ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 654/4817/18 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Номер провадження : 11-кп/819/535/19 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ст. 393 ч.1 КК України
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2019 року липня місяця 16 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6

Захисника: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду кримінальне провадження № 0002131 від 16.12.2018 року, за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 на вирок Голопристанського районного суду Херсонської області від 15 квітня 2019 року щодо ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні правопорушення передбаченого ч.1 ст.393 КК України, -
в с т а н о в и л а :

Зазначеним вироком ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м Нова Каховка Херсонської області, громадянина України, освіта середня, не одружений, офіційно не працевлаштований, раніше судимого: 27.11.2015 року вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області за ст. ст. 289 ч.2, 194 ч.2, 70, 71 на строк 5 років 1 місяць позбавлення волі; 17.05.2017 року вироком Новокаховського міського суду Херсонської області за ст. ст. 289 ч.2, 70 ч.4 КК України на строк 5 років 6 місяців позбавлення волі проживає без реєстрації в АДРЕСА_1 , визнано винним та засуджено за ч.1 ст.393 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання за цим вироком частково приєднано покарання невідбуте засудженим за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 17.05.2017 та остаточно призначено ОСОБА_9 покарання у виді позбавлення волі на строк шість років, з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу. Обрано ОСОБА_9 до вступу вироку в законну силу міру запобіжного заходу у виді тримання під вартою.

Вироком суду ОСОБА_9 визнано винним та засуджено за те, що він 15 грудня 2018 року близько 21.30 години, відбуваючи покарання в ДУ «Голопристанська виправна колонія № 7» Міністерства юстиції України за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 17.05.2017 у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі, будучи переведеним з колонії середнього рівня безпеки до дільниці соціальної реабілітації, перебуваючи на території дільниці соціальної реабілітації засуджених, діючи умисно, з метою ухилення від відбування покарання у виді позбавлення волі, втік з місця позбавлення волі та переховувався до моменту його затримання працівниками ДУ «Голопристанська виправна колонія № 7» 15.12.2018 о 22.40 годині.
Не погоджуючись з вироком суду заступник прокурора області ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій, не оскаржуючи доведеність вини обвинуваченою, вважає вирок суду незаконним та таким, що підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

В обґрунтування своєї апеляції посилається на те, що вироком суду ОСОБА_9 визнано винним у вчинені злочину, який він скоїв під час відбування покарання у виді позбавлення волі за вироком суду від 17.05.2017 року, і за вчинення якого судом призначено 3 роки позбавлення волі. На час постановлення оскаржуваного вироку суду до кінця строку відбування покарання ОСОБА_9 залишилось 1 рік 1 місяць 16 днів. Крім того зазначає про те, що ухвалюючи рішення про початок відрахування ОСОБА_9 строку покарання з часу його затримання 04.09.2015 року, суд порушив вимоги кримінально процесуального закону, оскільки до обвинуваченого заходи забезпечення кримінального провадження не застосовувались.

Просить вирок Голопристанського районного суду Херсонської області від 15.04.2019 року стосовно ОСОБА_9 змінити, вказавши у резолютивній частині, що на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 17.05.2017 року до покарання за цим вироком, ОСОБА_9 остаточно призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі. Строк відбування покарання рахувати з 15.04.2019 року. На підставі ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_9 у строк покарання у виді позбавлення волі строк його попереднього ув`язнення з 15.04.2019 року по дату набрання вироком місцевого суду від 15.04.2019 року законної сили включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. У решті вирок суду залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляційної скарги, думку прокурора, який просив апеляційну скаргу задовольнити, захисника яка не підтримала апеляцію, заслухавши сторони в судових дебатах, які залишилися на своїх позиціях, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Суд апеляційної інстанції, відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги прокурора.

Вимогами ч.1 ст.370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_9 у вчиненні правопорушення, за яким його засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.1 ст.393 КК України обґрунтовано доказами, які досліджено судом в порядку ч.3 ст.349 КПК України, при розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції та ніким не оспорюються.

Тому суд апеляційної інстанції відповідно до ч.1 ст.404 КПК України переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги прокурора.

Вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 17.05.2017 року ОСОБА_9 засуджено за ст. ст. 289 ч.2, 70 ч.4 КК України на строк 5 років 6 місяців позбавлення волі де у строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 04.09.2015(а.п.36) по 20.06.2017 року.

За вироком суду ОСОБА_9 визнано винним у вчинені злочину за ч.1 ст.393 КК України, який він скоїв під час відбування покарання у виді позбавлення волі за вироком суду від 17.05.2017 року, і за вчинення якого судом призначено 3 роки позбавлення волі. На час постановлення оскаржуваного вироку суду до кінця строку відбування покарання ОСОБА_9 залишилось 1 рік 2 місяці 16 днів(згідно довідки Херсонського СІЗО на 15.04.2019). Таким чином, ухвалюючи рішення про призначення обвинуваченому остаточного покарання за сукупністю вироків та приєднавши до призначеного покарання за цим вироком частково покарання не відбуте за попереднім вироком, у виді 6 років позбавлення волі, суд допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки згідно ст.71 КК України остаточне покарання призначене ОСОБА_9 за сукупністю вироків не може бути більше 4 років 2 місяця 16 днів позбавлення волі. Ухвалюючи рішення про початок відрахування ОСОБА_9 строку покарання з часу його затримання 04.09.2015 року, суд першої інстанції істотно порушив вимоги кримінально процесуального закону, оскільки у межах кримінального провадження, що оскаржується, до обвинуваченого заходи забезпечення кримінального провадження, зокрема затримання та тримання під вартою не застосовувались.

Виходячи з вище наведеного суд першої інстанції суд допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність за ст.71 КК України.

Апеляція прокурора підлягає задоволення а вирок суду зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

На підставі викладеного, керуючись ст. 404, 405, 407, 408, 409, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 - задовольнити.

Вирок Голопристанського районного суду Херсонської області від 15 квітня 2019 року щодо ОСОБА_9 - змінити, вказавши у резолютивній частині, що на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання, яка складає 1 рік 2 місяці 16 днів, за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 17.05.2017 року до покарання за цим вироком, ОСОБА_9 остаточно призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі. Строк відбування покарання рахувати з 15.04.2019 року. На підставі ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_9 у строк покарання у виді позбавлення волі строк його попереднього ув`язнення з 15.04.2019 року по дату набрання вироком місцевого суду від 15.04.2019 року законної сили включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

У решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції, протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді: ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_3 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/

З оригіналом згідно:

Суддя: ОСОБА_2