ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний №334/7995/19 Слідчий суддя в 1 інст. ОСОБА_1
Провадження №11сс/807/1252/19 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
Категорія ст.ст.154-157 КПК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 грудня 2019 року місто Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду в складі
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
розглянула в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження відносно
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м. Запоріжжя, начальника відділу в Запорізькому районі міжрайонного управління в Запорізькому районі та м.Запоріжжя ГУ Держгеокадастру в Запорізькій області, який має вищу освіту, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 та проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України,
за участю прокурора ОСОБА_7 ,

захисника підозрюваного адвоката ОСОБА_8 ,

підозрюваного ОСОБА_6 .

Прокурор Запорізької місцевої прокуратури №3 ОСОБА_7 звернувся до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою на ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м.Запоріжжя від 04 грудня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання прокурора Запорізької місцевої прокуратури №3 ОСОБА_7 про відсторонення ОСОБА_6 від посади начальника відділу у Запорізькому районі міжрайонного управління у Запорізькому районі та м.Запоріжжі Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області.

Своє рішення слідчий суддя мотивував тим, що прокурором не доведено наявність достатніх підстав вважати, що перебуваючи на вказаній посаді, ОСОБА_6 може знищити документи із землеустрою в електронному вигляді, які стали підставою для формування вищевказаних земельних ділянок, та які на вимогу сторони обвинувачення ані ОСОБА_6 , ані посадовими особами ГУ Держгеокадастру надані не були. Крім того, стороною обвинувачення не зазначено, які саме документи у електронному вигляді, що мають значення для досудового розслідування, підозрюваний може знищити, та чи дійсно вони перебувають саме у ГУ Держгеокадастрі.

В апеляційній скарзі прокурор просить вищевказану ухвалу слідчого судді скасувати, постановити нову ухвалу, якою відсторонити ОСОБА_6 від посади начальника відділу у Запорізькому районі міжрайонного управління у Запорізькому районі та м.Запоріжжі Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області на два місяці.
В обґрунтування своїх вимог прокурор зазначає, що саме перебування на зазначеній посаді сприяло вчиненню інкримінованих ОСОБА_6 кримінальних правопорушень, а тому, продовжуючи перебувати на цій посаді, ОСОБА_6 може знищити документи із землеустрою у електронному виді, які стали підставою для формування вищевказаних земельних ділянок та які на неодноразові вимоги сторони обвинувачення, ані ОСОБА_6 , ані посадовими особами ДУ Держгеокадастру надані не були.

Крім того, перебуваючи на вказаній посаді, ОСОБА_6 може протиправно впливати на свідків, а саме голову Балабинської селищної ради Запорізького району Запорізької області ОСОБА_9 , землевпорядника Балабинської селищної ради ОСОБА_10 , Головного лісничого ДП «Запорізьке лісомисливське господарство» ОСОБА_11 , а також безпосередньо на ОСОБА_12 Відсторонення останнього від посади надасть можливість запобігти протиправній поведінці підозрюваного.

Згідно з ухвалою слідчого судді, прокурор звернувся до суду з клопотанням про відсторонення ОСОБА_6 , який підозрюється у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України, від посади начальника відділу у Запорізькому районі міжрайонного управління у Запорізькому районі та м.Запоріжжі Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області.

В провадженні СВ Дніпровського ВП ГУНП в Запорізькій області перебувають матеріали кримінального провадженні, зареєстрованого в Єдиному реєстрі досудових розслідувань за № 0004046 від 19 листопада 2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 364 КК України, пов`язаного з незаконною реєстрацією права власності на земельну ділянку площею 2,0 га, для ведення лісового господарства, кадастровий номер :01:001:2101 за громадянином ОСОБА_13 та незаконною реєстрацією права власності на земельну ділянку площею 2,0 га, для ведення лісового господарства, кадастровий номер :01:001:2102, за громадянкою ОСОБА_12 .

