Постанова

Іменем України
13 лютого 2020 року

м. Київ
справа № 576/195/18
провадження № 51-7021 км18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
захисника ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника ОСОБА_5 на вирок Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 04 травня 2018 року та ухвалу Полтавського апеляційного суду від 05 лютого 2019 року у кримінальному провадженні внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000850, за обвинуваченням

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Стольне Менського району Чернігівської області, жителя АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.286 КК України.

Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини

Вироком Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 04 травня 2018 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.286 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки з позбавленням права керування транспортними засобами на строк два роки.
Вирішено питання про речові докази та судові витрати у провадженні.

Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 05 лютого 2019 року вирок місцевого суду залишено без зміни.
За вироком суду ОСОБА_7 визнаний винуватим у тому, що він 19 жовтня 2017 року близько 19:00 год, керуючи автомобілем марки «КАМАЗ 5320» д.н.з. НОМЕР_1 з причепом «СЗАП 8527» д.н.з. НОМЕР_2 , рухаючись по вул. Слобідській в с. Полошки Глухівського району Сумської області, в порушення вимог п.п.2.3«б»,13.1,13.3 Правил дорожнього руху України, проявляючи неуважність за дорожньою обстановкою, не врахував дорожні умови, габарити транспортного засобу, яким керував та своєчасно не обрав траєкторію руху з безпечним інтервалом, внаслідок чого здійснив наїзд на пішохода ОСОБА_8 , який стояв біля правого краю проїжджої частини дороги. В результаті ДТП потерпілий ОСОБА_8 отримав тяжкі тілесні ушкодження, від яких помер на місці події.

Вимоги касаційної скарги та доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник ОСОБА_5 просить скасувати судові рішення щодо ОСОБА_9 та призначити новий розгляд в суді першої інстанції.
В обґрунтування своєї позиції зазначає, що місцевий суд допустив ряд істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, зокрема:
- у вироку, при формулюванні обвинувачення визнаного судом доведеним, всупереч вимог ст.374 КПК України, не зазначив механізм ДТП, як спосіб вчинення злочину;
- не дослідив письмові докази, чим порушив принцип безпосередності закріплений у ст.23 КПК України;
- у матеріалах провадження відсутні журнали судових засідань за 04.04.2018, 23.04.2018, 04.05.2018;
- огляд транспортного засобу проведено без ухвали слідчого судді та дозволу власника, а тому докази, отримані в його результаті є недопустимими;
- висновки експертиз є недопустимими доказами тому, що до матеріалів кримінального провадження стороною обвинувачення не долучено постанов про їх призначення.
В свою чергу, суд апеляційної інстанції допущені порушення залишив поза увагою та не надав належної оцінки клопотанню про визнання доказів недопустимими.
Крім того, всупереч вимог ст.419 КПК України, в ухвалі не зазначив підстав, з яких апеляційну скаргу сторони захисту визнано необґрунтованою.
Рішення судів нижчих інстанцій не відповідають вимогам ст. 370 КПК України, через їх незаконність та необґрунтованість.
В решті наводить доводи, що стосуються оскарження фактичних обставин справи, а також надає власну оцінку доказам, відмінну від тієї, що надана судами.

Позиції інших учасників судового провадження

Захисник ОСОБА_5 вимоги касаційної скарги підтримав та просив задовольнити.

Прокурор у судовому засіданні заперечив проти задоволення скарги сторони захисту.

Мотиви суду

Відповідно до ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу. Суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги. Із будь-яких інших підстав касаційний суд не вправі втручатися у рішення судів нижчих ланок.
З огляду на це, доводи сторони захисту про невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, а також того, що місцевий суд дав неправильну оцінку доказам, виходячи з положень, як ст.433, так і ст. 438 КПК України, не є предметом перегляду суду касаційної інстанції.
Разом із тим, твердження захисника проте, що у вироку, при формулюванні обвинувачення визнаного судом доведеним, суд всупереч вимог ст.374 КПК України, не зазначив механізм ДТП, як спосіб вчинення злочину, заслуговують на увагу.
Приписами ч. 1 ст. 438 КПК України передбачено, що підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Положеннями п. 2 ч. 3 ст. 374 КПК України визначено, що у разі визнання особи винуватою, в мотивувальній частині обвинувального вироку зазначаються, у тому числі, формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, із зазначенням місця, часу, способу вчинення та наслідків, форми вини і мотивів кримінального правопорушення; докази на підтвердження встановлених судом обставин, а також мотиви неврахування окремих доказів.
Зі змісту сформульованої у ст.286 КК України диспозиції слідує, що вона є бланкетною, а тому при кваліфікації слід керуватися законодавчими чи іншими нормативними актами щодо безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту. У зв`язку з цим суди зобов`язані ретельно з`ясовувати і зазначати у вироках: 1) у чому саме полягали названі у цій статті порушення; 2) які норми правил безпеки дорожнього руху не додержано; 3) чи є причинний зв`язок між цими порушеннями та передбаченими законом суспільно небезпечними наслідками.
При цьому, в обов`язковому порядку, мають бути з`ясовані та зазначені у вироку усі три перелічені обставини.
Як видно із вироку, судом першої інстанції вказаних вимог дотримано не було. Суд у повній мірі не встановив у чому саме полягали порушення з боку водія ОСОБА_7 , які норми правил безпеки дорожнього руху не додержано. Обвинувачення, визнане судом доведеним, містить посилання на неконкретні, загальні порушення, які в свою чергу не збігаються із тими нормами правил безпеки дорожнього руху, які ставляться в провину обвинуваченому.
Визначальним у криміналістичній характеристиці дорожньо-транспортної пригоди як злочину слід вважати механізм злочину, а не спосіб його вчинення. Спосіб вчинення ДТП має своєрідні риси, але частіше за все відіграє підлеглу роль по відношенню до механізму і інших елементів криміналістичної характеристики ДТП.
Тому під механізмом дорожньо-транспортної пригоди розуміють систему часових, динамічних та інших зв`язків окремих етапів, обставин і чинників, що формують сліди на взаємодіючих об`єктах під час розвитку дорожньо-транспортної події. Механізм ДТП складається із процесу, який можна розділити на три етапи, зближення з перешкодою, безпосередня взаємодія та розміщення після взаємодії. З`ясування умов та наслідків протікання цих процесів відіграє важливу роль у встановленні винуватості особи.
Спосіб вчинення ДТП це спосіб дії особи, яка керує транспортним засобом в складному механізмі дорожньо-транспортної пригоди. Усі ці дії і передують настанню негативних наслідків. Спосіб дії створює початок некерованого руху транспортного засобу, що розвивається спонтанно у вигляді взаємодії неживих об`єктів. Для них є характерним зв`язок суб`єктивних і об`єктивних чинників, що проявляються в кожному конкретному випадку в різноманітних взаємозв`язках.
Розглядаючи способи вчинення злочинів даного виду, слід зазначити, що дорожньо-транспортні події належать до необережних злочинів, тобто вчиняються через злочинну самовпевненість або злочинну недбалість. Злочинні порушення правил безпеки дорожнього руху є наслідком різноманітних недозволених дій або невчинення дій з боку суб`єктів цього виду злочинів.
Крім цього, слід враховувати, що за змістом ст. 286 КК України, цей злочин належить до злочинів із так званим матеріальним складом. А тому ознакою його об`єктивної сторони, що характеризує вчинене діяння, є не будь-яке з порушень правил безпеки дорожнього руху, а лише ті з них, які створюють реальну можливість настання суспільно небезпечних наслідків, передбачених у ч.1, 2 або 3 цієї статті, і перебувають з ними у причинному зв`язку.
Причинний зв`язок в автотранспортних злочинах відрізняється тим, що він встановлюється не між діями водія та наслідками, що настали, а між порушеннями правил дорожнього руху й відповідними наслідками.
Причинний зв`язок це об`єктивний зв`язок між дією (бездіяльністю) тієї чи іншої особи і певним наслідком. Встановити причини означає дати відповідь на запитання про те, чому явище відбувається, чим воно викликане, що знаходиться в його основі.
Причинний зв`язок як ознака об`єктивної сторони злочину підлягає встановленню у випадках, коли суспільно небезпечні наслідки є обов`язковою ознакою складу злочину, тобто в злочинах з матеріальним складом. Якщо ж причинний зв`язок між діянням і наслідком не встановлений, об`єктивна сторона злочину з матеріальним складом відсутня внаслідок відсутності такої обов`язкової її ознаки, як причинний зв`язок. Причинний зв`язок має місце лише тоді, коли діяння виступає необхідною умовою, без якої неможливе настання наслідку.
Діяння полягає в порушенні правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту. Воно може вчинятися шляхом дії або бездіяльності й полягати:
1)у вчиненні дій, заборонених правилами; 2) у невиконанні дій, які особа може і зобов`язана вчинити відповідно до вимог правил безпеки руху й експлуатації транспорту.
Обстановка вчинення злочину характеризується тим, що діяння вчиняється та наслідки настають в обстановці дорожнього руху.
Причинний зв`язок між діянням і наслідками має місце тоді, коли порушення правил безпеки руху або експлуатації транспорту, допущене винуватою особою, неминуче зумовлює шкідливі наслідки, передбачені ст. 286 КК України.
Допущені особою, яка керує транспортним засобом, порушення ПДР можуть бути умовно поділені на дві групи:
а) порушення, які самі по собі (без порушення інших правил ПДР) не здатні викликати суспільно небезпечні наслідки, зазначені у ст. 286 КК України(наприклад, керування транспортним засобом без посвідчення водія , не зареєстрованим, або без належного номерного знака тощо);
б) порушення, які самі по собі (навіть без будь-яких інших додаткових факторів) містять реальну можливість настання суспільно небезпечних наслідків і тим самим виступають як головна, вирішальна умова, без якої наслідки не настали б і яка з неминучістю викликає (породжує) їх у конкретній ДТП, що мала місце (наприклад, порушення правил перестроювання транспортних засобів (п. 10.3 ПДР), розвороту (п. 10.7 ПДР), заборони виїзду на зустрічну смугу руху транспорту (п. 11.4 ПДР), перевищення швидкості руху транспорту (п. 12.4 ПДР) тощо).
Під час розгляду кримінального провадження суд зобов`язаний виявити, встановити і вказати в мотивувальній частині вироку порушення ПДР, які мали місце під час конкретної ДТП, але водночас він повинен чітко зазначати у вироку, які саме з цих порушень були причиною настання наслідків, передбачених ст.286 КК України, тобто знаходилися у причинному зв`язку з ними, а які з цих порушень виконали лише функцію умов, що їм сприяли.
Як видно із мотивувальної частини вироку, суд зазначає про порушення ОСОБА_7 п.п.2.3 «б»,13.1,13.3 Правил дорожнього руху України, проте не зазначає які саме з наведених порушень ПДР викликали суспільно небезпечні наслідки, а які - ні.
Суд касаційної інстанції звертає увагу, що чітке відображення фактичних обставин кримінального правопорушення, зокрема, із обов`язковим зазначенням способу вчинення злочину, усіх ознак об`єктивної сторони злочину (суспільно небезпечне діяння (порушення правил безпеки дорожнього руху), суспільно небезпечні наслідки (спричинення потерпілому смерті), причинний зв`язок між діянням і наслідками) має суттєве значення для аргументації висновків суду про доведеність винуватості особи. Адже фабула обвинувачення є фактичною моделлю вчиненого злочину, а юридичне формулювання - це правова модель злочину, вказівка на кримінально-правову норму, порушення якої інкриміновано обвинуваченому. Тому наведені у вироку фактичні дані в своїй сукупності мають давати повне уявлення стосовно кожного з елементів складу кримінального правопорушення, що, у свою чергу, дає можливість зіставити фактичну складову обвинувачення з його юридичною формулою.
З огляду на вищевказане, чіткість та конкретність викладення у вироку фактичних обставин скоєного ОСОБА_7 кримінального правопорушення викликає сумнів, а тому вирок місцевого суду не може вважатися таким, що відповідає вимогам процесуального закону.

На допущення місцевим судом істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, в тому числі і на відсутність у вироку зазначення механізму ДТП, як способу вчинення злочину, звертав увагу захисник у своїй апеляційній скарзі. Однак, апеляційний суд, усупереч ст.419 КПК України не перевірив належним чином наведених доводів адвоката, не виправив помилку, що була допущена місцевим судом, хоча повинен був це зробити, та залишив їх взагалі без відповіді. Більше того, проігнорував доводи сторони захисту про визнання ряду доказів недопустимими. Розглядаючи апеляційну скаргу, суд обмежився лише загальною фразою, що погоджується із оцінкою доказів, даною судом першої інстанції про їх належність та допустимість. При цьому, жодним чином не обґрунтував своє переконання та не спростував аргументів адвоката, на які той чітко вказував. Обійшовшись виключно посиланням на докази, що зазначені у вироку, апеляційний суд усунувся від перевірки апеляційних тверджень сторони захисту. Ухвала не відповідає вимогам ст.370, 419 КПК України, так як у ній не зазначено підстав, з яких апеляційну скаргу сторони захисту визнано необґрунтованою.

Стаття 94 КПК України передбачає, що суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінює кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Оцінка доказів це розумова, логічна діяльність. Закон вимагає, щоб внутрішнє переконання було обґрунтованим. Внутрішнє переконання, якого доходять суб`єкти оцінки, перш за все ґрунтується саме на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх доказів у їх сукупності. Шлях внутрішнього переконання повинен відображатися через мотивування висновків. Це дозволяє його перевірити і зробити висновок про правильність або помилковість.
З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що допущені порушення вимог кримінального процесуального закону є істотними, оскільки ставлять під сумнів законність і обґрунтованість судового рішення, що у відповідності з вимогами п.1 ч.1 ст. 438 КПК України є підставою для скасування ухвали апеляційного суду.
Слід також звернути увагу на те, що стандарт доведення вини поза розумним сумнівом означає, що сукупність обставин справи, встановлена під час судового розгляду, виключає будь-яке інше розумне пояснення події, яка є предметом судового розгляду, крім того, що інкримінований злочин був вчинений і обвинувачений є винним у вчиненні цього злочину.
Це питання має бути вирішено на підставі безстороннього та неупередженого аналізу наданих сторонами обвинувачення і захисту допустимих доказів, які свідчать за чи проти тієї або іншої версії подій.
Обов`язок всебічного і неупередженого дослідження судом усіх обставин справи у цьому контексті означає, що для того, щоб визнати винуватість доведеною поза розумним сумнівом, версія обвинувачення має пояснювати всі встановлені судом обставини, що мають відношення до події, яка є предметом судового розгляду. Суд не може залишити без уваги ту частину доказів та встановлених на їх підставі обставин лише з тієї причини, що вони суперечать версії обвинувачення. Наявність таких обставин, яким версія обвинувачення не може надати розумного пояснення або які свідчать про можливість іншої версії інкримінованої події, є підставою для розумного сумніву в доведеності вини особи.
У даному кримінальному провадженні стороною обвинувачення оголошено в судовому засіданні та долучено до справи різні за змістом висновки автотехнічних експертиз. Проте, судом дано оцінку лише одному висновку, пояснення чому не взято до уваги інший висновок - відсутні. В апеляційній скарзі сторона захисту звертала на дану обставину увагу, однак апеляційний суд на це ніяк не відреагував.
Що стосується посилань захисту на відсутність у матеріалах кримінального провадження журналів судових засідань за 04.04.2018, 23.04.2018, 04.05.2018, то слід зазначити наступне.
Відповідно до приписів ст.108 КПК України передбачено, що під час судового засідання ведеться журнал судового засідання. Журнал судового засідання ведеться та підписується секретарем судового засідання.
Пункт 3.4 Інструкції про порядок роботи з технічними засобами фіксування судового процесу (судового засідання)передбачає, що після закінчення судового засідання секретар або інший працівник апарату суду зберігає, роздруковує, підписує Журнал судового засідання та приєднує його до матеріалів кримінального провадження.

