Придніпровський районний суд м.Черкаси
Справа № 711/9285/18
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 грудня 2018 року м. Черкаси

Придніпровський районний суд міста Черкаси у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

з участю прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси заяву ОСОБА_4 , 1990р. народження про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», -

В С Т А Н О В И В :

01 листопада 2018 року до Придніпровського районного суду м. Черкаси надійшло клопотання від засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про застосування до нього положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, в якому він просить зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 30 грудня 2016 року по 28 жовтня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Засуджений ОСОБА_4 у судове засідання не доставлявся, проте надав до суду через адміністрацію ДУ «Черкаська ВК (№ 62)» заяву про розгляд справи без його участі та наполягав на задоволенні клопотання.
В судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 зазначив, що строк попереднього ув`язнення, який можливо зарахувати засудженому ОСОБА_4 із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі становить з 21 червня 2017 року по 21 вересня 2017 року, тобто по день набрання вироком законної сили. В іншій частині клопотання просив відмовити.
На підставі ч. 4 ст. 539 КПК України справа розглядається у відсутність осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання.
Заслухавши позицію прокурора, враховуючи думку засудженого, дослідивши матеріали особової справи засудженого ОСОБА_4 та наявні матеріали справи за клопотанням, суд приходить до наступного:
встановлено, що 30 грудня 2016 року ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 був затриманий.
Вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 04 квітня 2017 року, ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України та призначено йому покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Оболонського районного суду м. Києва від 20 квітня 2016 року, яким ОСОБА_4 засуджено за ч.2ст. 15, ч.1 ст. 185 КК України на 1 рік позбавлення волі, звільнено від покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік, остаточно призначено ОСОБА_4 покарання у виді 4 (чотирьох) років 1 (одного) місяця позбавлення волі. Крім того, зараховано в строк остаточно призначеного покарання, у відповідності до вимог ч.5 ст. 72 КК України, строк попереднього ув?язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме, - з 30 грудня 2016 року по день звернення до виконання вироку суду. Строк відбування покарання засудженим ОСОБА_4 визначено рахувати з 30 грудня 2016 року.
Згідно з розпорядженням Шевченківського районного суду м. Києва від 05 травня 2017 року, вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 04 квітня 2017 року щодо засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 набрав законної сили 05 травня 2017 року.
Крім того, вироком Солом?янського районного суду м. Києва від 30 травня 2017 року ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 визнано винним за ст. 15 ч.2, 185 ч. 2 КК України і призначено йому покарання у виді 2 (двох) років позбавлення волі. На підставі ст. 70 ч.4 КК України остаточне покарання призначено за сукупністю злочинів у виді 4 (чотирьох) років 6 місяців позбавлення волі, частково приєднавши покарання по вказаному вироку до покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 04 квітня 2017 року, відраховуючи строк покарання з 30 грудня 2016 року.
Згідно з розпорядженням Солом?янського районного суду м. Києва від 17 липня 2017 року, вирок Солом?янського районного суду м. Києва від 30 травня 2017 року щодо засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 набрав законної сили 29 червня 2017 року.
Також, вироком Оболонського районного суду м. Києва від 25 липня 2017 року ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України до призначеного ОСОБА_4 покарання за цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком Солом`янського районного судом м. Києва від 30 травня 2017 року, визначивши йому остаточне покарання за сукупністю злочинів у виді 4 (чотирьох) років 7 (семи) місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_4 визначено рахувати з 30 грудня 2016 року.
Ухвалою апеляційного суду м. Києва від 21 вересня 2017 року апеляційну скаргу захисника ОСОБА_5 залишено без задоволення, а вирок Оболонського районного суду м. Києва від 25 липня 2017 року щодо ОСОБА_4 без змін.
Згідно з розпорядженням Оболонського районного суду м. Києва від 05 жовтня 2017 року, вирок Оболонського районного суду м. Києва від 25 липня 2017 року щодо засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 набрав законної сили 21 вересня 2017 року.
Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 30 січня 2018 року зараховано засудженому ОСОБА_4 , 1990 року народження строк попереднього ув`язнення з 06 травня 2017 року по 20 червня 2017 року у строк відбутого покарання у виді позбавлення волі за вироком Оболонського районного суду м. Києва від 25 липня 2017 року, з врахуванням вироків Солом`янського районного суду м. Києва від 30 травня 2017 року та Шевченківського районного суду м. Києва від 04 квітня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На даний час ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбуває покарання в ДУ «Черкаська виправна колонія (№ 62)».
Відповідно до ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.
Згідно із п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13 частини першої статті 537 цього Кодексу.
Відповідно до вимог Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набрав чинності з 24 грудня 2015 року, до ч. 5 ст. 72 КК України були внесені зміни, які діяли до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, а саме, - до 21 червня 2017 року.
Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.
Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).
Згідно із ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом?якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
У такому випадку йдеться про застосування так званого проміжного закону - закону, що набув чинності після вчинення злочину, але втратив чинність до моменту прийняття рішення у справі.
Із системного тлумачення норми ч. 4 ст. 5 КК України випливає, що «проміжний» закон про кримінальну відповідальність, який встановлює найбільш сприятливі умови для особи порівняно з «наступним» («наступними») законом (законами), який погіршує кримінально-правове становище особи, має так звану переживаючу (ультраактивну) дію.
Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України чинність закону про кримінальну відповідальність у часі визначається щодо злочинності, караності, а також інших кримінально-правових наслідків діяння.
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).
Відповідно до п. 1 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Крім того, 29 серпня 2018 року Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув?язнення у строк покарання). Висловлено правовий висновок про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув?язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Зокрема, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув?язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув?язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Отже, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального злочину в часі.
Згідно з п. 2 розділу ІІ Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року - цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Як передбачено п. 4 ч. 5 зазначеної статті, у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Таким чином, оскільки строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з 30 грудня 2016 року по 05 травня 2017 рокувже зараховано вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 04 квітня 2017 року в строк відбутого покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а строк попереднього ув`язнення з 06 травня 2017 року по 20 червня 2017 року зараховано ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 30 січня 2018 року у строк відбутого покарання у виді позбавлення волі за вироком Оболонського районного суду м. Києва від 25 липня 2017 року, з врахуванням вироків Солом`янського районного суду м. Києва від 30 травня 2017 року та Шевченківського районного суду м. Києва від 04 квітня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тому в цій частині клопотання не підлягає до задоволення.

