Номер провадження: 11-кп/785/90/17
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12.01.2017 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Одеської області в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретар ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

адвоката ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі в залі суду апеляцію адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженої ОСОБА_8 на ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 17.11.2016 року, якою відмовлено в задоволенні його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання,

ВСТАНОВИЛА:

Відповідно до вироку Староміського районного суду м. Вінниці від 04.05.2012 року, який набрав чинності 22.05.2012 року, ОСОБА_8 засуджена за ч. 2 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком 3 роки.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 06.08.2014 року скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлено ОСОБА_8 в місця позбавлення волі для відбування призначеного вироком покарання у вигляді позбавлення волі на 5 років.

18.09.2014 року ОСОБА_8 на підставі вказаної ухвали суду затримана і направлена в місця позбавлення волі, у Вінницьку установу виконання покарань № 1, звідки 10.10.2014 року у Чорноморську ВК № 74.

Не погоджуючись з ухвалою суду про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням, ОСОБА_8 подала до Вінницького міського суду Вінницької області клопотання про звільнення її від покарання за вироком Староміського районного суду м. Вінниці від 04.05.2012 року, у зв`язку з чим вона за ухвалою судді зазначеного суду від 20.10.2014 року етапована 10.11.2014 року до м. Вінниці і приймала участь в судовому розгляді її клопотання та 20.12.2014 року знову вибула до Чорноморської ВК № 74.

Адвокат ОСОБА_7 звернувся до Малиновського районного суду м. Одеси із клопотанням про зарахування часу перебування засудженої ОСОБА_8 у слідчому ізоляторі з 18.09.2014 року до 10.10.2014 року та з 10.11.2014 року по 20.12.2014 року, як попереднє ув`язнення по тому ж кримінальному провадженню на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Малиновського районного суду м. Одеси від 17.11.2016 року у задоволенні вказаного клопотання відмовлено з посиланням на те, що вирок відносно ОСОБА_8 вступив в законну силу 22.05.2012 року, під час досудового розслідування кримінальної справи ОСОБА_8 в попередньому ув`язненні не перебувала. Затримання її 18.09.2014 року на виконання ухвали суду першої інстанції про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення в місця позбавлення волі для відбування покарання та подальше переміщення її з одного закладу виконання покарань до іншого не є попереднім ув`язненням у розумінні ч. 5 ст. 72 КПК України в редакції Закону України №838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» і не може бути зараховано їй у строк відбування покарання за вказаною нормою Закону.

В апеляції адвокат ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції і ухвалити нову ухвалу, якою зарахувати засудженій ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 18.09.2014 року до 10.10.2014 року та з 10.11.2014 року по 20.12.2014 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч. 5 ст. 72 КПК України. При цьому захисник вказує, що, на його думку, зазначені періоди часу необхідно вважати попереднім ув`язненням по тому ж кримінальному провадженню.

Вислухавши доповідача, адвоката ОСОБА_7 про задоволення його апеляції,
прокурора про залишення ухвали суду без змін, вивчивши викладені в апеляції доводи та матеріали кримінального провадження, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляція задоволенню не підлягає з наступних підстав.
Вироком Староміського районного суду м. Вінниці від 04.05.2012 року, який набрав чинності 22.05.2012 року, ОСОБА_8 засуджена за ч. 2 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком 3 роки.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 06.08.2014 року скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлено ОСОБА_8 в місця позбавлення волі для відбування покарання у вигляді позбавлення волі на 5 років відповідно до вироку.

ОСОБА_8 на підставі цієї ухвали суду 18.09.2014 року затримана і з метою виконання призначеного покарання поміщена у Вінницьку установу виконання покарань № 1, а 10.10.2014 року направлена у Чорноморську ВК № 74.

З метою забезпечення участі засудженої ОСОБА_8 у судовому розгляді її клопотання про звільнення від покарання за вироком Староміського районного суду м. Вінниці від 04.05.2012 року відповідно до ухвали судді Вінницького міського суду Вінницької області від 20.10.2014 року етапована 10.11.2014 року до м. Вінниці і приймала участь в судовому розгляді її клопотання, а 20.12.2014 року вибула до Чорноморської ВК № 74.

У абзаці першому частини п`ятої статті 72 КК України передбачено, що зарахування строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому, законом чітко визначено які саме періоди затримання особи і перебування її в ізоляторах тимчасового утримання, слідчих ізоляторах чи інших установах віднесено до попереднього ув`язнення. Так, відповідно до абзацу 4 частини п`ятої статті 72 КК України устрок попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Виходячи з того, що ОСОБА_8 по кримінальному провадженню відносно неї за ч. 2 ст. 185 КК України затримана не була, відносно неї запобіжний захід у вигляді тримання під вартою не обирався, вирок відносно неї не був оскаржений в апеляційному порядку і вступив у законну силу 22.05.2012 року, то і підстави для зарахування їй у строк відбування покарання часу попереднього ув`язнення відсутні, про що правильно вказав у своїй ухвалі суд першої інстанції, оскільки у кримінальному провадженні вона відповідно до приведеної норми закону у попередньому ув`язненні не перебувала.
Затримана ОСОБА_8 18.09.2014 року після вступу вироку в законну силу з метою виконання призначеного покарання у вигляді позбавлення волі, у зв`язку з чим термін етапування її до суду першої інстанції для розгляду клопотання про звільнення від покарання не може вважатись попереднім ув`язненням, як на цьому наполягає захисник, оскільки це питання розглядалось відповідно до вимог ст. 537 КПК України на стадії виконання вироку.
За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку про те, що підстави для задоволення апеляції захисника і скасування ухвалу суду першої інстанції відсутні.
Керуючись ст.ст.405,407,409,419, 537 КПК України, судова колегія,
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 17.11.2016 року про відмову в задоволенні його клопотання про зарахування засудженій ОСОБА_8 попереднього ув`язнення у строк відбування покарання без змін.
Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ на протязі 3 місяців з дня проголошення, а засудженою ОСОБА_8 , яка утримується під вартою у той же термін з дня вручення їй копії даної ухвали.
Судді апеляційного суду Одеської області:
ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_2