Так, до Запорізької місцевої прокуратури №3 надійшла заява голови Балабинської селищної ради Запорізького району Запорізької області, в якій зазначено, що у 2018 році виконавчому комітету селищної ради стало відомо про те, що на території земель Балабинської селищної ради, за межами населеного пункту, в районі річки Дніпро з`явились в Публічній карті України дві земельні ділянки приватної власності із цільовим призначенням: «для іншого лісогосподарського призначення», а саме земельна ділянка із кадастровим номером :01:001:2101, площею 2.0 га та земельна ділянка із кадастровим номером :01:001:2102, площею 2,0 га. За рішеннями селищної ради земельні ділянки лісового фонду та за межами населеного пункту не надавались. Відповідно до Земельного та Лісового кодексів України, винесення рішень щодо виділення земельних ділянок такого типу не входить до компетенції селищної ради. Окрім того, печатка, якою засвідчено державний акт на право власності на землю з`явилась в Балабинській селищній раді лише в 2004 році, про що також показала свідок ОСОБА_14 - секретар Балабинської селищної ради,

Як убачається із копій державних актів на право приватної власності на землю серія IV- ЗП № 012416, виданий на ім`я ОСОБА_12 , та серія ІІІ-ЗП № 051325, виданий на ім`я ОСОБА_13 рішення про їх виділення прийнято виконкомом Балабинської селищної ради за №124/6 від 13 вересня 2001 року.

За інформацією Запорізької районної державної адміністрації, рішення виконавчого комітету Балабинської селищної ради від 13 вересня 2001 року №124/6 про надання у власність ОСОБА_12 , земельної ділянки площею 2,0 га, для ведення лісового господарства взагалі не приймалось.

У свою чергу, виконавчим комітетом Балабинської селищної ради 13 вересня 2001 року прийнято лише рішення №124 про передачу в приватну власність земельних ділянок під будівництво і обслуговування житлових будинків і господарських будівель наступним громадянам: ОСОБА_15 по АДРЕСА_3 (700 кв.м.); ОСОБА_16 по АДРЕСА_4 (836 кв.м.), ОСОБА_17 по АДРЕСА_5 , яке не має жодного відношення до спірних правовідносин.

ОСОБА_6 наказом в.о. начальника Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області №72/-9-08 від 29 грудня 2016 року, призначений на посаду начальника відділу в Запорізькому районі міжрайонного управління у Запорізькому районі та м.Запоріжжя Головного управління Держгеокадастру в Запорізькій області, яка відповідає категорії «Б» посад державної служби та одночасно з призначенням на посаду йому було збережено 6 ранг державного службовця.

Згідно з п.5-1 Положення про державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру, затвердженого Постановою Кабінету міністрів України №15 від 14 січня 2015 року, керівники структурних підрозділів Держгеокадастру та його територіальних органів, на яких покладено повноваження щодо виконання інспекційних функцій, є одночасно старшими державними інспекторами у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель.

Станом на 08 лютого 2018 року ОСОБА_6 обіймав посаду начальника відділу в Запорізькому районі міжрайонного управління у Запорізькому районі та м.Запоріжжя Головного управління Держгеокадастру в Запорізькій області, який входить в систему центрального органу виконавчої влади, на який, згідно з п.1 Положення про державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру, затвердженого Постановою Кабінету міністрів України №15 від 14 січня 2015 року, покладено реалізацію державної політику у сфері топографогеодезичної і картографічної діяльності, земельних відносин, землеустрою, у сфері Державного земельного кадастру, державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі в частині отримання земельного законодавства.

Обіймаючи постійно в органі державної влади посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих функцій, які полягали у здійсненні керівництва трудовим колективом. ОСОБА_6 згідно з приміткою п.1 до ст.364 КК України є службовою особою.

