Житомирський апеляційний суд
Справа №279/5971/18 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 72 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 березня 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Житомирського апеляційного суду в складі:

головуючого - судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю секретаря ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Житомирі кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 28 грудня 2018 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого про перерахунок строку попереднього ув`язнення,

встановив:

Згідно ухвали суду від 28 грудня 2018 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення відмовлено.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду скасувати та постановити нову ухвалу, якою відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення у період з 18.06.2017 р. до 08.09.2018 року.
Посилається на ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VІІІ.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, який частково підтримав доводи апеляційної скарги засудженого, перевіривши доводи апеляційної скарги колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволення з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_7 вироком Малинського районного суду Житомирської області від 01.06.2016 року був засуджений за ч.2 ст.289, ч.4. ст.70, ст. ст. 75, 76 КК України на 5 років позбавлення волі без конфіскації майна з іспитовим строком на 3 роки.
Ухвалою Малинського районного суду Житомирської області від 10.07.2017 року ОСОБА_7 скасовано звільнення від відбуття покарання з випробуванням.

Вироком Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 11.01.2017 року ОСОБА_7 був засуджений за ч.3 ст.185, ст. 71 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 13.02.2017 року.

21.04.2017 року ОСОБА_7 , в порядку виконання вироку був взятий під варту.

Вироком Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 08.08.2018 року ОСОБА_7 засуджений за ч.3 ст.185, ст.71 КК України на 4 роки позбавлення волі. Строк відбуття покарання йому визначено обраховувати з дня затримання в порядку виконання вироку Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 11.01.2017 року.

Ухвалою Коростенського міськрайонного суду від 07.11.2018 року, в порядку виконання вироків, йому було застосовано покарання, за сукупністю вироків за правилами ст.71 КК України і остаточно визначено покарання 5 років 1 місяць позбавлення волі. Початок строку відбуття покарання визначено з дня затримання в порядку виконання вироку Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 11.01.2017 року.

Згідно повідомлення ДУ «Коростенська виправна колонія № 71» ОСОБА_7 , відповідно до ухвали Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 19.07.2017 року, був переведений (етапований) до Житомирської установи виконання покарань №8 23.07.2017 року для участі в судовому розгляді кримінального провадження, за результатами розгляду якого було постановлено 08.08.2018 року вирок Коростенським міськрайонним судом та прибув до Коростенської ВК №71 06.10.2018 року.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VІІІ, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом 2 частини 5 ст. 72 КК України визначено, що у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до ч.1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення відповідно до кримінально-процесуального законодавства України є запобіжним заходом щодо обвинуваченого, підсудного, підозрюваного у вчиненні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі, та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

За даних обставин, апеляційний суд частково погоджується з доводами апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 про необхідність зарахування йому у строк відбування покарання строку його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до правового висновку Великої палати Верховного Суду, викладеному в постанові від 29 серпня 2018 року (справа №663/537/17), п.105 якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII, в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Згідно вимог ч.6 ст.368 КПК України, обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 відбуває покарання за вчинення злочинів до 20 червня 2017 року, з 23 липня 2017 року до 10 вересня 2018 року, по день набрання вироком законної сили, до нього було застосовано попереднє ув`язнення, оскільки він перебував в установі попереднього ув`язнення з метою участі у судовому розгляді, а тому у строк відбуття покарання останньому слід зарахувати строк попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII).

Що стосується інших доводів апеляційної скарги, а зокрема зарахування засудженому у строк покарання, періоду з 17.06.2017 р., то вони на думку апеляційного суду не підлягають задоволенню, оскільки у зазначений період до нього попереднє ув`язнення не застосовувалось.

За таких обставин ухвала суду першої інстанції не може залишатись в силі та підлягає скасуванню з постановленням нової ухвали про часткове задоволення заяви засудженого ОСОБА_7 .

Керуючись ст.ст.376, 404, 405, 407 КПК України, апеляційний суд,-

постановила:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 28 грудня 2018 року щодо ОСОБА_7 скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 23 липня 2017 року по 10 вересня 2018 року у строк відбутого покарання за вироком Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 08.08.2018 року та ухвали цього суду від 07 листопада 2018 року, якою було визначено порядок застосування покарань за наявності кількох вироків, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді :