БЕРЕЗАНСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Номер провадження 1-кс/356/195/19
Справа № 356/639/18
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

03.09.2019 року Березанський міський суд Київської області в складі:

слідчого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

за участю слідчого ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Березанського міського суду Київської області клопотання слідчого СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького відділу поліції ГУ НП в Київській області ОСОБА_4 , погоджене прокурором Баришівського відділу Бориспільської місцевої прокуратури ОСОБА_5 , про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, в кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за № 0000232 від 28.10.2018 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 3 ст. 186 КК України,

В С Т А Н О В И В:

15.08.2019 року до слідчого судді Березанського міського суду Київської області надійшло клопотання слідчого СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького відділу поліції ГУ НП в Київській області ОСОБА_4 , погоджене прокурором Баришівського відділу Бориспільської місцевої прокуратури ОСОБА_5 , про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, в кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за № 0000232 від 28.10.2018 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 3 ст. 186 КК України.

Клопотання обґрунтоване тим, що в провадженні Березанського ВП Переяслав-Хмельницького відділу поліції ГУ НП в Київській області перебуває вказане вище кримінальне провадження, в ході досудового розслідування якого встановлено, що 27.10.2018 року о 20 годині 12 хвилин до чергової частини Березанського ВП Переяслав-Хмельницького відділу поліції ГУ НП в Київській області надійшло телефонне повідомлення від ОСОБА_6 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_1 про те, що 27.10.2018 року близько 19 год. 30 хв. до будинку, в якому вона проживає, увірвались троє чоловіків в масках, які нанесли їй тілесні ушкодження та відкрито викрали золоті вироби. Після чого нападники зникли в невідомому напрямку.

Як вказує слідчий в своєму клопотанні, в ході досудового розслідування вказаного кримінального провадження до Березанського ВП Переяслав-Хмельницького відділу поліції ГУ НП в Київській області надійшов рапорт від о/у СКП Березанського ВП ОСОБА_7 про те, що в ході виконання доручення СВ Березанського ВП було проведено аналіз технічних даних моніторингу з місця скоєння злочину, встановлено «Закриту групу» мобільних номерів НОМЕР_1 та НОМЕР_2 , при детальному аналізі даних абонентських номерів були використані клоновані ІМЕІ НОМЕР_3 .

Абонентський номер НОМЕР_1 активувався в стільниковому терміналі з ІМЕІ 000 000 000 000 000 29.11.2016 року о 13:28:29 та «відключився» 27.10.2018 року о 19:48:54 кількість сеансів 244.

Абонентський номер НОМЕР_2 активувався в стільниковому терміналі з ІМЕІ 000 000 000 000 000 29.11.2016 року о 13:23:14 та «відключився» 27.10.2018 року о 19:48:54 кількість сеансів 210.

Згідно наявних обліків УОТЗ ГУ НП в Київській області дані абонентські номери не перебували на жодному моніторингу, проведеному на території Київської області, окрім даного.

На моніторингах, проведених по даному факту, зв`язувались виключно між собою та перебували на момент вчинення злочину як пара абонентських номерів, яка обслуговувалась однією базовою станцією.

Отже особи, які можуть бути причетними до скоєння злочину, можуть користуватися рухомими мобільними пристроями, абонентські номери яких НОМЕР_1 та НОМЕР_2 .
Для підтвердження чи спростування висунутої версії необхідно встановити трафік мобільних дзвінків стільникового зв`язку рухомих мобільних пристроїв, номери яких НОМЕР_1 та НОМЕР_2 .
У зв`язку з тим, що в ході досудового слідства встановити причетність осіб до скоєного злочину, а також отримати докази, які самостійно або в сукупності з іншими доказами можуть мати суттєве значення для з`ясування обставин злочину або встановлення осіб, які його вчинили можливо тільки за наявності тимчасового доступу до речей і документів, а саме тимчасового доступу до інформації базових станцій операторів рухомого (мобільного) зв`язку необхідно отримати трафік мобільних дзвінків стільникового зв`язку рухомого мобільного пристрою, які діяли в період часу з 07 години 00 хвилин 22.10.2018 по 07 годину 00 хвилин 04.11.2018 року за номерами яких НОМЕР_1 та НОМЕР_2 оператору рухомого (мобільного) зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », який знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 .

