Білдінг Україна» є агентства нерухомості (код КВЕД 68.31).Юридична адреса ТОВ «Вест Білдінг Україна»: м. Одеса, вул. Кузнечна, 55-А (Приморський район м. Одеси). ТОВ «Вест Білдінг Україна» діє на підставі модельного статуту, затвердженого Постановою кабінету міністрів №367 від 27.03.2019. є платником податку на додану вартість та платником податку на прибуток підприємства.

Відповідно до протоколу № 3 Загальних зборів учасників ТОВ «Вест Білдінг Україна» від 23.05.2018, директором підприємства вирішено призначити ОСОБА_4 . Наказом № 0524/1-К від 24.05.2018, на посаду директора ТОВ «Вест Білдінг Україна» призначено ОСОБА_4 , який займав вказану посаду у період з 24.05.2018 по 23.12.2019. Згідно статуту ТОВ «Вест Білдінг Україна», директор підприємства здійснює управління його поточною діяльністю.

Відповідно до пункту 35 вказаного вище статуту, до компетенції директора належить вирішення усіх питань діяльності товариства, крім тих, що відповідно до закону або статуту належать до компетенції загальних зборів учасників. Крім цього, відповідно до п. 38 зазначеного статуту, директор зобов`язаний діяти добросовісно, розумно, в інтересах товариства та належним чином виконувати свої обов`язки, визначені законодавством, статутом або відповідним договором. Згідно п.43 статуту, товариство веде бухгалтерський облік результатів своєї господарської діяльності та складає фінансову звітність відповідно до законодавства. Товариство забезпечує своєчасне подання податкової, фінансової, статистичної та іншої звітності в порядку, визначеному законодавством. Відповідно до ст.67 Конституції України передбачено, що кожен зобов`язаний сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.

Частиною 3 ст.65 Господарського кодексу України встановлено, що керівник підприємства, головний бухгалтер, члени наглядової ради (у разі її утворення), виконавчого органу та інших органів управління підприємства відповідно до статуту є посадовими особами цього підприємства. У відповідності до вимог ч. 6 ст. 128 Господарського кодексу України на директора ТОВ «Вест Білдінг Україна» ОСОБА_4 покладено обов`язок вести облік результатів своєї діяльності відповідно до вимог законодавства, своєчасно надавати податковим органам декларацію про доходи та інші необхідні відомості для нарахування податків та інших обов`язкових платежів, сплачувати податки, збори та інші обов`язкові платежі в порядку і розмірах, встановлених Законом. Частиною 7 ст. 128 Господарського кодексу України визначено, що ОСОБА_4 , як директор ТОВ «Вест Білдінг Україна» зобов`язаний додержуватися вимог, передбачених статтями 46 і 49 цього Кодексу, а також іншими законодавчими актами, і несе майнову та іншу встановлену законом відповідальність за завдані ним шкоду і збитки.

Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, врегульовані Податковим кодексом України, яким визначено вичерпний перелік податків та зборів, що сплачуються в Україні. Податок на додану вартість підприємства встановлені Податковим кодексом України, є введеними у встановленому законом порядку та входять в систему оподаткування.

Відповідно до ст. 16 Податкового кодексу України керівник підприємства зобов`язаний:

-вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів;

-подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів;

- сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених Кодексом та законами.

Пунктом 44.1. ст. 44 Податкового кодексу України регламентовано, що для цілей оподаткування, платники податків зобов`язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування га/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством. Платникам податків забороняється формування показників податкової звітності, митних декларацій на підставі даних, не підтверджених документами, що визначені абзацом першим цього пункту. Також, відповідно до п. 185.1 ст. 185 Податкового кодексу України, об`єктом оподаткування по податку на додану вартість є операції платників податку з постачання товарів, місце постачання яких розташоване на митній території України. Виходячи з положень підпункту «а» пункту 193.1 статті 193 Податкового кодексу України, ставка податку на додану вартість встановлюється від бази оподаткування в розмірі 20 відсотків. Згідно пункту 187.1 статті 187 Податкового кодексу України, датою виникнення податкових зобов`язань з постачання товарів/послуг вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше:

а)дата зарахування коштів від покупця/замовника на банківський рахунок платника податку як оплата товарів/послуг, що підлягають постачанню, а в разі постачання товарів/послуг за готівку - дата оприбуткування коштів у касі платника податку, а в разі відсутності такої - дата інкасації готівки у банківській установі, що обслуговує платника податку;

б)дата відвантаження товарів, а в разі експорту товарів - дата оформлення митної декларації, що засвідчує факт перетинання митного кордону України, оформлена відповідно до вимог митного законодавства, а для послуг - дата оформлення документа, що засвідчує факт постачання послуг платником податку». Відповідно до п. 188.1 ст. 188 Податкового кодексу України встановлено, що база оподаткування операцій з постачання товарів/послуг визначається виходячи з їх договірної вартості з урахуванням загальнодержавних податків та зборів (крім акцизного податку на реалізацію суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі підакцизних товарів, збору на обов`язкове державне пенсійне страхування, що справляється з вартості послуг стільникового рухомого зв`язку, податку на додану вартість та акцизного податку на спирт етиловий, що використовується виробниками - суб`єктами господарювання для виробництва лікарських засобів, у тому числі компонентів крові і вироблених з них препаратів (крім лікарських засобів у вигляді бальзамів та еліксирів). Відповідно до ст. ст. 8 та 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» керівник підприємства: несе відповідальність за організацію бухгалтерського обліку на підприємстві; забезпечує фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років; створює необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечує неухильне виконання всіма підрозділами, службами та працівниками, причетними до бухгалтерського обліку, правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів; відображає в облікових регістрах господарських операцій у тому звітному періоді, в якому вони були здійснені; несе відповідальність за несвоєчасне складання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку та недостовірність відображених у них даних.

Відповідно до довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників, затвердженого наказом Міністерства праці та соціальної політики України №336 від 29.12.2004, до обов`язків ОСОБА_4 , як директора

ТОВ «Вест Білдінг Україна», входить керування виробничо- господарською та фінансово-економічною діяльністю підприємства, окрім того, він відповідає за наслідки прийнятих рішень, а також фінансово-господарські результати його діяльності, забезпечує виконання підприємством усіх зобов`язань перед державним та місцевим бюджетами.

Таким чином, займаючи посаду директора ТОВ «Вест Білдінг Україна», що пов`язана з виконанням організаційно-розпорядчих і адміністративно- господарських обов`язків, ОСОБА_4 , як службова особа підприємства відповідав за правильність нарахування і своєчасність сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), як це передбачено чинним законодавством України.

Відповідно до Кримінального кодексу України службовими особами є особи, які постійно, тимчасово чи за спеціальним повноваженням здійснюють функції представників влади чи місцевого самоврядування, а також обіймають постійно чи тимчасово в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на державних чи комунальних підприємствах, в установах чи організаціях посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконують такі функції за спеціальним повноваженням, яким особа наділяється повноважним органом державної влади, органом місцевого самоврядування, центральним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом чи повноважною особою підприємства, установи, організації, судом або законом.

Згідно до ч. 6 гл. З «Порядку заповнення і подання податкової звітності з податку на додану вартість», затвердженого наказом МФУ від 28.01.2016 № 21 платник податку самостійно обчислює суму податкового зобов`язання, яку зазначає в податковій звітності. Дані, наведені в податковій звітності, мають відповідати даним бухгалтерського та податкового обліку платника.

В свою чергу, ОСОБА_4 , будучи директором ТОВ «Вест Білдінг Україна», достовірно знаючи про вказані вимоги законодавства, діючи умисно та в їх порушення, усвідомлюючи покладену на нього відповідальність і бажаючи уникнути виконання обов`язків перед бюджетом, передбачаючи настання суспільно небезпечних наслідків у вигляді несплати податків, в звітні (податкові) періоди: жовтень 2018 року - жовтень 2019 року, (точну дату та час досудовим розслідуванням не встановлено), перебуваючи в офісному приміщенні ТОВ «Вест Білдінг Україна» за адресою: м. Одеса, площа Грецька, 3/4, офіс- 8, здійснив реалізацію майнових прав на нерухоме майно на загальну суму 46 346 144,70 грн, при цьому умисно не відобразивщи вказані операції у бухгалтерському обліку підприємства.

