АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
------------------------------------------------------------------------------------------------
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 січня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва в складі:

головуючого-судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4

прокурора ОСОБА_5

засудженого ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Києві апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Солом`янського районного суду м. Києва від 13 січня 2016 року відносно ОСОБА_6

в с т а н о в и л а :

Ухвалою Солом`янського районного суду м. Києва від 13 січня 2016 року задоволено клопотання ОСОБА_8 та ОСОБА_6 , та зараховано засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення у строк покарання за вироком Солом`янського районного суду міста Києва від 02 липня 2014 року, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Солом`янського районного суду м. Києва від 10 лютого 2016 року виправлено описку в ухвалі Солом`янського районного суду м. Києва від 13 січня 2016 року, та вказано вважати вірним у вступній та резолютивній частинах ухвали формулювання " ОСОБА_6 ".
Не погодившись з ухвалою Солом`янського районного суду м. Києва від 13 січня 2016 року, захисник ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_6 09 листопада 2017 року подала апеляційну скаргу, в якій просила скасувати ухвалу Солом`янського районного суду м. Києва від 13 січня 2016 року, та прийняти нову, якою зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання за вироком Солом`янського районного суду міста Києва від 02 липня 2014 року строк попереднього ув`язнення з 10 квітня 2013 року по 01 грудня 2014 року, що становить 1 рік 7 місяців 2 дні, та з 27 грудня 2014 року по 14 грудня 2015 року, що становить 11 місяців 13 днів, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Обгрунтовуючи доводи апеляційної скарги, захисник зазначала, що у зв`язку із ознайомленням із матеріалами кримінальної справи та участю у касаційному розгляді по перегляду вироку Солом`янського районного суду міста Києва від 02 липня 2014 року у касаційному порядку, ОСОБА_6 з 27 грудня 2014 року по 14 грудня 2015 року утримувався у Київському слідчому ізоляторі. Однак суд першої інстанції помилково не врахував вищевказаний строк перебування ОСОБА_6 у Київському слідчому ізоляторі під час розгляду клопотання про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У судове засідання захисник ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_6 не з`явилася, про дату, час і місце апеляційного розгляду була повідомлена належним чином, про причини неявки суд апеляційної інстанції не повідомила. Засуджений ОСОБА_6 не заперечував проти розгляду апеляційної скарги у відсутності захисника, подавши відповідну письмову заяву.

Заслухавши доповідь судді, доводи засудженого ОСОБА_6 , який підтримав подану захисником апеляційну скаргу, прокурора ОСОБА_5 , який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали судового провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга захисника не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до вимог п. 1 ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити вирок або ухвалу без змін.

Як убачається з матеріалів судового провадження, вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 02 липня 2014 року ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 187 КК України, та йому призначено покарання у виді восьми років шести місяців позбавлення волі, з конфіскацією майна, що належить йому на праві власності.
Запобіжний захід ОСОБА_6 у виді тримання під вартою до вступу вироку в законну силу залишено без змін.
Строк відбування покарання ОСОБА_6 ухвалено обчислювати з 10 квітня 2013 року.
Ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 12 листопада 2014 року вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 02 липня 2014 року стосовно ОСОБА_6 залишено без змін.
29 грудня 2015 року та 31 грудня 2015 року ОСОБА_8 та ОСОБА_6 звернулись з клопотанням про зарахування ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року) строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Солом`янського районного суду м. Києва від 13 січня 2016 року задоволено клопотання ОСОБА_8 та ОСОБА_6 , та зараховано засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 10 квітня 2013 року по 12 листопада 2014 року у строк відбування покарання за вироком Солом`янського районного суду міста Києва від 02 липня 2014 року, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що становить 3 роки 02 місяці 04 дні.
З таким рішенням суду першої інстанції погоджується і колегія суддів апеляційної інстанції.

Відповідно до ч. 1 Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який вступив в законну силу 24 грудня 2015 року, абзац 1 ч. 5 ст. 72 КК України викладено у наступній редакції: зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ч. 2 Прикінцевих положень вказаного Закону, цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
У строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно ч. 1 ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення", попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
При розгляді клопотання про зарахування ОСОБА_6 строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, враховуючи, що вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 02 липня 2014 року строк відбування покарання ОСОБА_6 ухвалено обчислювати з 10 квітня 2013 року, на переконання колегії суддів, суд першої інстанції обґрунтовано зарахував обвинуваченому на підставі ст. 5 КК України, ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року) у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 10 квітня 2013 року по день набрання вказаним вироком законної сили - по 12 листопада 2014 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Доводи захисника засудженого, викладені в апеляційній скарзі стосовно наявності підстав для зарахування ОСОБА_8 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року) у строк відбування покарання строку утримання ОСОБА_6 під вартою з 10 квітня 2013 року по 01 грудня 2014 року та з 27 грудня 2014 року по 14 грудня 2015 року на час перегляду у касаційному порядку вироку Солом`янського районного суду міста Києва від 02 липня 2014 року, є необґрунтованими.
У відповідності до ч. 2 ст. 532 КПК України, у разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Переведення засудженого з місць позбавлення волі до Державної установи "Київський слідчий ізолятор" для ознайомлення із матеріалами кримінального провадження та участі у розгляді касаційної скарги на вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 02 липня 2014 року стосовно нього, у розумінні ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» N 3352-XII від 30 червня 1993 року, не є попереднім ув`язненням.

Враховуючи, що вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 02 липня 2014 року стосовно ОСОБА_6 набрав законної сили після ухвалення 12 листопада 2014 року Апеляційним судом міста Києва рішення про залишення його без змін, строк утримання ОСОБА_6 під вартою на час касаційного перегляду вироку Солом`янського районного суду м. Києва від 02 липня 2014 року не підлягає зарахуванню у строк відбування покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року).
Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили чи могли перешкодити суду першої інстанції ухвалити законний та обґрунтований вирок у наведеній його частині, перевіркою кримінального провадження в апеляційному порядку колегією суддів не виявлено.

Ураховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 418, 419, 532 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення, а ухвалу Солом`янського районного суду м. Києва від 13 січня 2016 року відносно ОСОБА_6 - без змін.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

____________ ___________ ___________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

/