11-кп/775/218/2018(м)
266/3330/16-к

11-кп/775/218/2018(м)
266/3330/16-к
Категорія ст. 185 ч.2, 263 ч. 2 КК України Головуючий у І інстанції: ОСОБА_1
Доповідач: ОСОБА_2

іменем У к р а ї н и
14 травня 2018 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ та справах про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_3 суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5
секретаря ОСОБА_6
за участю прокурора ОСОБА_7
обвинуваченого ОСОБА_8

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Маріуполя Донецької області, українець, громадянин України, з середньою освітою, не працюючий, не одружений, раніше судимий :
1) 24.11.2000 р. Жовтневим районним судом м. Маріуполя за ст. 81 ч.3, 89 ч.1. 44 КК України до позбавлення волі строком на 3 роки з конфіскацією майна;
2) 10.10.2002 р. Приморським районним судом м. Маріуполя за ст. 296 ч.2, 186 ч.2, 70 КК України до 5 років позбавлення волі, 29.08.2006 р. звільненого умовно достроково, невідбутий термін 1 рік 6 місяців 26 днів,
3) 16.12.2008 р. Приморським районним судом м. Маріуполя за ст..ст. 309 ч.1, 185 ч.2, 185 ч.3, 187 ч.1, 186 ч.2, ст. 70 ч.1 КК України до 4 років позбавлення волі, звільненого 08.08.2013 р. умовно достроково, невідбутий термін 1 рік 3 місяці 21 дня,
4) 23.06.2012 р. Приморським районним судом м. Маріуполя за ст.ст. 296 ч.3, 198, 70 ч.1, 71 ч.1 КК України до 2, 6 років позбавлення волі,
5 ) 18.09.2012 р. Приморським районним судом м. Маріуполя за ст.ст. 309 ч.2, 185 ч.3, 70 ч.1, 71 ч.1 КК України до 3, 6 років позбавлення волі,
6) 04.12.2012 р. Жовтневим районним судом м. Маріуполя за ст.ст. 186 ч.2, 70 ч. 4 КК України до 4 років позбавлення волі, 04.02.2016 р. звільненого по відбуттю строку покарання,
7) 21.06.2017 р. Іллічівським районним судом м. Маріуполя за ст. 185 ч.3 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, зміненого ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 14.12.17 року, засудженого до 3 років 6 місяців позбавледння волі, зареєстрованого : АДРЕСА_1 , проживаючого : АДРЕСА_2
визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 185 ч.2 КК України та засуджений до покарання у виді 2 років позбавлення волі, за ст.263 ч.2 КК України до 1 року позбавлення волі. Відповідно до ст. 70 ч.1 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_8 покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 70 ч. 4 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, до призначеного покарання приєднане покарання за вироком Володарського районного суду Донецької області від 15 березня 2017 року у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, та остаточно призначено покарання ОСОБА_8 у виді 4 років позбавлення волі,-
В С Т А Н О В И Л А:
Вироком Приморського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 16 січня 2018 р. ОСОБА_8 визнаний винним за ст. 185 ч.2, 263 ч.2 КК України за вчинення кримінальних правопорушень при наступних обставинах.
ОСОБА_8 , наприкінці липня 2016 р., більш точна дата та час слідством не встановлена, знаходячись біля МЛ № 9 по вул. Маркелова в Приморському районі м. Маріуполя, знайшов кастет, після чого, умисно, переслідуючи мету носіння холодної зброї, почав періодично носити його при собі, без передбаченого законом дозволу.
26.08.2016 р. близько о 15 год. ОСОБА_8 , знаходячись біля буд. 15 по вул. Чорноморській в Приморському районі м. Маріуполя, був зупинений працівниками поліції для проведення поверхневої перевірки, після чого в ході проведення огляду, в період часу з 16 : 07 год. до 16:35 год. , у рюкзаку, котрий належить ОСОБА_8 , було виявлено та вилучено предмет зовнішньо схожий на кастет, якій згідно висновку судової експертизи холодної зброї № 1/2-38 від 29.08.2016 р. є холодною зброєю ударно - дробильної дії, виготовлений саморобним способом за типом «кастетів», який він носив при собі без передбаченого законом дозволу.
Не погодившись з вироком суду прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду скасувати у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання за ст. 185 ч. 2, 263 ч. 2, ст.70 ч.1 КК України, вигляді 2 років 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ст.70 ч.4 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, призначених за новим вироком та за вироком Іллічівського районного суду м. Маріуполя від 21.06.2017 (який змінений ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 14.12.2017), остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді 4 років позбавлення волі. В строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зарахувати покарання відбуте частково за попереднім вироком Іллічівського районного суду м. Маріуполя від 21.06.2018 (який змінений ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 14.12.2017.
Зарахувати у строк відбуття покарання ОСОБА_8 термін його попереднього ув`язнення з моменту його затримання з 20.04.2017 по 20.06.2017 включно за правилами ст.72 ч.5 КК України (в редакції від 26.11.2015), де одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі.
Зазначає, що у вступній частині вироку Приморського районного м. Маріуполя від 16.01.2018 не вказана судимість ОСОБА_8 за ст.185 ч.3 КК України за вироком Іллічівського районного суду м. Маріуполя від 21.06.2018, яким останній був засуджений до 3 років 6 місяців позбавлення волі. Тому в резолютивній частині вироку суд помилково до призначеного покарання приєднав частково покарання за іншим вироком Володарського районного суду Донецької області від 15.03.2017, яким ОСОБА_8 засуджений до 3 років 6 місяців позбавлення волі.
Однак, відповідно до вимог ч.4 ст.70 КК України, до покарання, призначеного вироком від 16.01.2018, Приморський районний суд м. Маріуполя повинен був приєднати частково невідбуте покарання за вироком Іллічівського районного суду м. Маріуполя від 21.06.2017, який змінений ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 14.12.2017, яким ОСОБА_8 засуджений до 3 років 6 місяців позбавлення волі.
Виром Приморського районного суду м. Маріуполя від 16.01.2018 ОСОБА_8 засуджений за ст.185 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі, за ст.263 ч.2 КК України до 1 року позбавлення волі. Відповідно до ст.70 ч.1 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, судом призначено ОСОБА_8 покарання у вигляді 2 років 6 місяців позбавлення волі. Вважає, що суд в резолютивній частині вироку помилково застосував принцип поглинення менш суворого покарання більш суворим замість часткового складання призначених покарань.
Зауважує, що у вироку зазначений лише строк, з якого засудженому обчислюється покарання - 20.04.2017 р. та безпідставно не зараховано у строк відбуття покарання ОСОБА_8 термін його попереднього ув`язнення з моменту його затримання з 20.04.2017 по 20.06.2017 включно за правилами ст.72 ч.5 КК України (в редакції від 26.11.2015), де одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі, що є грубим порушенням норм кримінального процесуального Закону.
Вислухавши доповідача, прокурора, який підтримав заявлені апеляційні вимоги, обвинуваченого, який не заперечував проти апеляції прокурора, вивчивши матеріали судового провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Колегія суддів погоджується з апеляційними твердженнями прокурора та вважає, що суд при застосуванні положень ст.70 ч.4 КК України при призначенні обвинуваченому покарання за сукупністю злочинів, помилково приєднав не відбуту частину покарання за вироком Володарського районного суду Донецької області від 15 березня 2017 року замість покарання, призначеного за попереднім вироком Іллічівського районного суду м. Маріуполя від 21.06.2017 р,, зміненого ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 14.12.2017 р.
Приймаючи рішення за апеляційними вимогами прокурора, колегія суддів також вважає, що судом не правильно призначене покарання обвинуваченому за сукупністю вироків на підставі ст. 70 ч.1 КК України. Засудивши ОСОБА_8 за ст.185 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі, за ст.263 ч.2 КК України до 1 року позбавлення волі, та призначаючи покарання за ст.70 ч.1 КК України за сукупністю злочинів в виді 2 років 6 місяців позбавлення волі, слід було застосовувати принцип часткового складання призначених покарань, а не поглинення менш суворого покарання більш суворим, як зробив суд.
Колегія суддів частково погоджується з апеляційними твердженнями прокурора в частині того, що ОСОБА_8 слід зарахувати у строк відбуття покарання термін його попереднього ув`язнення. В цій частині колегія суддів вважає, що цей строк слід обчислювати з моменту його затримання з 20.04.2017 по день набрання вироком законної сили за правилами ст.72 ч.5 КК України (в редакції від 26.11.2015), де одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі, а не по 20,06.17 року, як вважає прокурор, оскільки такий розрахунок суперечить положенням ст. 5 КК України та погіршує становище обвинуваченого.
Оскільки апеляційні вимоги прокурора, які підлягають задоволенню не погіршують становище обвинуваченого, то згідно ст. 407,408 КПК України за наслідками апеляційного перегляду провадження колегія судів постановляє ухвалу.
Керуючись ст. 405,407,408 КПК України, колегія суддів, -
У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.
Вирок Приморського райсуду м. Маріуполя від 16 січня 2018 року постановлений стосовно ОСОБА_8 змінити в частині призначеного покарання.