06 лютого 2018 року до відділу в Запорізькому районі міжрайонного управління у Запорізькому районі та м.Запоріжжя Головного управління Держгеокадастру в Запорізькій області, звернувся ОСОБА_13 з заявою про державну реєстрацію земельної ділянки лісового фонду площею 2,0 га, розташованої на території Запорізького району Запорізької області, надавши підроблений державний акт на право приватної власності на землю серії ІІІ-ЗП № 051325, виданий на ім`я ОСОБА_13 головою Балабинської селищної ради народних депутатів 15 січня 2002 року, згідно з яким останньому рішенням виконкомом Балабинської селищної ради за №124/6 від 13 вересня 2001 року передано у власність земельну ділянку лісового фонду площею 2 га, розташовану на території Запорізького району Запорізької області.

Таким чином, ОСОБА_6 , усвідомлюючи факт, що земля видана з порушенням законодавства, а також використання громадянином ОСОБА_13 завідомо підробленого державного акту на право приватної власності на землю серії ІІІ-ЗП №051325 від 15 січня 2002 року, достовірно знаючи те, що на день його видачі згідно положень ст.4 Земельного кодексу України N561-ХІІ 18 грудня 1990 року, в редакції, діючій станом на 08 лютого 2001 року, дана земельна ділянка не могла бути передана у приватну власність фізичної особи рішенням виконавчого комітету Балабинської селищної ради народних депутатів, маючи та реалізуючи умисел, спрямований на зловживання службовим становищем, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, зловживаючи службовим становищем, з метою одержання неправомірної вигоди для ОСОБА_13 , використовуючи своє службове становище всупереч інтересам служби та перебуваючи в приміщенні адміністративної будівлі, розташованої по АДРЕСА_6 , 08 лютого 2018 року, здійснив у відповідності до положень Закону України «Про державний земельний кадастр» державну реєстрацію земельної ділянки шляхом внесення до Державного земельного кадастру відомостей про формування земельної ділянки, якій автоматично був присвоєний кадастровий номер :01:001:2101, тим самим офіційно провівши державну реєстрацію земельної ділянки за ОСОБА_13 , внаслідок чого вказана земельна ділянка була виключена із земель державної власності, чим спричинено збитку державі на суму 343 460 грн, яка у двісті п`ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Крім того, 06 лютого 2018 року до відділу в Запорізькому районі міжрайонного управління у Запорізькому районі та м.Запоріжжя Головного управління Держгеокадастру в Запорізькій області звернулась ОСОБА_12 з заявою про державну реєстрацію земельної ділянки площею 2 га. розташованої на території Запорізького району Запорізької області, надавши підроблений державний акт на право приватної власності на землю серії на землю серія ІУ-ЗП №012416, виданий на ім`я ОСОБА_12 , рішення Балабинської селищної ради за №124/6 від 13 вересня 2001 року, згідно з яким, останній рішенням виконкомом Балабинської селищної ради народних депутатів за № 124/6 від 13 вересня 2001 року передано у власність земельну ділянку лісового фонду площею 2 га, розташовану на території Запорізького району Запорізької області.

Таким чином. ОСОБА_6 , усвідомлюючи той факт, що земля видана з порушенням законодавства, а також використання ОСОБА_12 завідомо підробленого державного акту на право приватної власності на землю серія ІУ-ЗП № 012416, достовірно знаючи те, що на день його видачі згідно з положеннями ст.4 Земельного кодексу України №561-ХІІ 18 грудня 1990 року, в редакції, діючій станом на 08 лютого 2001 року, дана земельна ділянка не могла бути передана у приватну власність фізичній особі рішенням виконавчого комітету Балабинської селищної ради народних депутатів, маючи та реалізуючи свій умисел, спрямований на зловживання службовим становищем, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, зловживаючи службовим становищем, з метою одержання неправомірної вигоди для ОСОБА_13 , використовуючи своє службове становище всупереч інтересам служби та перебуваючи в приміщенні адміністративної будівлі, розташованої по АДРЕСА_6 , 08 лютого 2018 року, здійснив у відповідності до положень Закону України «Про державний земельний кадастр» державну реєстрацію земельної ділянки шляхом внесення до Державного земельного кадастру відомостей про формування земельної ділянки, якій автоматично був присвоєний кадастровий номер :01:001:2102, тим самим офіційно провівши державну реєстрацію земельної ділянки за ОСОБА_12 , внаслідок чого вказана земельна ділянка була виключена із земель державної власності, чим спричинено збитку державі на суму 515 524 грн, яка у двісті п`ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Умисні дії ОСОБА_6 кваліфіковані за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України, як зловживання службовим становищем, тобто умисне, з метою одержання будь-якої неправомірної вигоди для іншої фізичної особи використання службовою особою службового становища всупереч інтересам служби, якщо воно спричинило тяжкі наслідки.