У подальшому ОСОБА_4 , в порушення вказаних вимог законодавства, діючи умисно та переслідуючи корисливу мету, спрямовану на ухилення від сплати податків, перебуваючи у вказаному вище офісному приміщенні, не включив до складу податкових зобов`язань та не врахував у податковій звітності ТОВ «Вест Білдінг Україна» обсяг реалізацію майнових прав на нерухоме майно на загальну суму 46 346 144,70 грн, а саме не включив і не відобразив вказані операції у податкових деклараціях з податку на додану вартість та додатках № 5 до них ТОВ «Вест Білдінг Україна» за звітні (податкові) періоди: жовтень 2018 року - жовтень 2019 року на загальну суму 7 606 994,1 1 грн, які не подав до Приморської державної податкової інспекції Південного управління у м. Одесі Головного управління ДПС в Одеській області.

В результаті вищевказаних умисних протиправних дій директора ТОВ «Вест Білдінг Україна» ОСОБА_4 , до бюджету держави останнім не сплачено податок на додану вартість у загальній сумі 7 606 994,1 1 грн, за звітні (податкові) періоди жовтень 2018 року - жовтень 2019 року, що є коштами в особливо великих розмірах, так як вказана сума більш ніж у 7000 разів перевищує установлений законом неоподаткований мінімум доходів громадян.

Таким чином, ОСОБА_4 підозрюється у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України, за кваліфікуючими ознаками: умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених в установленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.
29.07.2020 ОСОБА_4 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3ст. 212 КК України.

Допитаний 29.07.2020 як підозрюваний, ОСОБА_4 повністю визнав свою вину у скоєнні злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України. Також, ОСОБА_4 зазначив, що він відшкодував завдані державі збитки в повному обсязі, що підтверджується платіжними дорученнями №1751 від 26.03.2020, №1792 від 09.04.2020, №1877 від 29.04.2020, №1988 від 28.05.2020, №2088 від 19.06.2020, №2224 від 10.07.2020, №2336 від 28.07.2020 на загальну суму 7 606 994,11 грн..

Згідно ст. 44 КК України, особа, яка вчинила злочин, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених Кримінальним кодексом України. Звільнення від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених Кримінальним кодексом України, здійснюються виключно судом. Порядок звільнення від кримінальної відповідальності встановлюється законом.

Частиною 4 ст. 212 КК України передбачено, що особа, яка вчинила діяння, передбачені частинами першою, другою, або діяння, передбачені частиною третьою (якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах) ст. 212 КК України, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона до притягнення до кримінальної відповідальності сплатила податки, збори (обов`язкові платежі), а також відшкодувала шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня).

Шкода заподіяна державі, у вигляді несплати податку на додану вартість ТОВ «Вест Білдінг Україна» у загальній сумі 7 606 994,1 1 грн, відшкодована ОСОБА_4 у повному обсязі до винесення повідомлення про підозру та притягнення його до кримінальної відповідальності, що підтверджується платіжними дорученнями №1751 від 26.03.2020, №1792 від 09.04.2020, №1877 від 29.04.2020, №1988 від 28.05.2020, №2088 від 19.06.2020, №2224 від 10.07.2020, №2336 від 28.07.2020 на загальну суму 7 606 994,11 грн.

Таким чином, відповідно до ст. ст. 44, 212 ч. 4 КК України ОСОБА_4 , підлягає звільненню від кримінальної відповідальності у зв`язку зі сплатою податків, зборів, обов`язкових платежів до повідомлення про підозру та притягнення до кримінальної відповідальності.

При роз`яснені 29.07.2020 підозрюваному ОСОБА_4 права на звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку з відшкодуванням заподіяної державі шкоди, у вигляді несплати податків, останній надав згоду на таке звільнення. Положеннями ч. 1 ст. 286 КПК України визначено, що звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом.

