ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа 640/3210/17 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/601/18 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.15,ч.2 ст.185 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 листопада 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

Головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6

обвинуваченого - ОСОБА_7

адвоката - ОСОБА_8

перекладача - ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Київського районного суду м. Харкова від 28 лютого 2018 року у відношенні ОСОБА_7 ,-

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Щигри Курської області РФ, громадянина України, розлученого, маючого неповнолітню дитину, з вищою освітою, працюючого водієм в КП «Ритуал», раніше судимого:

- 21.03.2013 року Московським районним судом м. Харкова за ч.2 ст. 15 ч.1 ст. 185 КК України до 1 року позбавлення волі, із застосуванням ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробувальним строком на 1 рік;

-22.05.2013 року Фрунзенським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, із застосуванням ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробувальним строком на 1 рік;

-02.10.2013 року Московським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 185, ст. 71 КК України до 4 років позбавлення волі;14.01.2015 року Комінтернівським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі, звільнений від покарання по амністії;

- 29.03.2016 Київським районним судом м. Харкова за ч.1 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі, із застосуванням ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробувальним строком на 2 роки,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення,передбаченого ч.2 ст.15,ч .2 ст.185 КК України та призначено покарання у вигляді 2 (двох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 71 КК України, призначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутого покарання, призначеного за вироком Київського районного суду м. Харкова від 29.03.2016 р. у вигляді позбавлення волі строком 2 роки, до покарання призначеного за новим вироком, до відбуття у вигляді позбавлення волі на строк 2 (два) роки 7 (сім) місяців.

В строк відбуття покарання зараховано термін перебування ОСОБА_7 під вартою з часу затримання, тобто з 26 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі.

Стягнуто ОСОБА_7 з на користь держави витрати на залучення експерта в сумі 87 грн. 96 коп.

Запобіжний захід ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишено у вигляді тримання під вартою.

Згідно вироку ОСОБА_7 , будучи судимим 29.03.2016 року Київським районним судом м. Харкова за ч. 1 ст. 185, ч.2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі, із застосування ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробувальним строком на 2 роки, на шлях виправлення та перевиховання не став та вчинив новий злочин за наступних обставинах.

Так, 18.12.2016 року, близько 15:30 год., ОСОБА_7 , знаходячись в приміщенні супермаркету «Рост», розташованого за адресою: м. Харків, вул. Шевченко, 142-А, маючи умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, прямуючи по торгівельному залу, підійшов до стелажу з шоколадними виробами, де діючи умисно, повторно, вважаючи, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв зі стелажу 6 шт. плиток шоколаду «Корона Макс Фан» 160 г «молочна з арахісом/ кольоровим драже/ карамеллю, м/ у, в вакуумному стані, без пошкоджень» вартістю згідно висновку судово - товарознавчої експертизи ХНДЕКЦ МВС України № 359 від 06.02.2017 - 222 грн. 77 коп., та поклав до лівої внутрішньої кишені куртки, яка була на ньому одягнена.

Далі, продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу на таємне викрадення чужого майна ОСОБА_7 , близько 15:35 год., вважаючи, що за його діями ніхто не спостерігає та ніхто не помітить товар, що знаходився в нього в кишені, проходячи повз касову зону не оплатив вищевказаний товар та направився до виходу з супермаркету, де був зупинений працівниками охорони супермаркету, у зв`язку з чим був позбавлений можливості розпорядитися викраденим майном, тобто не довів свій злочинний умисел до кінця з причин, що не залежали від його волі.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 , просить вирок суду змінити та зарахувати йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції 26.11.2015 року, оскільки на його думку відповідно до ст. 5 КК закон не має зворотної сили, яка погіршує становище особи.

Заслухавши доповідь судді, думку обвинуваченого ОСОБА_7 , його захисника ОСОБА_10 , прокурора, які підтримали апеляційну скаргу, дослідивши матеріали провадження,колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК Українив редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Як вбачається з матеріалів провадження ОСОБА_7 вчинив злочини до 20.06.2017 року та перебуває під вартою з 26 квітня 2017 року, відтак до нього підлягає застосуванню ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Таким чином ОСОБА_7 належить зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 26 квітня 2017 року до набрання вироком законної сили, тобто по 08 листопада 2018 року.

За вироком суду ОСОБА_7 призначено остаточне покарання у виді 2 років 7 місяців позбавлення волі.

З огляду на це ОСОБА_7 слід вважати таким, що повністю відбув призначене покарання, а відтак він підлягає звільненню з-під варти суду.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407,408 417, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Київського районного суду м. Харкова від 28 лютого 2018 року у відношенні ОСОБА_7 змінити.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції 26.11.2015 року) зарахувати ОСОБА_11 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26 квітня 2017 року по 08 листопада 2018 року.

Вважати ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_2 таким що повністю відбув призначене покарання та звільнити його з-під варти в залі суду негайно.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення.

Головуючий

Судді -