28 листопада 2019 року у кримінальному провадженні прокурором Запорізької місцевої прокуратури №3, юристом 1 класу ОСОБА_7 , повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.364 КК України, ОСОБА_6 .

Заслухавши доповідь судді; прокурора, який підтримав апеляційну скаргу; підозрюваного та його захисника, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з таких підстав.

Як убачається з матеріалів провадження, органами досудового розслідування ОСОБА_6 повідомлено про підозру у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.364 КК України, який, відповідно до ст.12 КК України, є тяжким.
Згідно з положеннями ч.1 ст.154 КПК України, відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину, і незалежно від тяжкості злочину - щодо особи, яка є службовою особою правоохоронного органу.
Відповідно до вимог ч.2 ст.157 КПК України, при вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя, суд зобов`язаний врахувати такі обставини: правову підставу для відсторонення від посади; достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; наслідки відсторонення від посади для інших осіб.
При вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя насамперед зобов`язаний врахувати наявність правових підстав для відсторонення особи від посади та достатніх доказів, що вказують на вчинення особою кримінального правопорушення.
Окрім того, слідчий суддя повинен звернути особливу увагу на можливі наслідки для інших осіб, у тому числі й негативні, у разі прийняття рішення про відсторонення від посади.
З огляду на загальні засади застосування заходів забезпечення кримінального провадження, визначених ст.132 КПК України, слідчий суддя при оцінці потреб досудового розслідування зобов`язаний врахувати можливість досягнення завдань у конкретному кримінальному провадженні без застосування зазначених заходів.
На думку колегії суддів, слідчий суддя дотримався вищевказаних вимог закону під час розгляду клопотання слідчого.
Так, з наданих суду матеріалів кримінального провадження убачається, що наведені у клопотанні слідчого підстави для застосування щодо ОСОБА_6 заходу забезпечення кримінального провадження у вигляді відсторонення від посади перевірялись слідчим суддею при розгляді клопотання. При цьому, у судовому засіданні заслухані пояснення підозрюваного ОСОБА_6 , його захисників, вислухана думка прокурора, та з`ясовані обставини, які мають суттєве значення при вирішенні питання щодо застосування вказаного заходу.
Перевіряючи доводи клопотання, слідчим суддею взято до уваги те, що прокурором на підтвердження існування зазначених у клопотанні слідчого ризиків не надано доказів. Твердження прокурора про існування таких ризиків ґрунтуються на припущеннях.
Колегія суддів погоджується з зазначеними висновками слідчого судді.
Будь-яких об`єктивних даних про те, що ОСОБА_6 перешкоджає кримінальному провадженню, в наданих суду матеріалах провадження немає.
З урахуванням наведеного, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги прокурора.
Порушень вимог кримінального процесуального законодавства, які тягнуть скасування оскаржуваної ухвали слідчого судді, не встановлено.
Більш того, на час апеляційного розгляду обвинувальний акт у проваджені направлений до суду, тому в подальшому питання щодо необхідності застосування заходів забезпечення кримінального провадження має вирішуватися судом першої інстанції у встановленому законом порядку.
Керуючись ст.407, 422 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

апеляційну скаргу прокурора Запорізької місцевої прокуратури №3 ОСОБА_7 залишити без задоволення.
Ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м.Запоріжжя від 04 грудня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання прокурора Запорізької місцевої прокуратури №3 ОСОБА_7 про відсторонення ОСОБА_6 від посади начальника відділу у Запорізькому районі міжрайонного управління у Запорізькому районі та м.Запоріжжі Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області, залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Дата документу 24.12.2019 Справа № 334/7995/19