В свою чергу, п. 7 ч.2 ст. 412 КПК України передбачено, що судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.
Згідно з наявними матеріалами, судове провадження в суді першої інстанції фіксувалось за допомогою звукозаписувального технічного засобу та під час судових засідань вівся журнал судового засідання. До матеріалів провадження додано журнал судових засідань, в тому числі за 04.04.2018, 23.04.2018, 04.05.2018, у якому зафіксовані всі процесуальні дії, проведені на стадіях судового розгляду, він відповідає вимогам ст.108 КПК України. Той факт, що журнал не було роздруковано окремо після кожного судового засідання, очевидно суперечить п. 3.4 Інструкції про порядок роботи з технічними засобами фіксування судового процесу (судового засідання), однак, виходячи з положень ст.412 КПК України, це не є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та не може бути підставою для скасування вироку, адже спільний журнал за усі судові засідання наявний у матеріалах провадження.
Відповідно до ч.1 ст.434 КПК України касаційний розгляд здійснюється згідно з правилами розгляду в суді апеляційної інстанції з урахуванням особливостей передбачених главою 32 цього Кодексу.
В свою чергу, ч. 1 ст.415 КПК України визначає підстави для скасування апеляційним судом вироку чи ухвали місцевого суду й призначення нового розгляду в суді першої інстанції. Зокрема, якщо: 1) встановлено порушення, передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 7 частини другої статті 412 цього Кодексу; 2) в ухваленні судового рішення брав участь суддя, якому було заявлено відвід на підставі обставин, які очевидно викликали сумнів у неупередженості судді, і заяву про його відвід визнано судом апеляційної інстанції обґрунтованою; 3) судове рішення ухвалено чи підписано не тим складом суду, який здійснював судовий розгляд.
Таких підстав для скасування вироку Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 04 травня 2018 року щодо ОСОБА_7 не встановлено, тому в цій частині касаційна скарга задоволенню не підлягає.
Стосовно доводів про те, що місцевий суд не дослідив письмових доказів, чим порушив принцип безпосередності закріплений у ст.23 КПК України, то вони неприйнятні.

Виходячи зі змісту ч. 2 ст. 23 та ст. ст. 86, 94 КПК України, порушення принципу безпосередності означає, що докази, які не були предметом безпосереднього дослідження суду, не можуть бути визнані допустимими і враховані при постановленні судового рішення судом.
При цьому, ч.1 ст. 358 КПК України регламентовано, що протоколи слідчих (розшукових) дій та інші долучені до матеріалів кримінального провадження документи, якщо в них викладені чи посвідчені відомості, що мають значення для встановлення фактів і обставин кримінального провадження, повинні бути оголошені в судовому засіданні за ініціативою суду або за клопотанням учасників судового провадження та пред`явлені для ознайомлення учасникам судового провадження, а в разі необхідності - також іншим учасникам кримінального провадження.
Із матеріалів кримінального провадження слідує, що усі письмові докази та викладені у них відомості були оголошені в повному обсязі стороною обвинувачення в судовому засіданні. Учасники судового провадження не були позбавлені можливості із ними ознайомлюватися та, у разі необхідності, ставити запитання що стосуються цих доказів. Частина 1 статті 317 КПК передбачає, що до обвинувального акта долучаються документи, інші матеріали, надані суду під час судового провадження, тобто саме такого порядку додержувався суд першої інстанції під час розгляду цієї справи. Крім того, місцевий суд дав оцінку цим доказам в нарадчій кімнаті, а тому застосована ним процедура не суперечила встановленій у ст.23 КПК України засаді безпосередності дослідження доказів.
Твердження сторони захисту про те, що огляд транспортного засобу було проведено без ухвали слідчого судді та дозволу власника і це тягне за собою недопустимість доказів, отриманих в його результаті, не заслуговують на увагу.

Відповідно до ст.237 КПК України огляд це слідча дія, під час якої слідчий, прокурор оглядає місцевість, приміщення, речі та документи з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення.
Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що автомобіль «КАМАЗ 5320» з причепом «СЗАП 8527», за участю яких сталася дорожньо-транспортна пригода, у встановленому законом порядку були визнані речовими доказами та приєднані до матеріалів кримінального провадження. З метою запобігання можливості їх приховування, пошкодження чи знищення, тобто збереження речових доказів, які зберегли на собі сліди злочину, на автомобіль з причепом ухвалою слідчого судді від 24 жовтня 2017 року було накладено арешт. Після проведення вказаних процесуальних дій, слідчим було здійснено огляд автомобіля «КАМАЗ 5320», в ході якого оглянуто зовнішній вигляд автомобіля та його шин.

