11-кп/775/196/2018(м)
264/5965/17

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 липня 2018 року м. Маріуполь

Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області в м. Маріуполі у складі суддів: ОСОБА_1 ,

ОСОБА_2 ,

ОСОБА_3 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_4

за участю прокурора ОСОБА_5 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

захисника адвоката ОСОБА_7 ,

розглянувши у закритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження № 0001986 від 19.10.2017 року, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 28 грудня 2017 року, яким

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Маріуполя, українця, громадянина України, з вищою освітою, вдівця, не працюючого, маючого на утриманні малолітню дитину ОСОБА_8 , 24 жовтня 2010 року, раніше не судимого, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

засуджено за ч.2 ст.309 КК України до 2 років позбавлення волі;

Рух справи, короткий зміст оскарженого судового рішення та встановлені фактичні обставини

Судом ОСОБА_6 визнаний винуватим у незаконному виготовлені та зберіганні наркотичних засобів без мети збуту , вчинене у великих розмірах.

Як встановив суд в травні 2017 року, ОСОБА_6 , знаходячись за місцем свого мешкання, а саме: АДРЕСА_1 , з вирощених ним на присадибний ділянці 3-х кущів рослини конопель, діючи умисно, переслідуючи мету незаконного виготовлення та зберігання особливо небезпечних наркотичних засобів у великих розмірах, в порушення вимог ст.12 Закону України « Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» в редакції від 22.12.2006 року, зірвав рослини роду конопель, які переніс до місця свого мешкання, за вищевказаною адресою, де кустарним способом незаконно виготовив наркотичний засіб та став незаконно зберігати для особистого вживання, без мети збуту.

01 листопада 2017 року, в період часу з 07 години 45 хвилин до 08 години 30 хвилин, на підставі ухвали Іллічівського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 23.10.2017 року, працівниками поліції Кальміуського ВП Центрального ВП ГУНП в Донецькій області, у присутності двох понятих, було проведено обшук домоволодіння АДРЕСА_1 , за місцем мешкання ОСОБА_6 , в ході якого у останнього у останнього в нежитловій кімнаті зазначеного будинку, було виявлено та вилучено:

в ящиках дерев`яного столу речовина рослинного походження зеленого кольору, яка була поміщена в паперовий згорток, масою, 19,05г., та є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, маса якого в перерахунку на суху речовину, становить17,41г.;

в шафі над столом виявлено та вилучено паперовий згорток з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору масою 1,11г., яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, маса в перерахунку на суху речовину, становить 1,02 г.;

в кухні на столі було виявлено та вилучено два фрагменти пластикової пляшки та предмет з металу жовтого кольору, на внутрішній поверхні яких виявлено особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт канабісу, маса сухої речовини екстракту канабісу становить 0,07г., 0,04г. та 0,06г., загальною масою 0,17г; в кімнаті №2 (спальні) зазначеного будинку,

в шафі було виявлено та вилучено картонна коробка з речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, масою 191,88г., що в перерахунку на суху речовину складає 173,84 г.;

також в зазначеній коробці під рослинами, знаходилось 5 паперових згортків, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору масами: 4,11 г., 1,62 г., 1,19г., 1,90г., 0,27г., які є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, маса яких в порахунку на суху речовину становить 3,79г., 1,49г., 1,11г., 1,77г. та 0,24г. відповідно, загальна маса в перерахунку на суху речовину складає 8,40г.

Крім того, в зазначеній картонній коробці знаходилась речовина рослинного походження, відокремлена листами газети масою 354,93г., яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, маса якого в перерахунку на суху речовину складає 324,41г.

Також, в зазначеній коробці знаходилась 3-х літрова скляна банка на 2/3ч. заповнена подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, масою 482,68 г., яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, маса якого в перерахунку на суху речовину складає 447,93г.

Загальна маса виявленого та вилученого канабісу, яка становить 1058,74г., що в перерахунку на суху речовину складає 973,01г, який ОСОБА_6 , умисно, незаконно виготовив та зберігав у великих розмірах для особистого вживання без мети збуту.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

Не погодившись із судовим рішенням, обвинувачем ОСОБА_6 подана апеляційна скарга.

В своїй апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_6 , не оспорюючи обставини справи, доведеність вини та кваліфікацію дій, просить вирок суду в частині призначеного покарання щодо нього змінити та звільнити від відбування покарання з випробуванням на підставі ст.75 КК України або застосувати інше покарання у вигляді штрафу.

В обґрунтування апеляційних вимог вказує, що призначене судом покарання не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та його особі.

Вважає, що суд при призначенні покарання не прийняв до уваги характер і ступінь тяжкості вчиненого злочину, обставини його вчинення, дані про його особу, а саме те, що він на спеціальних обліках не перебуває, працює, за місцем мешкання характеризується позитивно, є вдівцем з 2011 року, має на утриманні малолітню дитину ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , свою вину визнав у повному обсязі та щиро розкаявся, що судом було визнано обставиною, яка пом`якшує покарання.

Вважає, що наведені обставини, а також обставини, які пом`якшують покарання, а саме: визнання вини, щире каяття та наявність на утримання малолітньої дитини ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , дають підстави для його звільнення від відбування покарання з випробуванням на підставі ст.75 КК України

Позиції учасників судового провадження

Обвинувачений ОСОБА_8 та його захисник ОСОБА_7 підтримали доводи апеляційної скарги обвинуваченого, просили апеляційну скаргу задовольнити, вирок суду в частині призначеного покарання змінити, звільнити від відбуття покарання з випробуванням.

Прокурор ОСОБА_5 заперечував проти апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_8 , відстоював законність та обґрунтованість прийнятого судом рішення, просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, вирок суду без змін.

Мотиви суду апеляційної інстанції

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , думку прокурора ОСОБА_5 , дослідивши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи, наведені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає задоволенню з наступних підстав.

Події кримінального правопорушення, доведеність винуватості обвинуваченого ОСОБА_8 у його вчиненні, кримінально-правова оцінка діянь останнього за ч.2 ст.309 КК України в апеляційному порядку не оскаржені.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно зі статтями 50,60 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання необхідне й достатнє для її виправлення і попередження нових злочинів. Виходячи з указаної мети й принципів справедливості, співмірності та індивідуалізації, покарання повинно бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного.

Згідно зі ст.75 КК України, якщо суд, крім випадків засудження за корупційний злочин, при призначенні покарання у виді виправних робіт, службового обмеження для військовослужбовців, обмеження волі, а також позбавлення волі на строк не більш п`яти років, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Суд прийшов до висновку, що подія злочину мала місце, вина ОСОБА_6 у пред`явленому обвинуваченні є доведеною, кваліфікував його дії за ч.2 ст.309 КК України, як незаконне виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту вчинених у великих розмірах.

Санкція частини 2 статі 309 КК України передбачає покарання від двох до п`яти років позбавлення волі, відповідно до ст.12 КК України злочин, у якому обвинувачений визнаний винним, відноситься до злочину середньої тяжкості.

Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_6 покарання, суд помилково визначив зазначений злочин тяжким.

Судом першої інстанції було встановлено, що ОСОБА_6 раніше не судимий, офіційно не працює, мешкає разом з мамою похилого віку, за місцем мешкання характеризується посередньо, вдівець, має на утриманні малолітню дитину ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , на обліках у диспансерах міста Маріуполя не значиться, при цьому свою вину визнав у повному обсязі та щиро розкаявся, що суд врахував як пом`якшуючу покарання обставину.

Обставини які обтяжують покарання судом не встановлено.

Під час апеляційного розгляду обвинуваченим ОСОБА_6 надана довідка, з якою вбачається, що останній працевлаштувався та з 15 лютого 2018р. працює на підприємстві приватне акціонерне товариство «Азов електросталь» обрубувачем лиття, за місцем роботи характеризується позитивно.

Колегія суддів, враховуючи ступень тяжкості вчиненого ОСОБА_6 злочину, особу обвинуваченого, всі наведені обставини в своїй сукупності, а також визнавши обставинами, які пом`якшують покарання - визнання вини, щире каяття та на явність на утриманні малолітньої дитини ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , відсутність обставин, що обтяжує покарання, вважає можливим звільнити обвинуваченого ОСОБА_6 від відбуття покарання з випробуванням на підставі ст.75 КК України.

У зв`язку з вищезазначеним, колегія судді відповідно до ч.4 ст.408 КПК України вважає за необхідне змінити вирок суду, задовольнив апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 .

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.408,409,419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 28 грудня 2017 року відносно ОСОБА_6 в частині призначеного покарання змінити.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за ч.2 ст.309 КК України до двох років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_6 звільнити від відбуття покарання з випробуванням строком на один рік, якщо він протягом визначеного судом іспитового строку не вичинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки.

Відповідно до ст.76 КК України покласти за засудженого ОСОБА_6 обов`язки:

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

В решті вирок залишити без змін.

На судове рішення може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Судді:

________________ ________________ ______________

ОСОБА_1 ОСОБА_3 ОСОБА_2