УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14.08.2019 року м. Херсон
Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 , розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області, Автономні республіці Крим та м. Севастополі підполковник податкової міліції ОСОБА_2 , погоджене з прокурором прокуратури Херсонської області ОСОБА_3 про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю,

ВСТАНОВИВ:

Слідчий звернувся до слідчого судді з клопотанням про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Клопотання вмотивовано тим, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР 14.09.2018 за № 0000111 за фактом незаконного виготовлення підакцизних товарів, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.204 КК України.

Досудовим розслідуванням було встановлено, що ОСОБА_4 незаконно виготовив підакцизні товари при наступних обставинах:

12.04.2018 ОСОБА_4 заснував ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ), основним видом діяльності якого згідно КВЕД 01.15 є «Вирощування тютюну» та призначений на посаду директора даного підприємства.

З метою реалізації свого злочинного умислу, спрямованого на незаконне виготовлення підакцизних товарів, яке полягало у вирощуванні рослин тютюну, зборі з нього листя, його подальшого висушування, тобто виготовлення тютюнової сировини, ОСОБА_4 27.04.2018 орендував у фізичних осіб земельні ділянки із кадастровими номерами: :02:001:0002, :02:001:0003, :02:001:0004, :02:001:0005, :02:001:0006, :02:001:0007, :02:001:0008, загальною площею 40,7 га., розташовані на території Каланчацької ОТГ (колишня Новопавлівська сільська рада Каланчацького району) Херсонської області, та 03.09.2018 у фермерського господарства « ОСОБА_5 » орендував майновий комплекс із нежитловими приміщеннями (ферму), розташований поблизу на території земельної ділянки із кадастровими номерами :02:001:0147 та :02:001:0046. На зазначених земельних ділянках булу висаджено та вирощено рослини виду «Тютюн справжній».

Для запобігання викриттю своєї злочинної діяльності, ОСОБА_4 , в порушення вимог ст. 212.3.2 Податкового кодексу України, не зареєстрував ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » у контролюючих органах як платника акцизного податку, не звітував про витрати на придбання посівного матеріалу, полив, обробку земельних ділянок, сплату орендної плати, не подавав до ІНФОРМАЦІЯ_2 статистичні звіти щодо висадженого та вирощеного тютюну.

В подальшому, маючи на меті виробництво підакцизних товарів, а саме тютюнової сировини, процес якого, відповідно до пп.14.1.281 п.14.1 ст.14 Податкового кодексу України являє собою технологічний процес, здійснення якого внаслідок зміни форми, властивостей або складу сировини, напівфабрикатів або готової продукції призводить до отримання підакцизних товарів (продукції, у тому числі сировини), надання таким товарам інших властивостей, що призводить або не призводить до збільшення обсягів таких товарів, відібрав та відділив від рослин тютюну частину листя, яке було готове для подальшої переробки, перемістив його на майновий комплекс із нежитловими приміщеннями (ферма), розташований поблизу на території земельної ділянки із кадастровими номерами :02:001:0147 та :02:001:0046, де здійснювалась їх переробка способом сонячного та тіньового висушування із використанням обладнання, що забезпечує масовість такого процесу теплиць для сушіння у кількості 26 штук, обладнаних матеріалами, що забезпечують затінення, спеціальними навісами для розміщення листя, промислових ваг, обладнання для спресовування тютюнової сировини.

19.09.2018 року проведено обшук території, будівель та споруд, розташованих на земельній ділянці із кадастровими номерами :02:001:0147 та :02:001:0046, розташованих на території Новопавлівської сільської ради Каланчацького району Херсонської області. В ході обшуку вилучено обладнання для виготовлення тютюнової сировини та листя рослин тютюну, коричневого кольору, частково висушене загальною кількістю 83952кг.

20.09.2018 року проведено обшук території земельних ділянок із кадастровим номерами :02:001:0002, :02:001:0003, :02:001:0004, :02:001:0005, :02:001:0006, :02:001:0007, :02:001:0008, загальною площею 40,7 га., розташованих на території Каланчацької ОТГ (колишня Новопавлівська сільська рада Каланчацького району) Херсонської області. В ході обшуку виявлено наявність на земельних ділянках із кадастровими номерами :02:001:0002, :02:001:0003, :02:001:0004, :02:001:0005, загальною площею 34га. ростучих рослин, схожих на тютюн. Зазначена територія обладнана системою крапельного зрошування рослин.

Згідно висновків дослідження, проведеного Департаментом податкових та митних експертиз ДФС України № 171 від 22.10.2018 року та висновку експерта № 18-838 від 18.01.2019, складеного ІНФОРМАЦІЯ_3 листя, вилучене в ході обшуків з рослин тютюну та з місця його сушіння є листям рослин виду «Тютюн справжній» і відповідає характеристикам тютюну з невідділеною середньою жилкою товарної позиції 2401 «Тютюнова сировина; тютюнові відходи» Групи 24 «Тютюн і промислові замінники тютюну» Розділу IV «Готові харчові продукти; алкогольні та безалкогольні напої і оцет; тютюн та його замінники».

Згідно ст. 215 Податкового кодексу України, до підакцизних товарів належать тютюнові вироби, тютюн та промислові замінники тютюну, в тому числі тютюнова сировина (за товарними позиціями 2401 та 2403 в Українському класифікаторі товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД).

Вилучена в ході обшуку 19.09.2018 тютюнова сировина та обладнання для її виготовлення та вилучені в ході обшуку 20.09.2018 рослини тютюну були визнані речовими доказами та передані на відповідальне зберігання директору ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ОСОБА_4 , який був попереджений про кримінальну відповідальність за ст. 388 КК України за розтрату майна, яке описане, арештованого майна. Зазначене майно повинно було зберігатися за місцем вилучення.

В ході перевірки стану збереження вилученого майна було встановлено, що листя рослин тютюну, які на момент обшуку знаходились під навісами на території земельної ділянки із кадастровими номерами :02:001:0147 та :02:001:0046, у зазначеному місці відсутні. В подальшому ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » було надано скановану копію акту списання від 15 лютого 2019 року, відповідно до якого комісією було визнано непридатними та списано рослини тютюну у кількості 50000кг. Акт підписано членами комісії: директором ОСОБА_4 , комерційним директором ОСОБА_6 , бухгалтером ОСОБА_7 . Допитаний в якості свідка ОСОБА_4 пояснив, що обстеження тютюну здійснювалось комісією у вищевказаному складі 15 лютого 2019 року за місцем знаходження тютюну, а саме на фермі поблизу с. Новопавлівка Каланчацького району Херсонської області, але назвати подробиць участі членів комісії у обстеженні не зміг. Допитана в якості свідка ОСОБА_6 відмовилась відповідати на питання, у тому числі стосовно її участі у обстеженні тютюну. Зазначене ставить під сумнів факт знаходження ОСОБА_4 , ОСОБА_6 та ОСОБА_7 у с. Новопавлівка Каланчацького району Херсонської області 15.02.2019 та їх участь у обстеженні тютюну та складання акту списання.

Встановлено, що ОСОБА_4 , ОСОБА_6 та ОСОБА_7 у своїй діяльності як службові особи ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » використовують мобільні термінали оператора мобільного звязку ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », а саме: ОСОБА_4 НОМЕР_2 , ОСОБА_6 НОМЕР_3 , ОСОБА_7 НОМЕР_4 .

З метою спростування чи підтвердження фактів знаходження ОСОБА_4 , ОСОБА_6 та ОСОБА_7 у с. Новопавлівка Каланчацького району Херсонської області 15.02.2019 та їх участь у обстеженні тютюну та складання акту списання необхідна інформація, яка перебуває у володінні ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (код НОМЕР_5 ), яке є оператором та провайдером телекомунікаційних послуг, а саме:

інформація (роздруківки) про належність встановлених номерів мобільного оператора в мережі: НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , факти вхідних та вихідних дзвінків, встановлення ІМЕІ мобільних терміналів, що використовуються вищезазначеними абонентами, місцезнаходження при здійсненні телефонних дзвінків вхідних, вихідних, а також СМС повідомлень з прив`язкою до базових станцій за період часу з 01.02.2019 по 28.02.2019.

У інший спосіб отримати зазначену інформацію, ніж тимчасовий доступ до інформації, яка знаходиться у мобільного оператора і має доказове значення у справі, неможливо.

Слідчий в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву в якій просив провести розгляд справи за його відсутності. Клопотання підтримує у повному обсязі, просить задовольнити його з підстав викладених у ньому.
Відповідно до ст. 107 ч.4 КПК України, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснювалось.
Вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню з огляду на таке.
Згідно ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді.
Згідно приписів ч.1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком речей і документів доступ до яких заборонено (ст. 161 КПК України). Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотаннямза погодженням з прокурором.

Відповідно до п.7 ч.1 ст.162 КПК України визначено, що інформація, яка знаходиться у операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту маршрутів передавання тощо є документом, який містить охоронювану законом інформацію.

Відповідно до пунктів 2, 3 ч.5, ч.6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, доведе неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів та наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; нададуть можливість використати як докази відомості, що містяться в цих речах і документах.

Слідчим суддею встановлено, що зазначені в клопотанні обставини та надані до нього докази дають достатньо підстав вважати, що неможливо іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів та нададуть можливість використати як докази відомості, що містяться в цих речах і документах, тому необхідно надати до них доступ.
На підставі викладеного, керуючись ст. 159, ч.1 ст. 160, п.7 ч.1 ст. 162, п.2 та п.3 ч.5, ч.6 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:
Клопотання задовольнити.

Надати дозвіл старшому слідчому з ОВС відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі ОСОБА_2 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , за дорученням слідчого співробітникам оперативного управління Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 або іншим співробітникам податкової міліції за постановою слідчого про проведення процесуальних дій на іншій території на тимчасовий доступ до речей і документів та вилучення інформації яка знаходиться у володінні оператора ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (код НОМЕР_5 ) про належність встановлених номерів мобільного оператора в мережі: НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , факти вхідних та вихідних дзвінків, встановлення ІМЕІ мобільних терміналів, що використовуються вищезазначеними абонентами, місцезнаходження при здійсненні телефонних дзвінків вхідних, вихідних, а також СМС повідомлень з прив`язкою до базових станцій за період часу з 01.02.2019 по 28.02.2019.

Встановити строк дії ухвали до 14.09.2019 року.
Попередити відповідальну особу про наслідки невиконання ухвали слідчого судді передбачені ст. 166 КПК України.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя