Справа № 467/1420/18
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20.12.2018 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

засудженого ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Арбузинка у дистанційному режимі відеоконференції між Арбузинським районним судом Миколаївської області та ДУ «Арбузинська виправна колонія (№ 83)» клопотання засудженого
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Первозванівка Кіровоградського району Кіровоградської області, громадянина України, не одруженого, освіта середня, проживав за адресою: АДРЕСА_1 .

Засудженого: вироком Петрівського районного суду Кіровоградської області від 01.06.2018 року за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ст.71 КК України, до призначеного покарання за даним вироком, частково приєднано не відбуте покарання, призначене за вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 25.02.2016 року і визначено ОСОБА_4 за сукупністю вироків остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць.

про виконання вимог ч.5 ст.72 КК України щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання,-

в с т а н о в и в:

18 грудня 2018 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 щодо застосування положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та зарахування йому у строк відбування покарання у межах кримінального провадження строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, за період з 13 березня 2018 року по 03 липня 2018 року.

Засуджений у судовому засіданні клопотання підтримав, просив його задовольнити та зарахувати йому у строк відбування покарання у межах кримінального провадження строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, за період з 13 березня 2018 року по 26 липня 2018 року, оскільки він фактично вибув із установи попереднього ув`язнення до Арбузинської ВК №83 для відбування покарання 26 липня 2018 року.

Прокурор вважав, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до ОСОБА_4 був застосований під час дії ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», що набрав чинності 21 червня 2017 року і передбачає зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день відбування покарання у виді позбавлення волі і положення ч.5 ст.72 КК України у даному випадку слід застосовувати у редакції Закону України № 2046-VIII відповідно до принципу прямої дії закону.

Суд, заслухавши думку прокурора, засудженого, дослідивши матеріали справи, встановив наступне.

ОСОБА_4 відбуває покарання, призначене вироком від 01 червня 2018 року Петрівського районного суду Кіровоградської області. Даним вироком ОСОБА_4 засуджений за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.186 КК України, із застосуванням ст.71 КК України за сукупністю вироків до покарання призначеного за даним вироком йому частково приєднано невідбуте покарання за вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 25 лютого 2016 року і остаточно визначено покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі.

Строк відбування покарання згідно вироку належить рахувати з моменту взяття під варту 13 березня 2018 року (а.о.с.32-33).

Відповідно до розпорядження Петрівського районного суду Кіровоградської області вирок набрав законної сили 03 липня 2018 року (а.о.с. 34).

Вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 25 лютого 2016 року ОСОБА_4 був засуджений за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки (а.о.с. 26).

Ухвалою Кіровоградського районного суду Кіровоградської області від 24 лютого 2017 року ОСОБА_4 скасовано іспитовий строк та вирішено направити його в місця позбавлення волі строком на 3 роки відповідно вироку Кіровського районного суду м. Кіровограда від 25 лютого 2016 року (а.о.с. 24).

ОСОБА_4 був затриманий 13 березня 2018 року на підставі ухвали слідчого судді Петрівського районного суду Кіровоградської області про обрання йому запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, запобіжний захід діяв до набрання вироком Петрівського районного суду Кіровоградської області від 01 червня 2018 року законної сили, тобто до 03 липня 2018 року (а.о.с. 2-5, 17, 22-23, 31).

Згідно ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.

Відповідно до ч.1 ст. 539 КПК України, питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом. Потерпілий, цивільний позивач, цивільний відповідач та інші особи мають право звертатися до суду з клопотаннями про вирішення питань, які безпосередньо стосуються їх прав, обов`язків чи законних інтересів.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

У відповідності до вимог, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 21 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24 грудня 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у Постанові № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 рокудо 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

ОСОБА_4 відбуває покарання за вироком Петрівського районного суду Кіровоградської області від 01 червня 2018 року, яким йому призначено покарання за ч. 2 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ст.71 КК України, до призначеного покарання за даним вироком, частково приєднано не відбуте покарання, призначене вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 25 лютого 2016 року і визначено ОСОБА_4 за сукупністю вироків остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць. Строк відбування покарання вирішено обчислювати з 13 березня 2018 року, тобто з моменту застосування запобіжного заходу.

У межах даного кримінального провадження до ОСОБА_4 було застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою в період з 13 березня 2018 року до набрання вироком законної сили, тобто до 03 липня 2018 року.

Злочин, за вчинення якого ОСОБА_4 засуджено вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 25 лютого 2016 року вчинений ним 02 листопада 2015 року.

Злочин, за вчинення якого ОСОБА_4 засуджено вироком Петрівського районного суду Кіровоградської області від 01 червня 2018 року вчинено ним 09 вересня 2017 року.

Відтак, питання про зарахування ОСОБА_4 в строк відбування покарання у виді позбавлення волі терміну попереднього ув`язнення Петрівський районний суд Кіровоградської області вирішив, про що зазначено у резолютивній частині вироку від 01 червня 2018 року та визначено строк відбування покарання обчислювати з 13 березня 2018 року, тобто з моменту застосування запобіжного заходу.

Щодо зарахування ОСОБА_4 строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції закону №838-VIII, то підстави для його застосування відсутні, оскільки положення даного закону мають переживаючу (ультраактивну) дію лише у разі якщо до особи продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, обрані раніше цієї дати, а як встановлено з матеріалів особової справи засудженого, до 20 червня 2017 року ОСОБА_4 в установах попереднього ув`язнення не перебував.

У зв`язку з викладеним, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_4 .

На підставі викладеного, керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 369, 372, 537, 539 КПК України, суд

у х в а л и в:

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду протягом семи днів з моменту її проголошення через Арбузинський районний суд Миколаївської області.

Суддя ОСОБА_1