Справа №766/4714/20
н/п 1-кс/766/2819/20
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 березня 2020 року м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 , розглянувши клопотання прокурора Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів,

встановила:

Прокурор звернулася до слідчого судді з клопотанням в якому просила: надати їй дозвіл тимчасовий доступ до оригіналів документів або належним чином завірених копій, з можливістю їх вилучення в ІНФОРМАЦІЯ_1 , юридична адреса: АДРЕСА_1 , а саме:

-Актів приймання-передачі товару до договорів №1/74 від 09.08.2017, №1/89 від 10.10.2017, №1/107 від 08.12.2017, №1/17 від 27.03.2018, №1/18 від 27.03.2018, №1/34 від 28.08.2018, №1/35 від 30.08.2018, №1/36 від 30.08.2018, №1/42 від 23.10.2018, №1/24 від 10.07.2019, №1/27 від 16.07.2019;

-Довідок торгово-промислової палати щодо наявності коливання цін на ринку щодо кожного виду товару при укладенні додаткових угод до договорів закупівлі №1/74 від 09.08.2017, №1/89 від 10.10.2017, №1/107 від 08.12.2017, №1/17 від 27.03.2018, №1/18 від 27.03.2018, №1/34 від 28.08.2018, №1/35 від 30.08.2018, №1/36 від 30.08.2018, №1/42 від 23.10.2018, №1/24 від 10.07.2019, №1/27 від 16.07.2019;

-Сертифікатів якості на поставлений товар відповідно до вище вказаних договорів закупівлі;

-Посадової інструкції, особової картки, наказу про призначення на посаду, довідка про перебування на лікарняному та у відпустці ректора ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_4 ;

-Посадової інструкції, особової картки, наказу про призначення на посаду, довідка про перебування на лікарняному та у відпустці осіб, які відповідно до своїх функціональних обов`язків здійснювали контроль за виконанням договорів№1/74 від 09.08.2017, №1/89 від 10.10.2017, №1/107 від 08.12.2017, №1/17 від 27.03.2018, №1/18 від 27.03.2018, №1/34 від 28.08.2018, №1/35 від 30.08.2018, №1/36 від 30.08.2018, №1/42 від 23.10.2018, №1/24 від 10.07.2019, №1/27 від 16.07.2019 та додаткових угод до них.

-Наказ про створення тендерного комітету ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Розгляд клопотання на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України проводити без участі представників ІНФОРМАЦІЯ_2 , з метою уникнення можливості зміни або знищення необхідних документів.

Обґрунтування клопотання:

Херсонською місцевою прокуратурою Херсонської області провадиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000035 від 16.03.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України.

Під час досудового розслідування було встановлено, що на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » міститься інформація про здійснення ІНФОРМАЦІЯ_4 у ФОП ОСОБА_5 закупівлю риби, рибного філе та іншого м`яса риби замороженого хек свіжозаморожений, про що укладено договір №1/74 від 09.08.2017.

При цьому, протягом вересня-листопада укладено ряд додаткових угод щодо зміни ціни за одиницю товару на не більше ніж на 10%, зокрема:

-Угода № 1-1/87 від 26.09.2017 про доповнення договору № 1/74 від 09.08.2017;

-Угода № 2-1/105 від 21.11.2017 про доповнення договору № 1/74 від 09.08.2017;

Крім того, моніторингом інформації, яка наявна на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 у ФГ « ОСОБА_6 » здійснено закупівлю товару зернових культур та картоплі, про що укладено договір №1/89 від 10.10.2017.

При цьому, укладено додаткову угоду щодо зміни ціни за одиницю товару, на не більше ніж на 10%, зокрема:

-Угода № 1-1/100 від 21.11.2017 про доповнення договору № 1/89 від 21.11.2017;

Також, моніторингом інформації, яка наявна на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 у ФОП ОСОБА_7 здійснено закупівлю товару м`ясопродукти, про що укладено договір №1/107 від 08.12.2017.

При цьому, укладено додаткову угоду щодо зміни ціни за одиницю товару, на не більше ніж на 10%, та зменшення суми договору, зокрема:

-Угода № 1-1/111 від 18.12.2017 про доповнення договору № 1/107 від 08.12.2017;

Крім того, моніторингом інформації, яка наявна на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 у ФОП ОСОБА_5 здійснено закупівлю товару вершкове масло, про що укладено договір №1/17 від 27.03.2018.

При цьому, протягом квітня грудня укладено ряд додаткових угод щодо зміни ціни за одиницю товару, на не більше ніж на 10%, та зменшення суми договору, зокрема:

-Угода № 1-1/24 від 24.04.2018 про внесення змін до договору № 1/17 від 27.03.2018;

-Угода № 2-1/26 від 18.05.2018 про внесення змін до договору № 1/17 від 27.03.2018;

-Угода № 3-1/70 від 20.12.2018 про внесення змін до договору № 1/17 від 27.03.2018;

Також, моніторингом інформації, яка наявна на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 у ФОП ОСОБА_5 дійснено закупівлю товару м`ясо курей охолоджене, про що укладено договір №1/18 від 27.03.2018.

При цьому, протягом квітня грудня укладено ряд додаткових угод щодо зміни ціни за одиницю товару, на не більше ніж на 10%, та зменшення суми договору, зокрема:

-Угода № 1-1/25 від 24.04.2018 про внесення змін до договору № 1/18 від 27.03.2018;

-Угода № 2-1/27 від 18.05.2018 про внесення змін до договору № 1/18 від 27.03.2018;

-Угода № 3-1/71 від 20.12.2018 про внесення змін до договору № 1/18 від 27.03.2018;

Також, моніторингом інформації, яка наявна на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 у ФОП ОСОБА_5 здійснено закупівлю товару фруктові та овочеві соки, про що укладено договір №1/34 від 28.08.2018.

При цьому, протягом листопада укладено ряд додаткових угод щодо зміни ціни за одиницю товару, на не більше ніж на 10%, та зменшення суми договору, зокрема:

-Угода № 1-1/49 від 13.11.2018 про внесення змін до договору № 1/34 від 28.08.2018;

-Угода № 2-1/54 від 27.11.2018 про внесення змін до договору № 1/34 від 28.08.2018;

Також, моніторингом інформації, яка наявна на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 у ФОП ОСОБА_7 здійснено закупівлю товару продукція борошномельної-крупяної промисловості, про що укладено договір №1/35 від 30.08.2018.

При цьому, протягом вересня-грудня укладено ряд додаткових угод щодо зміни ціни за одиницю товару, на не більше ніж на 10%, та зменшення суми договору, зокрема:

-Угода № 1-1/37 від 26.09.2018 про внесення змін до договору № 1/35 від 30.08.2018;

-Угода № 2-1/47 від 12.11.2018 про внесення змін до договору № 1/35 від 30.08.2018;

-Угода № 3-1/67 від 18.12.2018 про внесення змін до договору № 1/35 від 30.08.2018;

Також, моніторингом інформації, яка наявна на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 у ФОП ОСОБА_7 здійснено закупівлю товару молоко та вершки, про що укладено договір №1/36 від 30.08.2018.

При цьому, протягом листопада-грудня укладено ряд додаткових угод щодо зміни ціни за одиницю товару, на не більше ніж на 10%, та зменшення суми договору, зокрема:

-Угода № 1-1/48 від 12.11.2018 про внесення змін до договору № 1/36 від 30.08.2018;

-Угода № 3-1/68/ від 18.12.2018 про внесення змін до договору № 1/36 від 30.08.2018;

Також, моніторингом інформації, яка наявна на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 у ФОП ОСОБА_5 здійснено закупівлю товару овочі, фрукти та горіхи (буряк столовий свіжий, цибуля ріпчаста свіжа, морка свіжа, капуста білокачанна свіжа, часник, яблука), про що укладено договір №1/42 від 23.10.2018.

При цьому, протягом листопада-грудня укладено ряд додаткових угод щодо зміни ціни за одиницю товару, на не більше ніж на 10%, та зменшення суми договору, зокрема:

-Угода № 1-1/51 від 13.11.2018 про внесення змін до договору № 1/42 від 23.10.2018;

-Угода № 2-1/56 від 27.11.2018 про внесення змін до договору № 1/42 від 23.10.2018;

-Угода № 3-1/72 від 20.12.2018 про внесення змін до договору № 1/42 від 23.10.2018

Також, моніторингом інформації, яка наявна на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 у ФОП ОСОБА_7 здійснено закупівлю товару м`ясо яловичини та свинини охолоджене вищого ґатунку, про що укладено договір №1/24 від 10.07.2019.

При цьому, в жовтні укладено додаткову угоду щодо зміни ціни за одиницю товару, на не більше ніж на 10%, зокрема:

-Угода № 1-1/30 від 02.10.2019 про внесення змін до договору № 1/24 від 10.07.2019;

Також, моніторингом інформації, яка наявна на офіційному порталі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 ФОП ОСОБА_7 здійснено закупівлю товару сир кисломолочний та сир твердий, про що укладено договір №1/27 від 16.07.2019.