ОСОБА_8 вважати засудженим за ст. ст. 185 ч.2 КК України до покарання виді 2 років позбавлення волі, за ст.263 ч.2 КК України до 1 року позбавлення волі. Відповідно до ст. 70 ч.1 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань ОСОБА_8 вважати засудженим до покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст.70 ч.4 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Іллічівського районного суду м. Маріуполя від 21.06.17 року остаточно вважати ОСОБА_8 засудженим до покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Внести у вступну частину вироку Приморського райсуду м. Маріуполя від 16.01.18 року, постановленого щодо ОСОБА_8 відомості про судимість ОСОБА_8 вироком Іллічівського райсуду м. Маріуполя від 21.06.17 року за ст. 185 ч.3, 70 ч.4 КК України до покарання виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, зміненого ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 14.12.17 року.

Зарахувати у строк відбуття покарання ОСОБА_8 термін його попереднього ув`язнення з моменту його затримання з 20.04.2017 р. по день набрання вироком законної сили - по 14.05.18 року включно за правилами ст.72 ч.5 КК України (в редакції від 26.11.2015), де одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі.

В іншій частині вирок Приморського райсуду м. Маріуполя від 16 січня 2018 року, постановлений стосовно ОСОБА_8 - залишити без зміни.

Ухвала суду набирає законної сили негайно та може бути оскаржена протягом трьох місяців з дня проголошення безпосередньо до Верховного суду, а особою що тримається під вартою протягом цього строку з дня отримання копії ухвали.

Судді: