ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 524/9013/16-к Номер провадження 11-кп/814/159/18Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 листопада 2018 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з секретарем ОСОБА_5
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Полтава кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0001834 від 04.05.2016 року щодо
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Токмак, Запорізької області, громадянина України, без місця реєстрації, проживаючого за адресою : АДРЕСА_1 , раніше судимого,
за апеляційними скаргами обвинуваченого ОСОБА_7 та захисника ОСОБА_8 на вирок Автозаводського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 9 лютого 2018 року,
з участю
прокурора ОСОБА_9
захисника ОСОБА_8
обвинуваченого ОСОБА_7
В С Т А Н О В И Л А:
Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини справи
Цим вироком ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень та призначено покарання :
- за ч.2 ст.185 КК України 2 роки позбавлення волі
- за ч.3 ст.185 КК України 3 роки позбавлення волі
- за ч.2 ст. 190 КК України - 1 рік 6 місяців обмеження волі
- за ч.1 ст. 358 КК України 1 рік обмеження волі
- за ч.4 ст. 358 КК України 2 роки обмеження волі
На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено покарання у вигляді 3-х років позбавлення волі .
На підставі ч.4 ст. 70 КК України, до призначеного покарання частково складено за вироком Крюківського районного суду м. Кременчука від 26.01.2017 року покарання у вигляді 4-х місяців позбавлення волі та остаточно призначено покарання 3 роки 4 місяці позбавлення волі .
Згідно вироку суду, ОСОБА_7 засуджений за вчинення злочинів за таких обставин.
1)В квітні 2016 року, точної дати та часу органами досудового розслідування та судом не встановлено, ОСОБА_7 , маючи умисел на підроблення документів, перебуваючи в одному із дворів по АДРЕСА_2 , знайшов паспорт на ім`я ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , серії НОМЕР_1 , виданий Гадяцьким РВ УМВС України в Полтавській області 17.06.2005 року, який залишив собі і підробив , шляхом видалення первинної фотокартки з паспорта та наклеїв на її місце свою фотокартку, з метою використання вказаного документу у власних цілях.
2)03.05.2016 року близько 10 год. 00 хв. ОСОБА_7 , повторно, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи в приміщенні офісу агентства нерухомості « ІНФОРМАЦІЯ_3 », розташованого по АДРЕСА_3 , шляхом пошкодження замка вхідних дверей, проник до вищевказаного приміщення, звідки таємно для оточуючих викрав системний блок «Acer Aspire XC-703», вартістю 6 074 грн. та монітор «Samsung 913 V», вартістю 3 926 грн., чим заподіяв потерпілому ОСОБА_11 матеріальну шкоду на загальну суму 10 000 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
3)04.05.2016 року , точного часу органами досудового розслідування та судом не встановлено, ОСОБА_7 , маючи умисел на використання підробленого документа , з метою отримання грошової винагороди, за викрадене останнім майно, а саме системного блоку «Acer Aspire XC-703» та монітору «Samsung 913 V», перебуваючи в ПТ «Ломбард «Соколенко і Компанія», розташованого за адресою: Полтавська область, м. Кременчук, вул. Київська, 5 «А», надавши підроблений офіційний документ, а саме - паспорт на ім`я ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , серії НОМЕР_1 ,виданий Гадяцьким РВ УМВС України в Полтавській області 17.06.2005 року, з переклеєною фотокарткою та отримав грошові кошти в сумі 1 800 грн., якими розпорядився на власний розсуд.
4)В середині травня 2016 року, точної дати та часу органами досудового розслідування та судом не встановлено, ОСОБА_7 , повторно, виходячи із корисливих мотивів, маючи умисел на незаконне заволодіння чужим майном, перебуваючи на четвертому поверсі ТЦ «Галактика» в зоні відеоігор «X-game», розташованого за адресою: Полтавська обл., м. Кременчук, вул. Соборна, 21, шляхом обману працівника сервісу відеоігор ОСОБА_12 , надавши йому підроблений офіційний документ, а саме з переклеєною фотокарткою - паспорт на ім`я ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , серії НОМЕР_1 ,виданого Гадяцьким РВ УМВС України в Полтавській області 17.06.2005 року, взяв в оренду строком на 1 добу ігрову приставку «X-box 360» , сплативши за користування нею 200 грн. , але після закінчення 1 доби, ігрову приставку «X-box 360» , яка належить потерпілому ОСОБА_13 , не повернув працівнику сервісу відеоігор ОСОБА_12 , а незаконно нею заволодів , чим завдав потерпілому ОСОБА_13 матеріальну шкоду на суму 4000 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
5)06.07.2016 року близько 17 год. 00 хв. ОСОБА_7 , повторно, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи в приміщенні магазину годинників «Час», розташованого по вул. Шевченка, 28/4 м. Кременчука Полтавської області, шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав із вітрини магазину годинник марки «Continental» 4008-137,вартістю 1155 грн., годинник марки «Continental» 9117-63158, вартістю 1587 грн., годинник марки «Continental» 9221-137С, вартістю 1665грн., чим завдав потерпілій ОСОБА_14 матеріальну шкоду на загальну суму 4407 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
6)13.07.2016 року близько 14 год. 00 хв. ОСОБА_7 , повторно , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи біля магазину «Мотокроха», розташованого по вул. Леонова м. Кременчука Полтавської області, шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав велосипед марки «Віннер-пантера», чим завдав потерпілому ОСОБА_15 матеріальну шкоду на суму 916 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
7)18.07.2016 року близько 18 год. 30 хв. ОСОБА_7 , повторно , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи на другому поверсі , в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_4 », розташованого по АДРЕСА_3 , шляхом вільного доступу, переліз через дверні жалюзі та проник до вищевказаного приміщення, звідки таємно для оточуючих викрав ноутбук «Fujitsu», вартістю 2450 грн. та ноутбук «Dell D830», вартістю 3499 грн., чим завдав потерпілому ОСОБА_16 матеріальну шкоду на загальну суму 5 949 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
8)21.07.2016 року близько 13 год. 00 хв., ОСОБА_7 , повторно, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи в приміщенні приймальної нотаріальної контори, розташованої по вул. Гагаріна, 29/32, м. Кременчука Полтавської області, шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав зі столу мобільний телефон марки «Iphone 5s» , imei: НОМЕР_2 , який належить потерпілому ОСОБА_17 , чим завдав йому матеріальну шкоду на суму 4 501 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
9)21.07.2016 року близько 20 год. 00 хв. ОСОБА_7 , повторно , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи на 3-му поверсі 2-го під`їзду будинку № 9 по вул. Сербіченка м. Кременчука Полтавської області, шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав із тамбуру велосипед марки «Ardis», чим заподіяв потерпілій ОСОБА_18 матеріальну шкоду на суму 2 302 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
10)25.07.2016 року близько 10 год. 00 хв. ОСОБА_7 , повторно, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи в приміщенні магазину «Будівельник», розташованого по провулку Л. Товстого, 40, м. Кременчука Полтавської області, шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав мотопомпу «FP-10», чим завдав потерпілому ОСОБА_19 матеріальну шкоду на суму 1 502 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
11)27.07.2016 року близько 19 год. 00 хв. ОСОБА_7 , повторно , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи в приміщенні магазину «Живе пиво», розташованого на території ринку «Гвардійський» по проспекту Свободи м. Кременчука Полтавської області, шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав мобільний телефон марки «Samsung» моделі GT-B5722, imei1: НОМЕР_3 , imei2: НОМЕР_4 ,вартістю 366 грн., чим завдав потерпілій ОСОБА_20 матеріальну шкоди на вищевказану суму . З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
12)28.07.2016 року близько 11 год. 20 хв. ОСОБА_7 , повторно , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_5 », розташованого по АДРЕСА_4 , шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав ножиці по металу «Condor»,вартістю 175 грн., набір голівок «Сталь»,вартістю 576 грн., бур «Sds-plusWerk 22x1000», вартістю 456 грн., чим завдав потерпілому ОСОБА_21 матеріальну шкоду на суму 1207 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
13)28.07.2016 року близько 15 год. 00 хв. ОСОБА_7 , повторно, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи біля магазину «Світ інструментів», розташованого по вул. Першотравневій, 44 м. Кременчука Полтавської області, шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав мотокосу марки «ECHO SRM-22GES/U», вартістю 5 409,18 грн. та мотокосу марки «SB-43D», вартістю 1 884, 40 грн., чим завдав потерпілому ТОВ «Світ інструментів 2009» матеріальну шкоду на загальну суму 7 293,58 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
14)10.08.2016 року близько 16 год. 00 хв. ОСОБА_7 , повторно, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи в магазині «Дом Радіо», який розташований по проспекту Лесі Українки, 87 м. Кременчука Полтавської області, шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав із прилавку мобільний телефон «Sonу Xperia KT 26»,вартістю 5000 грн., який належить потерпілому ОСОБА_22 , чим завдав останньому матеріальну шкоду на вищевказану суму. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
15)10.08.2016 року близько 16 год. 40 хв. ОСОБА_7 , повторно , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи в офісному приміщенні ТОВ «Інтер-Рієлті», розташованого по просп. Лесі Українки, 18 «б» м. Кременчука, Полтавської області , шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав системний блок «Everest 7400/G1820», чим завдав повному товариству "Ломбард Донкредит ТОВ "Інтер-ріелті" і компанія" матеріальну шкоду на загальну суму 4 960 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
16)17.08.2016 року близько 16 год. 30 хв. ОСОБА_7 , повторно , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи в магазині «Техносток» , розташованого за адресою : проспект Лесі Українки, 39, м. Кременчука Полтавської області, шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав із вітрини магазину мобільний телефон «Samsung Galaxy A5 A500H/F», вартістю 5000 грн., мобільний телефон «Samsung Galaxy Alpha G850F», вартістю 5700 грн., мобільний телефон «HTC one 8M», вартістю 5 200 грн., мобільний телефон «Huawei Ascend P7», вартістю 5 500 грн., чим завдав потерпілому ФОП ОСОБА_23 матеріальну шкоду на загальну суму 21 400 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
17)В кінці серпня 2016 , точної дати та часу органами досудового розслідування та судом не встановлено, ОСОБА_7 , повторно , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, виходячи із корисливих мотивів, перебуваючи в магазині «Калібр», який розташований за адресою : проспект Свободи, 92/17 м. Кременчука Полтавської області, шляхом вільного доступу, таємно для оточуючих, викрав пневматичний пістолет «KWC Tonfoglio Limited 4,5 mm», чим завдав потерпілому ОСОБА_24 матеріальну шкоду на суму 2 940 грн. З місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд.
Вимоги апеляційних скарг і узагальнені доводи осіб, які їх подали.
Зі змісту уточнених під час апеляційного перегляду, апеляційних вимог обвинуваченого ОСОБА_7 та захисника ОСОБА_8 вбачається, що вони не оспорюють встановлені судом першої інстанції фактичні обставини справи та кваліфікацію дій обвинуваченого. Водночас, просять застосувати до ОСОБА_7 положення ч.5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 838-VIII та зарахувати йому у строк призначеного покарання, строк попереднього ув`язнення з моменту затримання до набрання вироком законної сили.
Позиція інших учасників провадження.
Після уточнення апеляційних вимог, прокурор ОСОБА_9 не заперечувала проти задоволення апеляційних вимог обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 .
Будучи належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи, потерпілі до суду апеляційної інстанції не з`явились, заперечень проти поданих апеляційних скарг не направляли.
Мотиви суду апеляційної інстанції.
Відповідно до пололженьст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.
Встановлені судом фактичні обставини справи, кваліфікація дій ОСОБА_7 , а також вид та розмір призначеного йому покарання апелянтами не оспорюються.

Як вбачається зі змісту вироку, у відповідності до зібраних у кримінальному провадженні доказів, дії ОСОБА_7 кваліфіковані місцевим судом за частинами 2, 3 ст.185, ч.2 ст. 190, частинами 1, 4 ст. 358 КК України, покарання призначене з дотриманням вимог статей 50,65 КК України. Виходячи з вимог ст.404 КПК України, вирок суду в цій частині не переглядається.

Переглянувши вирок суду в частині зарахування в покарання строку попереднього ув`язнення , колегія суддів вважає слушними доводи апелянтів, виходячи з такого.

Зі змісту вироку вбачається, що при зарахуванні в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення суд керувався положеннями ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року (період з 28.09.2016 року по 20.06.2017 року) та в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року (період попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 09.02.2018 року).

Так, згідно до ч.5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 838-VIII, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а в редакції Закону № 2046-VIII один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Проте, в постанові Верховного Суду від 29.08.2018 року (справа № 663/537/17) висловлена інша правова позиція щодо застосування норми закону України про кримінальну відповідальність, яка відповідно до вимог ч.6 ст.368 КПК України має бути врахована судом.

З урахуванням вище зазначеної правової позиції слід враховувати те, що ОСОБА_7 вчинив злочини до 20.06.2017 року, а тому до нього не підлягають застосуванню обмеження встановлені Законом України № 2046-VIII.

З огляду на це, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII) в строк відбування покарання ОСОБА_7 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення до набрання вироком суду щодо нього законної сили (з 28.09.2016 року по 27.11.2018 року включно) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Таким чином апеляційні вимоги обвинуваченого та його захисника, з урахуванням внесених до них змін, підлягають задоволенню, а обвинувачений звільненню з під варти як такий, що повністю відбув призначене судом покарання.
Крім того, вирок суду підлягає уточненню в порядку ст.404 КПК України в частині зазначення анкетних даних обвинуваченого ОСОБА_7 ..

Так, згідно пояснень обвинуваченого його правильне ім`я « ОСОБА_25 », що об`єктивно підтверджується наявними в матеріалах кримінального провадження документами, що підтверджують особу обвинуваченого ( Формою 1, довідками з медичних закладів, характеристиками, довідкою про судимості, тощо), а також змістом процесуальних документів складених під час досудового розслідування на ім`я ОСОБА_26 .

Разом з тим, у вироку місцевого суду допущено помилку щодо імені обвинуваченого - ОСОБА_25 , замість правильного ОСОБА_25 . Ця обставина підлягає уточненню апеляційним судом.

Керуючись ч.2 ст.376, статтями 404,407,418 КПК України колегія суддів

У Х В А Л И Л А:
Апеляційні скарги, із внесеними змінами, обвинуваченого ОСОБА_7 та захисника ОСОБА_8 задовольнити.

В порядку ст. 404 КПК України уточнити анкетні дані засудженого ОСОБА_27 та вважати правильним його ім`я « ОСОБА_25 ».

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII ) в строк відбування покарання ОСОБА_7 зарахувати строк попереднього ув`язнення з 28.09.2016 року по 27.11.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та звільнити його з під варти в залі суду, як такого, що повністю відбув призначене судом покарання.

В іншій частині вирок Автозаводського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 09.02.2018 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга може бути подана протягом трьох місяців з дня проголошення ухвали апеляційного суду.

Головуючий суддя: ОСОБА_2
Судді: ОСОБА_3
ОСОБА_4