Також встановлено, що вказаний злочин ОСОБА_4 скоїв вперше, раніше до кримінальної відповідальності не притягувався.

Прокурор звернувся до суду з клопотанням, відповідно до вимог ч.2 ст.286 КПК України про звільнення ОСОБА_4 , від кримінальної відповідальності, оскільки збиток спричинений державі останній сплатив в повному обсязі, що підтверджується платіжним дорученням №1751 від 26.03.2020, №1792 від 09.04.2020, №1877 від 29.04.2020, №1988 від 28.05.2020, №2088 від 19.06.2020, №2224 від 10.07.2020, №2336 від 28.07.2020 на загальну суму 7 606 994,11 грн.., в повному обсязі, що було встановлено під час досудового розслідування.
У судовому засіданні прокурор підтримав клопотання та просив його задовольнити.
ОСОБА_4 та його захисник у судовому засіданні, підтримали клопотання прокурора та просили закрити кримінальне провадження.
Суд, розглянувши клопотання прокурора, заслухавши думку учасників судового провадження, приходить до висновку, що клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_4 підлягає задоволенню, з наступних підстав.
Відповідно до ст.44 КК України, особа, яка вчинила злочин, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених Кримінальним кодексом України.
Відповідно до ч.4 ст.212 КК України особа, яка вчинила діяння, передбачені частинами першою, другою, або діяння, передбачені частиною третьою (якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах) ст.212 КК України, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона до притягнення до кримінальної відповідальності сплатила податки, збори (обов`язкові платежі), а також відшкодувала шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня).
Згідно з п.2 ч.3 ст.314 КПК України, у підготовчому судовому засіданні суд має право закрити провадження у випадку встановлення підстав передбачених ч.2 ст.284 КПК України. Відповідно до якої, кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.
Відповідно до ч.1 ст.286 КПК України, питання про звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом.
Відповідно до п.2 постанови Пленуму Верховного Суду України №12 від 23.12.2005 року «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності», при вирішенні питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд (суддя) під час попереднього, судового, апеляційного або касаційного розгляду справи повинен переконатися, що діяння, яке поставлено особі за провину, дійсно мало місце, що воно містить склад злочину і особа винна в його вчиненні, а також що умови та підстави її звільнення від кримінальної відповідальності передбачені КК. Тільки після цього можна постановити (ухвалити) у визначеному КПК порядку відповідне судове рішення.
Шкода заподіяна державі, у вигляді несплати податку на додану вартість відшкодована ОСОБА_4 у повному обсязі, що підтверджується платіжними дорученнями №1751 від 26.03.2020, №1792 від 09.04.2020, №1877 від 29.04.2020, №1988 від 28.05.2020, №2088 від 19.06.2020, №2224 від 10.07.2020, №2336 від 28.07.2020 на загальну суму 7 606 994,11 гривень.

Відповідно до ч.3 ст.288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав , передбачених Законом України про кримінальну відповідальність.
Таким чином, враховуючи вищенаведене та те, що ОСОБА_4 до притягнення його до кримінальної відповідальності відшкодував завдану шкоду у повному обсязі, сплативши податки, раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, суд вважає за необхідне звільнити ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності на підставі ч.4 ст.212 КК України.
На підставі ч. 3,4 ст. 212 КК України, керуючись ч. 2 ст.284, ст.ст.285-286,288,314,372, 395 КПК України, суд -

У Х В А Л И В:

Клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності прокуратури Одеської області ОСОБА_3 від 29.07.2020 року про звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_4 - задовольнити.
Звільнити ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, на підставі ч.4 ст.212 , ст. 44 КК України, ч.3 ст.288 КПК України.
Кримінальне провадження, зареєстроване у ЄРДР за №0000002 від 09.01.2020 року - закрити.
Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Одеської області, через Приморський районний суд м. Одеси, протягом семи днів з дня її проголошення.
Суддя:
28.08.2020