ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Провадження № 11-кп/818/3787/20 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 грудня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,

з секретарем - ОСОБА_5 ,

за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Харкова апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Дзержинського районного суду м. Харкова від 08 жовтня 2020 року про приведення вироку Фрунзенського районного суду м. Харкова від 25.09.2017 року у відношенні ОСОБА_7 у відповідність до Закону Україну «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень»,-

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою Дзержинського районного суду м. Харкова від 08 жовтня 2020 року задоволено подання начальника Державної установи « Олексіївська виправна колонія (25) » «Про вирішення питання про приведення вироку у відповідність до вимог закону щодо зниження покарання до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового Закону або пом`якшення призначеного покарання » відносно засудженого ОСОБА_7 .
Приведено вирок Фрунзенського райсуду м. Харкова від 25.09.2017 у відношенні ОСОБА_7 у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 та вважати ОСОБА_7 засудженим за ст. 309 ч. 1 КК України до кримінального покарання у виді обмеження волі на строк 5 років.
В іншій частині вирок Фрунзенського райсуду м. Харкова від 25.09.2017 у відношенні ОСОБА_7 залишено без змін.
Прийняте рішення суд вмотивував тим, що ОСОБА_7 було засуджено вироком Фрунзенського райсуду м. Харкова від 25.09.2017 та призначено покарання за ст. 309 ч. 1 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки, в редакції, яка діяла до набрання чинності Законом України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» та відповідно, призначена вироком суду міра покарання перевищує санкцію ст. 309 ч. 1 КК України, викладену в новій редакції, тому наявні підстави для задоволення подання, шляхом визначення ОСОБА_7 покарання у виді обмеження волі відповідно до вимог зазначеного Закону.
Засуджений, не погодившись з таким судовим рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій просить переглянути його кримінальну справу, врахувати пом`якшуючі обставини та відбутий ним строк покарання, пом`якшити покарання, замінити умовним терміном. Зазначає, що по суті оскаржуваним судовим рішення призначене покарання не знижено та не пом`якшено.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла наступного.

Встановлено, що ОСОБА_7 відбуває кримінальне покарання за вироком Фрунзенського райсуду м. Харкова від 25.09.2017 року, яким ОСОБА_7 призначено покарання: за ч. 1 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки; за ч. 1 ст. 317 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. Згідно з ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено остаточно покарання у виді трьох років і шести місяців позбавлення волі. На підставі ч. 1ст. 71 КК України, до вказаного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання, призначеного за вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 18.09.2014 року, та остаточно призначено покарання у виді чотирьох років позбавлення волі.

Разом з тим, відповідно до Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набрав чинності 01.07.2020, санкція ч. 1 ст. 309 КК України передбачає покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправні роботи на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років. Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Частиною 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Враховуючи, що в даному випадку нова санкція ч. 1 ст. 309 КК України передбачає більш м`який вид покарання, аніж позбавлення волі, суд першої інстанції, вирішуючи питання в порядку ст. 537 КПК України, мав змінити лише вид покарання за ч. 1 ст. 309 КК України з позбавлення волі на обмеження волі. При цьому підстави для зміни міри покарання, визначеної вироком суду за ч. 1 ст. 309 КК України, а саме 3 роки, відсутні, оскільки у розумінні положень ч. 3 ст. 74 КК України міра покарання знижується до максимальної межі покарання за санкцією нового закону в межах одного виду покарання. Таким чином, оскаржувану ухвалу суду слід змінити та привести вирок Фрунзенського райсуду м. Харкова від 25.09.2017 року у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 та вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до кримінального покарання у виді обмеження волі строком на 3 роки.
Безпідставними в даному випадку є вимоги засудженого, який просить переглянути його кримінальну справу, врахувати пом`якшуючі обставини та відбутий ним строк покарання, пом`якшити покарання, замінити умовним терміном. Вказані засудженим питання не можуть бути вирішені при перегляді ухвали Дзержинського районного суду м. Харкова від 08.10.2020 року, яка постановлена в порядку ст. 537 КПК України. Крім того, враховуючи, що остаточне покарання ОСОБА_7 було призначено за вироком суду з урахуванням ст. 70, 71 КК України, підстави для пом`якшення йому остаточного покарання також відсутні, оскільки покарання за ч. 1 ст. 309 КК України поглинуте повністю більш суворим, призначеним за ч. 1 ст. 317 КК України.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 408 КПК України,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Дзержинського районного суду м. Харкова від 08 жовтня 2020 року змінити.
Привести вирок Фрунзенського райсуду м. Харкова від 25.09.2017 року у відношенні ОСОБА_7 у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 та вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до кримінального покарання у виді обмеження волі строком на 3 роки.
В іншій частині ухвалу Дзержинського районного суду м. Харкова від 08 жовтня 2020 року та вирок Фрунзенського райсуду м. Харкова від 25.09.2017 року залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді: