КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
------------------------------------------------------------------------------------------------
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 березня 2019 року колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:
суддів ОСОБА_1 ,
ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю:
секретаря ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5 ,
обвинуваченого ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Києві кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора Київської місцевої прокуратури № 10 ОСОБА_8 на вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 01.08.2016 року, яким
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Романівка Шкотовського району Приморського краю Російської Федерації, зареєстрованого та проживаючого за адресою : АДРЕСА_1 ,

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 309, ч. 1 ст. 263 КК України, та призначено покарання :
за ч. 1 ст. 263 КК України у виді 3 років позбавлення волі;

за ч. 3 ст. 309 КК України у виді 5 років позбавлення волі;

На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим покаранням ОСОБА_6 остаточно призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_6 від призначеного покарання звільнено з випробуванням з іспитовим строком терміном в 3 роки, з покладенням на нього обов`язків, передбачених ст.76 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Вказаним вироком ОСОБА_6 визнано винним у тому, що він 12 січня 2016 року, приблизно о 13 годин 30 хвилин, проходячи повз контейнери зі сміттям поблизу будинку за адресою: м. Київ, вул. Червоногвардійська, 12, помітив матерчатий рюкзак чорного кольору з білими вставками. Підійшовши та відкривши рюкзак, ОСОБА_6 виявив металеві частини пістолетів револьверного типу, 45 пістолетних патронів калібру 9x18 мм, що виготовлені промисловим способом, 43 пістолетних патрони калібру 5,6 мм (22S), що виготовлені промисловим способом, 117 патронів з маркуваннями: «S&B 9mmP.A. BLANK», виготовлених саморобним способом шляхом спорядження капсульованої гільзи шумового патрону калібру 9 мм Р.А. виробництва фірми «Sellier&Bellot», м. Прага Чехії, порохом та гумовою кулею діаметром 9,5 мм, вагою 0,64 гр., 1 патрон, виготовлений саморобним способом шляхом спорядження капсульованої гільзи шумового патрону калібру 9 мм Р.А. виробництва фірми «Sellier&Bellot», м. Прага Чехії, порохом та двох компонентною кулею, загальною вагою 0,78 гр., найбільшим діаметром 8,1 мм, 1 патрон, виготовлений саморобним способом шляхом спорядження до куль пістолетного патрону «СОВА» калібру 9 мм Р.А. додаткового вражаючого елементу вагою 0,45 гр., 1 патрон до мисливської нарізної вогнепальної зброї.

В подальшому, ОСОБА_6 , усвідомлюючи, що в знайденому ним рюкзаку наявні вищевказані бойові припаси, дозволу на зберігання яких він не мав, діючи умисно, взяв рюкзак з вищевказаними боєприпасами та пішов у напрямку станції метро «Чернігівська» у м. Києві, тим самим почав незаконно зберігати без передбаченого законом дозволу бойові припаси.

12.01.2016 року, близько 17 годині 30 хвилин, працівниками полку поліції особливого призначення № 1 ГУНП в місті Києві під час охорони громадського порядку в ході автопатрулювання за адресою: м. Київ, проспект Перемоги, 18, було виявлено припаркований всупереч правил дорожнього руху автомобіль марки ВАЗ 2111, НОМЕР_1 , синього кольору, під керуванням ОСОБА_9 , на передньому пасажирському сидінні якого знаходився ОСОБА_6 .

В подальшому, того ж дня, тобто 12.01.2016, в період часу з 17 год. 55 хв. по 19 год. 00 хв., в ході проведення слідчим огляду автомобіля ВАЗ 2111 Д.Н.З. НОМЕР_1 на задньому пасажирському сидінні виявлено та вилучено з сумки ОСОБА_6 46 предметів зовні схожих на бойові патрони калібру 9 мм, 36 предметів зовні схожих на патрони до дрібнокаліберної зброї, 131 предмети зовні схожих на набої для пристроїв для відстрілу гумовими кулями калібру 9 мм.

