Справа № 442/3046/17 Головуючий у 1 інстанції - ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/960/19 Доповідач - ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 листопада 2019 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши кримінальне провадження № 442/3046/17 про обвинувачення

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Дрогобича Львівської області, жителя АДРЕСА_1 ,

за ч.2, ч.3 ст. 185, ч.2 ст. 186, ч.1 ст. 263 КК України,

з участю секретаря ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

прокурора ОСОБА_8 ,

за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_9 на вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 30 липня 2019 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 30 липня 2019 року ОСОБА_7 засуджений за ч. 2 ст. 185 КК України на два роки позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України на три роки шість місяцівпозбавлення волі; за ч. 2 ст. 186 КК України на чотири роки шість місяцівпозбавлення волі; за ч. 1 ст. 263 КК України на три рокипозбавлення волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_7 визначено остаточне покарання - чотири роки шість місяців позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_7 постановлено рахувати з часу затримання - з 09 вересня 2017 року.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України постановлено строк попереднього ув`язнення з 09 вересня 2017 року по день набрання вироком законноїсили зарахувати у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Цивільний позов Публічного акціонерного товариства «Укртелеком» задоволено. Стягнуто з ОСОБА_7 на користь Публічного акціонерного товариства «Укртелеком» матеріальну шкодув розмірі 10046 грн. 39 коп.

Цивільний позов Приватного акціонерного товариства «Київстар» залишено без розгляду.

Вирішенопитанняречовихдоказів та процесуальних витрат.

Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою ОСОБА_7 до набрання вироком законної силизалишено без змін.

ОСОБА_7 визнаний винним утому, що він 04 лютого 2017 рокублизько 19.00 год., маючи умисел на таємне повторне викрадення чужого майна, перебуваючи на території Дрогобицької міської лікарні, що на вул. Шептицького в м. Дрогобичі, підійшов до входу у Дрогобицьку дитячу лікарню, звідки, скориставшись відсутністю уваги сторонніх осіб, таємно повторно викрав велосипед марки «Winner Viking» вартістю 1500 грн., який належить потерпілому ОСОБА_10 , чим спричинив останньому майнову шкоду на вказану суму.
14лютого2017 року близько 20.00 год. ОСОБА_7 поблизу кафе «Л-кафе», яке розташоване на вул. Лесі Українки в м. Дрогобичі Львівської області, маючи умисел на відкрите викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, повторно відкрито викрав ОСОБА_11 мобільний телефон марки «Самсунг С 3322» вартістю 500 грн. із стартовим пакетом «Київстар» вартістю 15 грн., чим спричинив потерпілому ОСОБА_12 матеріальну шкоду на загальну суму 515 грн.
16 лютого 2017 року в нічний час доби ОСОБА_7 , маючи умисел натаємне повторне викрадення чужого майна, перебуваючи по вул. Зарічній у м. Дрогобичі, між електроопорами поблизу будинку № 1 таємно, повторно з корисливих мотивів викрав телефонний розподільчий кабель марки ТПП 20х2х0,2 довжиною 75 м, який належить Публічному акціонерному товариству «Укртелеком», чим заподіяв ПАТ «Укртелеком» майнову шкоду на загальну суму 1086 грн. 26 коп.
16 лютого 2017 року в нічний час доби ОСОБА_7 , маючи умисел натаємне повторне викрадення чужого майна, перебуваючи на вул. Бірчака у м. Дрогобичі, між електроопорами № 794-795 таємно, повторно з корисливих мотивів викрав телефонний розподільчий кабель марки ТПП 10х2х0,2 довжиною 100 м, який належить Публічному акціонерному товариству «Укртелеком», чим заподіяв ПАТ «Укртелеком» майнову шкоду на загальну суму 776 грн. 39 коп.
21 лютого 2017 року в нічний час доби ОСОБА_7 , маючи умисел натаємне повторне викрадення чужого майна, перебуваючи на вул. Б. Хмельницького у м. Дрогобичі, між електроопорами № 798-799 та № 800-802 таємно, повторно з корисливих мотивів викрав телефонний розподільчий кабель марки ТПП 10х2х0,2 довжиною 160 м, який належить Публічному акціонерному товариству «Укртелеком», чим заподіяв ПАТ «Укртелеком» майнову шкоду на загальну суму 1242 грн. 23 коп.
13 квітня 2017 року в нічний час ОСОБА_7 , маючи умисел натаємне повторне викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом злому навісного замка проник в гаражне приміщення АДРЕСА_2 , звідки повторно, таємно викрав велосипед «Ardis» вартістю 1700 грн. та мотокосу «Євротек» вартістю 1100 грн., які належать ОСОБА_13 , чим спричинив потерпілому майнову шкоду на загальну суму 2800 грн.
19 травня 2017 року близько 19.00 год. ОСОБА_7 , маючи умисел натаємне повторне викрадення чужого майна, перебуваючи на вул. Грушевського у м. Стебнику, скориставшись відсутністю уваги сторонніх осіб, таємно повторно викрав велосипед марки «Ardis» вартістю 1700 грн., який належить потерпілому ОСОБА_14 , чим спричинив останньому майнову шкоду на вказану суму.
31 травня 2017 року близько 10.00 год. ОСОБА_7 , маючи умисел на таємне повторне викрадення чужого майна, перебуваючи на горищі будинку № 3 на вул. Л. Курбаса у м. Стебнику, таємно повторно, з корисливих мотивів викрав оптоволоконний кабель довжиною 60 м, який належить Приватному акціонерному товариству «Київстар», чимзаподіяв ПрАТ «Київстар» майнову шкоду на загальну суму 2762 грн. 48 коп.
03 липня 2017 року в нічний час ОСОБА_7 , маючи умисел натаємне повторне викрадення чужого майна, перебуваючи на вул. Є. Коновальця у м. Дрогобичі, зайшов в під`їзд № 5 будинку 7/1, звідки, скориставшись відсутністю уваги сторонніх осіб, таємно шляхом вільного доступу повторно викрав велосипед марки «Формула Гал», який належить потерпілому ОСОБА_15 ,вартістю 900 грн., чим спричинив останньому майнову шкоду на вказану суму.
03 серпня 2017 року близько 23.00 год. ОСОБА_7 , маючи умисел на таємне повторне викрадення чужого майна, перебуваючи у готелі «Тустань», що на пл. Т. Шевченка в м. Дрогобичі, шляхом вільного доступу проник у кімнату № НОМЕР_1 , звідки таємно повторно викрав мобільний телефон марки «Bravis» вартістю 400 грн., який належить потерпілому ОСОБА_16 , чим спричини останньому майнову шкоду на вказану суму.
ОСОБА_7 в першій декаді серпня 2017 року на дерев`яному столику в парку, що на пл. Майдан Злуки, 1 у м. Дрогобичі Львівської області незаконно придбав (знайшов) запал та корпус ручної гранати Ф-1, після чого незаконно зберігав вказані предмети за місцем свого проживання, за адресою: АДРЕСА_2 , до 09 вересня 2017 року. Цього дня, йдучи по вул. Бориславській в м. Дрогобичі, ОСОБА_7 незаконно переносив вищеописані предмети, які згідно з висновком експертизи є стандартним, промислово виготовленим уніфікованим запалом дистанційної дії УЗГРМ (УЗГРМ-2), який не має слідів втручання в конструкцію, а значить ймовірно містить заряд комбінованої вибухової речовини ТНРС+азид свинцю, масою 0,1+0,2 грами, та ТЕН або гексоген, масою 1 грам, та призначений для ініціювання вибуху заряду вибухової речовини ручних гранат Ф1, РГД-5, РГ-42, відносяться до вибухових пристроїв; стандартним промислово виготовленим корпусом бойової оборонної осколкової ручної гранати Ф-1, яка не має слідів втручання в конструкцію, а значить, ймовірно, що містить заряд бризантної вибухової речовини тротил, масою 50-56 грам, відноситься до вибухових речовин, та був затриманий працівниками Дрогобицького ВП ГУ НП у Львівській області.
29 серпня 2017 року близько 14.00 год. ОСОБА_7 , перебуваючи в магазині автозаправної станції АЗК «ВОГ РІТЕЙЛ», який розташований на вул. Самбірській у м. Дрогобичі Львівської області, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, повторно таємно викрав автомобільний чайник «FR-060» вартістю 199 грн., який належить автозаправній станції ТОВ «ВОГ РІТЕЙЛ», чим спричинив товариству матеріальну шкоду на вказану суму.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Львівської області ОСОБА_9 просить вирок суду скасувати в частині призначення покарання та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним та призначити йому покарання за ч.2 ст. 185 КК України у виді двох років позбавлення волі, за ч.3 ст. 185 КК України у виді трьох років шести місяців позбавлення волі, за ч.2 ст. 186 КК України - увиді чотирьох років шести місяців позбавлення волі, за ч.1 ст. 263 КК Україниу виді трьох років позбавлення волі; на підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити покарання у виді чотирьох років шести місяців позбавлення волі; на підставі ч. 4 ст.70 КК України визначити остаточне покарання за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Трускавецького міського суду від 11.12.2017 більш суворим покаранням за цим вироком у виді чотирьох років шести місяців позбавлення волі; строк відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з 09.09.2017. В обґрунтування апеляційних вимог покликається на такі доводи: вирок суду є незаконним у зв`язку з неправильним застосуванням судом закону України про кримінальну відповідальність в частині призначення покарання. Судом не призначено остаточного покарання за сукупністю злочинів згідно з ч.4 ст. 70 КК України з врахуванням вироку Трускавецького міського суду від 11.12.2017, про який суду було відомо. Проте у вироку постановлено строк відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з 09.09.2017 , тобто з дати, визначеної вироком Трускавецького міського суду від 11.12.2017. Запобіжний захід у виді тримання під вартою застосовувався до ОСОБА_7 у кримінальному провадженні №0000480, у якому 24.10.2017 Трускавецьким міським судом (справа №457/1010/17) ухвалено вирок. Зазначений вирок 24.11.2017 набрав законної сили та в подальшому відповідно до ч.4 ст.70 КК України був врахований вироком Трускавецького міського суду від 11.12.2017 (справа №457/903/17).Без застосування ч.4 ст.70 КК України щодо вироку Трускавецького міського суду від 11.12.2017 у суду не було підстав встановлювати строк відбуття покарання ОСОБА_7 з 09.09.2017.
В ході апеляційного розгляду прокурор ОСОБА_8 апеляційну скаргу підтримала частково, просить вирок змінити в частині призначення остаточного покарання, на підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Трускавецького міського суду Львівської області від 11 грудня 2017 року,більш суворим за цим вироком визначити ОСОБА_7 остаточне покарання чотири роки шість місяців позбавлення волі.
Обвинувачений ОСОБА_17 погодився з думкою прокурора щодо зміни вироку суду.

Заслухавши доповідь судді, виступ прокурора, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 , обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи та дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задоволити частково й вирок змінити в частині призначення обвинуваченому остаточного покарання з таких підстав.
Апеляційний суд переглядає судове рішення в межах апеляційної скарги на підставі ч.1 ст. 404 КПК України.
Доведеність вини та кваліфікація дій обвинуваченого в апеляційній скарзі не оспорюються.
Суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до п.4 ч.1 ст. 409 КПК України є підставою для зміни судового рішення.
Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще й в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст. 72 КК України.
ОСОБА_7 раніше засуджений вироком Трускавецького міського суду Львівської області від 11 грудня 2017 року за ч.2 ст. 185, ст. 70 КК України на один рік один місяць позбавлення волі.
Вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 30 липня 2019 року ОСОБА_7 призначено покарання за ч.2, ч.3 ст. 185, ч.2 ст. 186, ч.1 ст. 263, ч. 1 ст. 70 КК України - чотири роки шість місяців позбавлення волі
Злочини (у скоєнні яких ОСОБА_7 визнаний винним за вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 30 липня 2019 року) вчинені до ухвалення вироку Трускавецького міського суду Львівської області від 11 грудня 2017 року.
Отже остаточне покарання на підставі ч.1, ч.4 ст. 70 КК України підлягає визначенню шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.
Враховуючи обставини кримінального провадження; щире каяття обвинуваченого, який повністю визнав свою вину, активне сприяння розкриттю злочинів як обставин, що пом`якшують покарання, колегія суддів вважає за доцільне при визначенні ОСОБА_7 остаточного покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України застосувати принцип поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Трускавецького міського суду Львівської області від 11 грудня 2017 року, більш суворим за вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 30 липня 2019 року, та визначити ОСОБА_7 остаточне покарання у вигляді чотирьох років чотирьох місяців позбавлення волі.
У решті вирок слід залишити без змін.
Апеляційні вимоги заступника прокурора Львівської області ОСОБА_9 про скасування вироку в частині призначення покарання та ухвалення нового вироку задоволенню не підлягають.

Відповідно до ч.1 ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі: 1) необхідності застосування закону про більш тяжке кримінальне правопорушення чи збільшення обсягу обвинувачення; 2) необхідності застосування більш суворого покарання; 3) скасування необґрунтованого виправдувального вироку суду першої інстанції; 4) неправильного звільнення обвинуваченого від відбування покарання.

Зважаючи на апеляційні вимогизаступника прокурора Львівської області ОСОБА_9 , передбачених законом підстав для ухвалення нового вироку немає.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_9 задоволити частково.
Вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 30 липня 2019 року щодо ОСОБА_7 змінити в частині призначення остаточного покарання.
На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Трускавецького міського суду Львівської області від 11 грудня 2017 року, більш суворим за вирокомДрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 30 липня 2019 року визначити ОСОБА_7 остаточне покарання чотири роки шість місяців позбавлення волі.
У решті вирок залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим, який утримується під вартою, у той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3