При цьому, в жовтні укладено додаткову угоду щодо зміни ціни за одиницю товару, на не більше ніж на 10%, зокрема:

-Угода № 1-1/31 від 02.10.2019 про внесення змін до договору № 1/27 від 16.07.2019;

Разом з тим, вивченням підстав для внесення змін до вказаних вище договорів встановлено, що при внесені змін до Договорів тендерний комітет ІНФОРМАЦІЯ_5 .

Проте, вказані довідки лише констатують ціни на товар за станом на окремий місяць. Крім того, вказані довідки ІНФОРМАЦІЯ_6 взагалі не містять будь-яких даних про коливання цін на ринку.

Коливання ціни на ринку повинно розцінюватися саме після підписання договору, а не визначати її розмір на момент договору, оскільки п. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» урегульовано саме зміну істотних умов у разі виникнення такого явища, як коливання ціни на ринку.

Тобто, законодавством передбачено зміну умов договору після його підписання, щодо зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Отже, ІНФОРМАЦІЯ_4 безпідставно підвищено ціну на товари відповідно до вище указаних договорів закупівлі продуктів за державні кошти, що в свою чергу призвело зменшення кількості поставлено товару за договором закупівлі і безпідставного отримання коштів суб`єктами господарювання з державного бюджету.

Держава виступає гарантом реалізації та впровадження на території країни прийнятих законів та інших нормативно-правових актів, тобто будь-які суспільно-правові відносини, які виникають, мають реалізовуватися виключно в правовому полі, в межах визначених чинним законодавством.

Закон України «Про публічні закупівлі» установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, місцевих органів, підприємств, установ.

Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Держава як гарант верховенства права в Україні гарантує, що укладення договору про закупівлю товарів за бюджетні кошти відповідно до вимог законодавства про публічні закупівлі сприятиме ефективному, прозорому та цільовому використанню бюджетних коштів.

Окрім того, ІНФОРМАЦІЯ_7 зверталася з листом до ІНФОРМАЦІЯ_2 з пропозицією надати відомості щодо кількості недоотриманого товару внаслідок виконання додаткових угод до договорів про збільшення ціни товару.

Листом від 24.01.2020 ХДМА повідомила, що у зв`язку зі значним обсягом інформації у найкоротший термін надасть до прокуратури запитувану інформацію (кількість, товару, вартість товару, документи про підтвердження отримання товару), а також документовану інформацію про фактичне коливання цін на ринку за кожним укладеним договором.

Разом з листом від 20.02.2020 ІНФОРМАЦІЯ_4 додатково повідомлено, про те, що в діях посадових осіб ІНФОРМАЦІЯ_8 порушень не вбачають, а опрацювання та надання до прокуратури значного обсягу інформації є необґрунтованим.

З огляду на викладене, в даному випадку виникла необхідність у отриманні тимчасового доступу до оригіналів документів, що містять відомості про виконання вище перерахованих договорів та додаткових угод до них, а також довідок з ІНФОРМАЦІЯ_9 , на які посилається ХДМА в своїх листах, зокрема:

-Акти приймання-передачі товару до договорів №1/74 від 09.08.2017, №1/89 від 10.10.2017, №1/107 від 08.12.2017, №1/17 від 27.03.2018, №1/18 від 27.03.2018, №1/34 від 28.08.2018, №1/35 від 30.08.2018, №1/36 від 30.08.2018, №1/42 від 23.10.2018, №1/24 від 10.07.2019, №1/27 від 16.07.2019;

-Довідки торгово-промислової палати щодо наявності коливання цін на ринку щодо кожного виду товару при укладенні додаткових угод до договорів закупівлі №1/74 від 09.08.2017, №1/89 від 10.10.2017, №1/107 від 08.12.2017, №1/17 від 27.03.2018, №1/18 від 27.03.2018, №1/34 від 28.08.2018, №1/35 від 30.08.2018, №1/36 від 30.08.2018, №1/42 від 23.10.2018, №1/24 від 10.07.2019, №1/27 від 16.07.2019;

-Сертифікати якості на поставлений товар відповідно до вище вказаних договорів закупівлі.

-Копія посадової інструкції , особової картки, наказу про призначення на посаду, довідка про перебування на лікарняному та у відпустці ректора ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_4

-Копія посадової інструкції , особової картки, наказу про призначення на посаду, довідка про перебування на лікарняному та у відпустці осіб які відповідно до своїх функціональних обов`язків здійснювали контроль за виконанням договору укладеного.

Вищевказані документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, є документальними доказами факту можливого привласнення та розтрати майна шляхом зловживання службовим становищем, тому необхідно отримати тимчасовий доступ до вищевказаних документів, які зберігаються в ІНФОРМАЦІЯ_1 , з можливістю вилучення оригіналів документів або належним чином завірених копій.

Необхідність виїмки оригіналів вищевказаних документів обґрунтовується призначенням економічної експертизи в ході якої будуть дослідженні їх оригінали. Для проведення дослідження експертам, згідно наказу Мінюсту України № 53/5 від 08.10.1998, необхідно надати оригінали документів. Іншим способом ніж вилучити зазначенні документи не можливо забезпечити їх дослідження під час проведення експертизи.

Прокурор, надала до суду заяву про розгляд справи у її відсутність, в якій також зазначила, що клопотання підтримує у повному обсязі.

Представники ІНФОРМАЦІЯ_2 в судове засідання не викликався на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України. Згідно положень ч.4 ст. 107 КПК України фіксування розгляду за допомогою технічних засобів кримінального провадження не здійснювалось.

Мотивація суду:

Вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання є частково обґрунтованим, підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Згідно приписів ч.1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Херсонською місцевою прокуратурою Херсонської області провадиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000035 від 16.03.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, що передбачає відповідальність за привласнення, розтрату або заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем
Відповідно до п.6 ч.2 ст.160КПК України слідчий звертається до слідчого судді із клопотанням для отримання доступу до речей та документів тільки в разі неможливості іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів. За змістом вказаної норми означає, що у даному випадку прокурор іншим способом не може отримати вказані документи, так прокурором був направлений запит на отримання документів до яких необхідно надати доступ, однак ІНФОРМАЦІЯ_4 надано відповідь про неможливість надання прокурору запитуваних документів..

Згідно змісту клопотання у кримінальному провадженні йдеться про обставини, щодо безпідставного завищення цін на за куповані продукти аніж тій, яка зазначена у договорі. Так необхідність у тимчасовому доступі до документів полягає у встановленні обставин вчиненого кримінального правопорушення наявності чи відсутності повноважень для здійснення посадовими особами дій щодо завищення ціни продукції.

З урахуванням викладеного слідчий суддя вважає за необхідне надати тимчасовий доступ до зазначених документів із можливістю зробити копії та вилучити (здійснити виїмку) їх копії, оскільки прокурором не обґрунтована необхідність вилучення оригіналів.

Керуючись положеннями ст.ст. 2, 40, 131, 132, 159, 160 КПК України, слідчий суддя,

постановила:

Клопотання задовольнити частково.

Надати прокурору у кримінальному провадженні прокурору Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_3 дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_2 , юридична адреса: АДРЕСА_1 , із можливістю зробити копії та вилучити (здійснити виїмку) їх копії, а саме:

-Актів приймання-передачі товару до договорів №1/74 від 09.08.2017, №1/89 від 10.10.2017, №1/107 від 08.12.2017, №1/17 від 27.03.2018, №1/18 від 27.03.2018, №1/34 від 28.08.2018, №1/35 від 30.08.2018, №1/36 від 30.08.2018, №1/42 від 23.10.2018, №1/24 від 10.07.2019, №1/27 від 16.07.2019;

-Довідок торгово-промислової палати щодо наявності коливання цін на ринку щодо кожного виду товару при укладенні додаткових угод до договорів закупівлі №1/74 від 09.08.2017, №1/89 від 10.10.2017, №1/107 від 08.12.2017, №1/17 від 27.03.2018, №1/18 від 27.03.2018, №1/34 від 28.08.2018, №1/35 від 30.08.2018, №1/36 від 30.08.2018, №1/42 від 23.10.2018, №1/24 від 10.07.2019, №1/27 від 16.07.2019;

-Сертифікатів якості на поставлений товар відповідно до вище вказаних договорів закупівлі;

-Посадової інструкції, особової картки, наказу про призначення на посаду, довідка про перебування на лікарняному та у відпустці ректора ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_4 ;

-Посадової інструкції , особової картки, наказу про призначення на посаду, довідка про перебування на лікарняному та у відпустці осіб, які відповідно до своїх функціональних обов`язків здійснювали контроль за виконанням договорів№1/74 від 09.08.2017, №1/89 від 10.10.2017, №1/107 від 08.12.2017, №1/17 від 27.03.2018, №1/18 від 27.03.2018, №1/34 від 28.08.2018, №1/35 від 30.08.2018, №1/36 від 30.08.2018, №1/42 від 23.10.2018, №1/24 від 10.07.2019, №1/27 від 16.07.2019 та додаткових угод до них.

-Наказ про створення тендерного комітету ІНФОРМАЦІЯ_2 .

В іншій частині клопотання відмовити.

Встановити строк дії ухвали до 19.04.2020 року.

Попередити відповідальну особу про наслідки невиконання ухвали слідчого судді передбачені ст. 166 КПК України.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1