Згідно висновку судово-балістичної експертизи №27 від 13.01.2016, з числа предметів схожих на патрони, що були вилучені 12.01.2016 року під час проведення огляду автомобіля ВАЗ-2111 д.н.з. НОМЕР_1 по пр. Перемоги, 18 в м. Києві:

- 45 предметів є боєприпасами до нарізної вогнепальної зброї - пістолетними патронами калібру 9x18 мм, що виготовлені промисловим способом. Патрони до стрільби придатні;

-43 предмета є боєприпасами до нарізної вогнепальної зброї - пістолетними патронами калібру 5,6 мм (.22S), що виготовлені промисловим способом. Патрони до стрільби придатні;

-117 патронів з маркуваннями: «S&B 9mmP.A. BLANK» виготовлені саморобним способом шляхом спорядження капсульованої гільзи шумового патрону калібру 9 мм Р.А. виробництва фірми «Sellier&Bellot» м. Прага, Чехії, порохом та гумовою кулею діаметром 9,5 мм, вагою 0,64 гр. та відносяться до бойових припасів до вогнепальної зброї калібру 9 мм Р.А. Патрони придатні до стрільби;

-6 предметів до бойових припасів не відносяться, є пістолетними патронами «СОВА», калібру 9 мм Р.А., що споряджені кулею «несмертельної дії», виготовлені промисловим способом. Патрони до стрільби придатні;

-1 предмет виготовлений саморобним способом шляхом спорядження до кулі пістолетного патрону «СОВА» калібру 9 мм Р.А. додаткового вражаючого елементу вагою 0,45 гр. та відноситься до бойових припасів до вогнепальної зброї калібру 9 мм Р.А. Патрон придатний до стрільби;

-1 предмет є боєприпасом до мисливської нарізної вогнепальної зброї

-5,6 мм гвинтівковим спортивно-мисливськими патроном кільцевого спалаху (.22 LR), що виготовлений промисловим способом. Патрон до стрільби придатний;

-6 предметів до бойових припасів не відносяться є картриджами для багатоцільового використання у пневматичній зброї калібру 4,5 мм;

-4 предмета циліндричної форми до бойових припасів або їх частин не відносяться.

Крім того, 12 січня 2016 року, приблизно о 13 годин 30 хвилин, ОСОБА_6 , проходячи повз контейнери зі сміттям поблизу будинку за адресою: м. Київ, вул. Червоногвардійська, 12, помітив матерчату сумку сірого кольору, яку вирішив залишити собі, після чого громадським транспортом направився у напрямку станції метро «Чернігівська» в м. Києві та під час поїздки виявив в матерчатій сумці сірого кольору поліетиленовий пакет, в якому в скляній банці з металевою закруткою знаходилося 18 поліетиленових пакетиків з пазовими замками з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, 4 поліетиленових пакетики з пазовими замками, в яких знаходилась психотропна речовина - амфетамін в особливо великих розмірах, електронні ваги, 2 поліетиленових пакетика з пазовими замками з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, які поклав до лівої кишені куртки, в яку був одягнутий. Вказані наркотичні засоби та психотропну речовину ОСОБА_6 вирішив залишити собі для зберігання без мети збуту. Таким чином, ОСОБА_6 незаконно придбав та почав зберігати, а також перевозити при собі особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та психотропну речовину - амфетамін без мети збуту.

Того ж дня, приблизно о 14 год. 00 хв., ОСОБА_6 , зберігаючи при собі особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та психотропну речовину - амфетамін без мети збуту, перебуваючи неподалік входу до станції метро «Чернігівська» в м. Києві сів у автомобіль ВАЗ 2111, Д.Н.З. НОМЕР_1 , під керуванням ОСОБА_9 , та направився у напрямку просп. Перемоги в м. Києві, таким чином незаконно перевозив психотропну речовину - амфетамін та особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс без мети збуту.

12.01.2016 року, близько 17 годині 30 хвилин, працівниками полку поліції особливого призначення № 1 ГУНП в місті Києві під час охорони громадського порядку в ході автопатрулювання за адресою: м. Київ, проспект Перемоги, 18, було виявлено припаркований всупереч правил дорожнього руху автомобіль марки ВАЗ 2111, Д.Н.З. НОМЕР_1 , синього кольору, під керуванням ОСОБА_9 , на передньому пасажирському сидінні якого знаходився ОСОБА_6 .

В подальшому, того ж дня, тобто 12.01.2016, в період часу з 17 год. 55 хв. по 19 год. 00 хв., в ході проведення слідчим огляду автомобіля ВАЗ 2111, Д.Н.З. НОМЕР_1 , на задньому пасажирському сидінні у скляній банці з металевою закруткою, було виявлено та вилучено 18 поліетиленових пакетиків з пазовими замками з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, два поліетиленових пакетика з пазовими замками, в яких знаходилась психотропна речовина - амфетамін. В речовому ящику, розташованому в консолі між водійським та пасажирським сидіннями (підлокітник) вказаного автомобіля, було виявлено та вилучено один поліетиленовий пакетик з пазовим замком, в якому знаходилась психотропна речовина - амфетамін. Крім того, у лівій кишені куртки ОСОБА_6 було виявлено та вилучено 2 поліетиленових пакетика з пазовими замками з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом.

Згідно висновку судово-хімічної експертизи №74х від 14.01.2016 у вилучених у ОСОБА_6 та наданих на дослідження вологих порошкоподібних речовинах світло-рожевого кольору масою 77,21 г, 0,61 г та змиві з наданого на дослідження пакету виявлено амфетамін, що є психотропною речовиною. Маса амфетаміну у речовинах становить 33,20 г та 0,29 г. Загальна маса амфетаміну у речовинах складає 33,49 г. Надані на дослідження подрібнені речовини рослинного походження зеленого кольору - особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) становить 0,71 г, 0,70 г, 0,85 г, 0,86 г, 0,88 г, 0,89 г, 0,87 г, 0,86 г, 0,90 г, 0,85 г, 0,88 г, 0,89 г, 0,88 г, 0,87 г, 0,86 г, 0,90 г, 0,91 г, 0,90 г, 0,85 г, 0,88 г. Загальна маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) складає 17,19 г.

Крім того, 13 січня 2016 року, приблизно о 01 годин 00 хвилин, в приміщенні службового кабінету № 317 Шевченківського управління поліції ГУНП в м. Києві, що за адресою м. Київ, вул. Герцена, 9, під час здійснення особистого обшуку ОСОБА_6 слідчим в передній правій кишені джинсових штанів, в які був одягнутий ОСОБА_6 , було виявлено та вилучено поліетиленовий пакетик з пазовим замком, в якому знаходилася психотропна речовина амфетамін.

Згідно висновку судово-хімічної експертизи №138х від 02.02.2016 надана на експертизу частково збита у грудки порошкоподібна речовина білого кольору, масою 0,328 г, містить психотропну речовину амфетамін. Маса амфетаміну становить 0,226 г.

Крім того, ОСОБА_6 , будучи повідомленим про підозру Шевченківським управлінням поліції ГУ НП в м. Києві у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 263, ч. 3 ст. 309 КК України, повторно вчинив кримінальне правопорушення, яке виразилось у вчиненні незаконного придбання, перевезення та зберігання психотропної речовини та наркотичного засобу без мети збуту за наступних обставин.

Так, 15.02.2016, приблизно о 18 годин 00 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи за місцем проживання, за адресою: АДРЕСА_1 , за допомогою персонального комп`ютера, під`єднаного до мережі Інтернет, на невстановленому слідством веб-сайті знайшов оголошення про продаж психотропної речовини - амфетаміну та особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу.

В цей час у ОСОБА_6 виник умисел, направлений на повторне незаконне придбання без мети збуту психотропної речовини - амфетаміну та особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу. З метою реалізації свого умислу, ОСОБА_6 в ході обміну текстовими повідомленнями з невстановленою слідством особою через вказаний веб-сайт замовив в останньої 50 г психотропної речовини - амфетаміну та 35 г особливо небезпечного наркотичного засобу - канабіс.

В подальшому, того ж дня, 15.02.2016 року, невстановлена слідством особа повідомила ОСОБА_6 про місцезнаходження замовленої ним психотропної речовини - амфетаміну та особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу, а саме за приміщенням магазину «Велика Кишеня» за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 12/1, поблизу зеленого насадження, у паперовій коробці з надписом «DOVE MEN + CARE», та поліетиленовому пакеті, а також про необхідність перерахунку грошових коштів в сумі 2000 грн., в якості оплати за психотропну речовину - амфетамін та 500 гривень в якості оплати за особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, на банківську картку невстановленої слідством особи, які ОСОБА_6 сплатив того ж дня через невстановлений слідством термінал для грошових переказів.

В подальшому, того ж дня, ОСОБА_6 громадським транспортом направився за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 12/1 з метою повторного придбання психотропної речовини - амфетаміну та особливо небезпечного наркотичного засобу - канабіс.

15.02.2016 року приблизно о 17 годин 00 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи за приміщенням магазину «Велика Кишеня» за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 12/1, виявив паперову коробку з надписом «DOVE MEN + CARE», в середині якого знаходився прозорий поліетиленовий канцелярський файл з психотропною речовиною - амфетаміном, п`ять паперових згортків з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом та дві скляні банки з особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, які ОСОБА_6 помістив до чорного поліетиленового пакету. Таким чином, ОСОБА_6 повторно незаконно придбав та почав зберігати при собі психотропну речовину - амфетамін та особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс без мети збуту.

15.02.2016 року у вечірній час, ОСОБА_6 , зберігаючи при собі особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та психотропну речовину - амфетамін, на громадському транспорті направився до комп`ютерного клубу «Планета X» за адресою: м. Київ, вул. Ахматової, 3, де перебував до ранку 16.02.2016 року. Таким чином, ОСОБА_6 повторно незаконно перевіз особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та психотропну речовину - амфетамін без мети збуту.

16.02.2016 року приблизно о 10 годин 00 хвилин, ОСОБА_6 на громадському транспорті прибув за адресою: м. Київ, вул. Хрещатик, 24, де був зупинений працівниками поліції, що здійснювали охорону громадського порядку, після чого, в період часу з 10 год. 10 хв. по 11 год. 00 хв., в ході проведення слідчим огляду місця події в поліетиленовому пакеті, що зберігав при собі ОСОБА_6 , було виявлено паперову коробку з надписом «DOVE MEN + CARE», в середині якої знаходився поліетиленовий канцелярський файл з психотропною речовиною - амфетаміном, електронні ваги, а також п`ять паперових згортків з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом та дві скляні банки з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом.

Згідно висновку судово-хімічної експертизи №447х від 17.02.2016, надані на дослідження речовини рослинного походження зеленого кольору - особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить 5,6 г та 22,9 г. Загальна маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить 28,5 г.

Згідно висновку судово-хімічної експертизи №483х від 11.03.2016, надані на дослідження речовини рослинного проходження зеленого кольору що знаходилася в п`яти паперових згортках є особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс. Загальна маса канабісу (у перерахунку на суху речовину) складає 5.98 г.

Згідно висновку судово-хімічної експертизи №446х від 22.02.2016, в наданій на дослідження вологій порошкоподібній речовині білого кольору масою 52,740 г та на наданих на дослідження електронних вагах - виявлено психотропну речовину - амфетамін. Маса амфетаміну в речовині становить 31,117 г, на електронних вагах становить 0.0005 г. Загальна маса амфетаміну становить 31,1175 г. Надана на дослідження подрібнена речовина рослинного походження зеленого кольору є особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс. Маса канабісу (у перерахунку на суху речовину) становить 0.062 г.

Прокурор Київської місцевої прокуратури № 10 ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи фактичні обставини справи та кваліфікацію дій обвинуваченого, просить вирок суду скасувати, ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_6 визнати винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 309, ч. 1 ст. 263 КК України, та призначити покарання за ч. 1 ст. 263 КК України у виді 5 років позбавлення волі, за ч. 3 ст. 309 КК України у виді 6 років позбавлення волі, на підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 6 років позбавлення волі.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, прокурор посилається на невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості, а також на неправильне застосування Закону України про кримінальну відповідальність, яке полягає у застосуванні ст. 75 КК України. Зокрема прокурор зазначає, що суд при призначенні покарання безпідставно визнав обставиною, що пом`якшує покарання обвинуваченого, щире каяття, а також взяв до уваги наявність на утриманні малолітньої дитини, що не підтверджується матеріалами справи. Також суд належним чином не врахував особу обвинуваченого, не взяв до уваги підвищену суспільну небезпеку вчиненого діяння.
Заслухавши доповідь судді, доводи учасників апеляційного розгляду, провівши судові дебати, заслухавши останнє слово обвинуваченого, вивчивши матеріали справи, обговоривши і перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.

Відповідно до ст. 65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, яке відповідає ступеню тяжкості вчиненого злочину та особі засудженого, та яке є необхідним й достатнім для її виправлення та попередження вчинення нею нових злочинів.

На думку колегії суддів, з урахуванням позитивних даних про особу обвинуваченого, який раніше не судимий, має на утриманні дитину, працює неофіційно, наявності обставини, що пом`якшує покарання щирого каяття, відсутності обставин, які обтяжують покарання, суд першої інстанції правильно визначив ОСОБА_6 розмір покарання за кожен злочин окремо, а при призначенні покарання за сукупністю злочинів застосував принцип поглинення меншу суворого покарання більш суворим та правильно визначив розмір остаточного покарання.
Саме такий розмір покарання відповідає ступеню тяжкості вчинених злочинів та особі засудженого, є необхідним й достатнім для виправлення ОСОБА_6 та запобігатиме вчиненню нових злочинів як засудженим, так і іншими особами.

Разом з тим, звільняючи ОСОБА_6 від відбування покарання на підставі ст.75 КК України, суд першої інстанції не врахував належним чином ступінь суспільної небезпечності вчинених злочинів, які кваліфіковані за ч.1 ст.263,ч.3 ст.309 КК України та є тяжкими.

Також суд не врахував негативні дані про особу обвинуваченого, який після оголошення йому про підозру у вчиненні злочинів, передбачених ч.1 ст.263 та ч.3 ст.309 КК України, та звільнення його з під варти під заставу знову вчинив злочин, передбачений ч.3 ст.309 КК України, що свідчить про те, що призначення йому покарання із звільненням від його відбування покарання не забезпечить належного виховного впливу на особу обвинуваченого.
Внаслідок неналежного врахування ступеню тяжкості вчинених злочинів та даних про особу обвинуваченого, на думку колегії суддів, суд без достатніх підстав застосував ст.75 КК України та звільнив ОСОБА_6 від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням.

Про недоцільність звільнення ОСОБА_6 від покарання з випробуванням та необхідність призначення йому покарання до реального відбування свідчить той факт, що обвинувачений протягом тривалого часу ухилявся від явки до апеляційного суду, у зв`язку з чим його було оголошено в розшук.
З огляду на викладене, колегії суддів приходить до висновку, що призначення ОСОБА_6 покарання із звільненням від його відбування не відповідає ступеню тяжкості вчинених злочинів, особі обвинуваченого та не є достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинівяк обвинуваченим, так і іншими особами.

Отже апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити частково, скасувати вирок суду першої інстанції в частині застосування ст.75 КК України та постановити в цій частині новий вирок, яким засудити ОСОБА_6 до реального відбування покарання, призначеного судом першої інстанції.
Підстав для призначення ОСОБА_6 більш суворого покарання за апеляційною скаргою прокурора колегія суддів не вбачає.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляцію прокурора Київської місцевої прокуратури № 10 м. Києва ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 01.08.2016 щодо ОСОБА_6 скасувати в частині звільнення його від відбування покарання з випробуванням на підставі ст.75 КК України.
Вважати ОСОБА_6 засудженим на підставі ст.70 КК України за сукупністю злочинів, передбачених ч.1 ст.263, ч.3 ст.309 КК України до остаточного покарання у виді 5 років позбавлення волі.
Зарахувати ОСОБА_6 у строк відбування покарання строк тримання його під вартою з 13.01.2016 року до 19.01.2016 року та з 16.02.2016 року по 18.02.2016 року з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі.
Строк відбування покарання обчислювати з моменту затримання ОСОБА_6 на виконання цього вироку.
В решті вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 01.08.2016 щодо ОСОБА_6 залишити без зміни.

Вирок апеляційного суду може бути оскаржений в касаційному порядку до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення.

СУДДІ:

________________ _________________ _________________

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3