Разом з тим, враховуючи, що ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 вчинив злочини до 20 червня 2017 року, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, з урахуванням правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18), суд приходить до висновку про необхідність зарахування засудженому ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,в строк відбутого покарання термін його попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 21 вересня 2017 року включно (день набрання вироком Оболонського районного суду м. Києва від 25 липня 2017 рокузаконної сили) із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Крім того, що стосується зарахування строку з 22 вересня 2017 року по 28 жовтня 2017 року, то слід зазначити, що помилковими є твердження засудженого про те, що сам по собі факт перебування його у слідчому ізоляторі є тотожним поняттю «попереднє ув`язнення», в розумінні ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення».
Отже, клопотання ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 підлягає до часткового задоволення.

На підставі викладеного та керуючись ст. 72 КК України, Закону України «Про попереднє ув`язнення», ст. 152 КВК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,

У Х В А Л И В :

Заяву ОСОБА_4 , 1990р. народження про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», - задовольнити частково.

Зарахувати строк попереднього ув`язнення в строк покарання за вироком Оболонського районного суду м. Києва від 25.07.2017 року щодо ОСОБА_4 , 1990р. народження з 21.06.2017р. по 21.09.2017р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині заяви відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Черкаської області протягом 7 днів з дня постановлення ухвали, шляхом подання апеляційної скарги через суд першої інстанції.

Повний текст ухвали оголошено 13 грудня 2018 року.

Головуючий: ОСОБА_6 Позарецька