Враховуючи те, що особа чи особи правопорушники могли зв`язуватись між собою за допомогою засобів стільникового зв`язку, з метою встановлення кола осіб, які можуть бути причетні до вчинення кримінального правопорушення та можливість використання як доказів відомостей, що містяться у документах, та неможливості іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів, які містять охоронювану законом таємницю, необхідно мати доступ до цих документів та встановлення осіб, які скоїли дане правопорушення, кола осіб з якими спілкувалися правопорушники за допомогою стільникового зв`язку.

Відтак, просить суд розглянути клопотання та винести ухвалу про надання т.в.о. начальника СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУ Національної поліції в Київській області рядовому поліції ОСОБА_8 , слідчому СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУ Національної поліції в Київській області лейтенанту поліції ОСОБА_3 , слідчому СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУ Національної поліції в Київській області лейтенанту поліції ОСОБА_4 , та/або оперуповноваженим Березанського ВП ГУ НП в Київській області: ОСОБА_9 тимчасового доступу до речей та документів, що містять охоронювану законом таємницю, що знаходяться у оператора мобільного телефонного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », який розташований за адресою: АДРЕСА_2 , та дозвіл на їх вилучення, а саме:

- вхідні і вихідні з`єднання рухомих мобільних пристроїв, абонентських номерів НОМЕР_1 та НОМЕР_2 з абонентськими номерами (в друкованому вигляді), які діяли в період часу з 07 години 00 хвилин 22.10.2018 по 07 годину 00 хвилин 04.11.2018 року із зазначенням координат місць знаходження абонентів «А» та «Б» в момент з`єднання, та надати інформацію про номер телефону, яким користується дані рухомі мобільні пристрої.

- відправлені та отримані текстові та інші повідомлення (SMS- повідомлення, MMS-повідомлення) рухомих мобільних пристроїв абонентські номери яких НОМЕР_1 та НОМЕР_2 з абонентськими номерами (в друкованому вигляді), які діяли в період часу з 07 години 00 хвилин 22.10.2018 по 07 годину 00 хвилин 04.11.2018 року із зазначенням координат місць знаходження абонентів «А» та «Б» в момент з`єднання.

В своєму клопотанні слідчий просить розглянути його без участі оператора мобільного телефонного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Відповідно до ч. 2 ст. 163 КПК України, якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

Враховуючи вказане, слідчим при зверненні з клопотанням не надано жодного обґрунтування на підтвердження існування реальної загрози зміни чи знищення речей і документів, з приводу тимчасового доступу до яких подано клопотання, тому суд вважає за необхідне проводити його розгляд з повідомленням особи, у володінні якої перебувають документи, - представника ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Слідчий в судовому засіданні клопотання підтримав у повному обсязі з підстав, в ньому наведених, просив задовольнити.

Представник ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », як особа, у володінні якої знаходяться речі і документи, в судове засідання не з`явився, про час та місце судового розгляду повідомлений належним чином. Причини неявки суду не повідомив, клопотань про відкладення розгляду справи не надходило.

Відповідно до ч. 4 ст. 163 КПК України, неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.

Враховуючи вказане, суд вважає за можливе провести розгляд вказаного клопотання без участі особи, у володіння якої перебувають речі і документи, вказані в клопотанні.

Заслухавши пояснення слідчого, дослідивши матеріали клопотання та надані в його обґрунтування документи, суд приходить до наступного висновку.

Так, як вбачається з матеріалів клопотання, 27.10.2018 року о 20 год. 12 хв. до чергової частини Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУНП в Київській області надійшла заява від ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_1 , про те, що 27.10.2018 року близько 19 години 30 хвилин до будинку, в якому вона проживає, увірвалось троє чоловіків в масках, які нанесли заявниці тілесні ушкодження та відкрито викрали в неї золоті вироби, що підтверджується також рапортом в.о. інспектора чергового ІНФОРМАЦІЯ_3 ОСОБА_10 , зареєстрованим в Журналі єдиного обліку заяв і повідомлень про вчинені кримінальні правопорушення та інші події Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУ НП в Київській області 27.10.2018 року за № 8070 (а.с.7,8).

По даному факту 28.10.2018 року були внесені відомості до ЄРДР за № 0000232. Попередня правова кваліфікація кримінального правопорушення ч. 3 ст. 186 КК України (а.с.5).

Згідно постанови т.в.о. начальника СВ Переяслав-Хмельницького ВП ГУ НП в Київській області ОСОБА_8 від 12.08.2019 року, в кримінальному провадженні № 0000232 від 28.10.2018 року створено слідчу групу, до складу якої включено т.в.о. начальника СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУ Національної поліції в Київській області рядовому поліції ОСОБА_8 , слідчих СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУ Національної поліції в Київській області лейтенанту поліції ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , а також т.в.о. слідчого СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУ Національної поліції ОСОБА_11 (а.с.6).

Згідно рапорту о/у СКП Березанського ВП ОСОБА_7 , а також інформації аналізу технічних даних моніторингу з місця скоєння злочину була встановлена «Закрита група номерів», яка заслуговує на негайне оперативне реагування: НОМЕР_1 та НОМЕР_2 , якими імовірно користувались особи, безпосередньо причетні до вчинення даного злочину. При детальному аналізі даних абонентських номерів було встановлено, що вони використовували клоновані ІМЕІ НОМЕР_3 .

Абонентський номер НОМЕР_1 активувався в стільниковому терміналі з ІМЕІ 000 000 000 000 000 29.11.2016 року о 13:28:29 та «відключився» 27.10.2018 року о 19:48:54 кількість сеансів 244.

Абонентський номер НОМЕР_2 активувався в стільниковому терміналі з ІМЕІ 000 000 000 000 000 29.11.2016 року о 13:23:14 та «відключився» 27.10.2018 року о 19:48:54 кількість сеансів 210.

Згідно наявних обліків УОТЗ ГУ НП в Київській області дані абонентські номери не перебували на жодному моніторингу, проведеному на території Київської області, окрім даного.

На моніторингах, проведених по даному факту, зв`язувались виключно між собою та перебували на момент вчинення злочину як пара абонентських номерів, яка обслуговувалась однією базовою станцією (а.с.18-20).

Відповідно до ст. 131 КПК України одним із заходів забезпечення кримінального провадження з метою досягнення дієвості цього провадження може застосовуватись тимчасовий доступ до речей і документів.

Так, враховуючи положення ч. 1 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, вилучити їх (здійснити виїмку).

При цьому тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.

Згідно ч. 2 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

За змістом п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України, інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо, є охоронюваною законом таємницею.

З системного аналізу положень ч. 5, 6 ст. 163 КПК України випливає, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, а також можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

При цьому, за змістом ч. 7 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

З аналізу клопотання та доданих до нього документів вбачається наявність достатніх підстав вважати, що зазначені в клопотанні документи знаходяться в оператора мобільного телефонного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

В той же час, одержати зазначені відомості іншими способами не можливо, оскільки згідно зі статтею 9 Закону України «Про телекомунікації» охорона таємниці телефонних розмов, телеграфної чи іншої кореспонденції, що передаються технічними засобами телекомунікацій, та інформаційна безпека телекомунікаційних мереж гарантуються Конституцією та законами України. Зняття інформації з телекомунікаційних мереж заборонене, крім випадків, передбачених законом. Оператори, провайдери телекомунікацій зобов`язані вживати відповідно до законодавства технічних та організаційних заходів із захисту телекомунікаційних мереж, засобів телекомунікацій, інформації з обмеженим доступом про організацію телекомунікаційних мереж та інформації, що передається цими мережами.

Враховуючи викладене, перевіривши надані матеріали клопотання, дослідивши докази по даних матеріалах, з огляду на встановлені досудовим слідством фактичні обставини вчиненого кримінального правопорушення, суд прийшов до висновку про необхідність задоволення клопотання слідчого про тимчасовий доступ до речей, які містять охоронювану законом таємницю, з можливістю їх вилучення, оскільки вбачається наявність достатніх підстав вважати, що інформація, яку вони містять, має суттєве значення для встановлення обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, обґрунтована можливість використання як доказів відомостей, що містяться в них, неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей, а також доведено, що без вилучення запитуваних речей і документів існує реальна загроза їх зміни або знищення, крім того, таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

В той же час, за змістом ч. 1 ст. 159 КПК України, дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів як захід забезпечення кримінального провадження, надається виключно стороні кримінального провадження.

За визначенням п. 19 ч. 1 ст. 3 КПК України, стороною кримінального провадження є - з боку обвинувачення: слідчий, керівник органу досудового розслідування, прокурор, а також потерпілий, його представник та законний представник у випадках, установлених цим Кодексом; з боку захисту: підозрюваний, обвинувачений (підсудний), засуджений, виправданий, особа, стосовно якої передбачається застосування примусових заходів медичного чи виховного характеру або вирішувалося питання про їх застосування, їхні захисники та законні представники.

У відповідності до ч. 2 ст. 38 КПК України досудове розслідування здійснюють слідчі органу досудового розслідування одноособово або слідчою групою.

За визначенням п. 17 ч. 1 ст. 3 КПК України слідчий - службова особа органу Національної поліції, органу безпеки, органу, що здійснює контроль за додержанням податкового законодавства, органу державного бюро розслідувань, органу Державної кримінально-виконавчої служби України, підрозділу детективів, підрозділу внутрішнього контролю Національного антикорупційного бюро України, уповноважена в межах компетенції, передбаченої цим Кодексом, здійснювати досудове розслідування кримінальних правопорушень.

Слідчий, здійснюючи свої повноваження відповідно до вимог цього Кодексу, є самостійним у своїй процесуальній діяльності, втручання в яку осіб, що не мають на те законних повноважень, забороняється (ч. 5 ст. 40 КПК України).

Статтею 22 КПК України передбачено, що кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.

Сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених КПК України (ч.1 ст. 26 КПК України).

Враховуючи вказане, відсутні підстави для надання тимчасового доступу до речей і документів вказаним у клопотанні оперуповноваженому Березанського ВП ГУ НП в Київській області ОСОБА_9 , як особі, що не є стороною кримінального провадження в розумінні п. 19 ч. 1 ст. 3 КПК України.

При цьому, надання доручень на проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій відповідним оперативним підрозділам є правом слідчого та/або прокурора, наданим п. 5 ч. 2 ст. 36, п. 3 ч. 2 ст. 40 КПК України, що реалізується ними самостійно.

Дослідивши докази по даних матеріалах, суд прийшов до висновку про необхідність часткового задоволення клопотання слідчого про тимчасовий доступ до речей і документів, з можливістю їх вилучення.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 38, 40, 131, 132, 159-163, 309, 369-372 КПК України,

У Х В А Л И В:

Клопотання слідчого СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького відділу поліції ГУ НП в Київській області ОСОБА_4 , погоджене прокурором Баришівського відділу Бориспільської місцевої прокуратури ОСОБА_5 , про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, в кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за № 0000232 від 28.10.2018 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 3 ст. 186 КК України задовольнити частково.

Надати т.в.о. начальника СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУ Національної поліції в Київській області рядовому поліції ОСОБА_8 , слідчому СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУ Національної поліції в Київській області лейтенанту поліції ОСОБА_3 , слідчому СВ Березанського ВП Переяслав-Хмельницького ВП ГУ Національної поліції в Київській області лейтенанту поліції ОСОБА_4 тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, що перебувають у володінні оператора мобільного телефонного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », який розташований за адресою: АДРЕСА_2 , з можливістю їх вилучення, а саме:

- вхідні і вихідні з`єднання рухомих мобільних пристроїв, абонентських номерів НОМЕР_1 та НОМЕР_2 з абонентськими номерами (в друкованому вигляді), які діяли в період часу з 07 години 00 хвилин 22.10.2018 по 07 годину 00 хвилин 04.11.2018 року із зазначенням координат місць знаходження абонентів «А» та «Б» в момент з`єднання, та надати інформацію про номер телефону, яким користується дані рухомі мобільні пристрої;

- відправлені та отримані текстові та інші повідомлення (SMS- повідомлення, MMS-повідомлення) рухомих мобільних пристроїв абонентські номери яких НОМЕР_1 та НОМЕР_2 з абонентськими номерами (в друкованому вигляді), які діяли в період часу з 07 години 00 хвилин 22.10.2018 по 07 годину 00 хвилин 04.11.2018 року із зазначенням координат місць знаходження абонентів «А» та «Б» в момент з`єднання.

В решті відмовити.

Строк дії ухвали - один місяць з дня її постановлення.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1