Вданому випадку, огляд транспортного засобу не відбувався за правилами типового обшуку, оскільки слідчий не вчиняв жодних дій примусового характеру для пошуку прихованих слідів злочину. Він лише оглянув автомобіль, як знаряддя вчиненого злочину, та зафіксував його зовнішній вигляд. Більше того, під час проведення огляду в кабіну транспортного засобу слідчий не проникав. Тому проведена слідча дія жодним чином не пов`язана із вторгненням у сферу особистих прав та інтересів громадян. Крім того, під час розгляду слідчим суддею клопотання про арешт транспортного засобу, був присутній його власник, який не заперечував проти арешту.
У відповідь на доводи касаційної скарги, що висновки експертиз є недопустимими доказами, адже до матеріалів кримінального провадження стороною обвинувачення не долучено постанов про їх призначення, Суд звертає увагу на таке.
Однією із засад кримінального провадження, закріпленої у п. 15 ч. 1 ст. 7 КПК України, є змагальність сторін та свобода в поданні ними своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Відповідно до положеньчастин13ст.22 КПКУкраїни кримінальне провадження здійснюється на основізмагальності, що передбачає самостійне обстоюваннясторонами їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, встановленими цим Кодексом, і вони мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав. Натомість суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.
В свою чергу, ч.2 ст.290 КПК України передбачено, що прокурор або слідчий за його дорученням зобов`язаний надати доступ до матеріалів досудового розслідування, які є в його розпорядженні.
Тобто, законодавцем встановлена процедура, яка забезпечує реалізацію права на справедливий суд у його процесуальному аспекті, тобто надає сторонам майбутнього судового розгляду можливість ознайомитися із доказами кожної із них і підготувати правову позицію, що буде ними обстоюватись у змагальній процедурі судового розгляду.
Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що на виконання вимог ст.290 КПК України, стороні захисту були відкриті усі матеріали досудового розслідування. Крім того, їм вручався реєстр матеріалів досудового розслідування, в якому, зокрема, було зазначено про наявність постанов слідчого про призначення експертиз. Обвинувачений та його захисник не були позбавлені права, у разі необхідності, ознайомитися із вказаними постановами, а також заявляти клопотання про долучення їх до матеріалів кримінального провадження. Таким чином, у наведеній ситуації, зважаючи на статті 22, 290, 412 КПК України у їх взаємозв`язку, істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону було би невідкриття слідчими органами стороні захисту саме висновку експерта, що могло потягнути за собою визнання його недопустимим доказом на підставі ст. 87 зазначеного Кодексу. Проте, недолучення стороною обвинувачення до матеріалів кримінального провадження процесуальних документів, на підставі яких призначалася експертиза, не є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, адже це не ставить під сумнів та не тягне за собою визнання експертного дослідження недопустимим доказом, так як вказані постанови про їх призначення були отримані у встановлений законом спосіб та відкривалися стороні захисту в порядку ст.290 КПК України.
Виходячи з того, що судове рішення, на підставі якого ОСОБА_7 був взятий під варту, скасовується, він підлягає негайному звільненню з-під варти.

Урахувавши наведене, Суд дійшов висновку, що касаційну скаргу захисника слід задовольнити частково. У зв`язку із цим та керуючись статтями 433, 434, 436 КПК України, колегія суддів вважає за необхідне скасувати ухвалу апеляційного суду.

З цих підстав Суд ухвалив:

Касаційну скаргу захисника задовольнити частково.

Ухвалу Полтавського апеляційного суду від 05 лютого 2019 року щодо ОСОБА_7 скасувати та призначити новий розгляд в суді апеляційної інстанції.

Звільнити ОСОБА_7 з-під варти.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення й оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_10 ОСОБА_3