ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/3414/16-к
Провадження № 1-кс/210/376/17

"01" березня 2017 р.

Слідчий суддя Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду скаргу ОСОБА_3 , подану в кримінальному провадженні № 0000016 від 06 квітня 2016 року на бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна, -

особи, які беруть участь у розгляді клопотання: скаржник ОСОБА_3 , його представник - адвокат ОСОБА_4 , слідчий ОСОБА_5

В С Т А Н О В И В :
До суду надійшла вищезазначена скарга в якій представник заявника посилається на те, що слідчими СВ Металургійного відділення поліції Криворізького відділу поліції Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області здійснюється досудове розслідування у вказаному вище кримінальному провадженні.

Ухвалою Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області №210/3414/16-к від 11.01.2017 р. задоволено винесене в кримінальному провадженні №0000016 від 06 квітня 2016 року, прокурором Криворізької місцевої прокуратури №1 Дніпропетровської області юристом 1-го класу ОСОБА_6 , клопотання про проведення обшуку, надано дозвіл на проведення обшуку за місцем мешкання завідувача моргу Криворізького міжрайонного відділу КЗ "ДОБ СМЕ" ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , а саме за адресою: АДРЕСА_1 , з метою відшукання та вилучення: грошових коштів, які вже отриманні в якості неправомірної вигоди, а також здобутті злочинним шляхом, банківських карток, квитанцій, чеків, документів які формувались у період з 01 січня 2014 року по теперішній час: первинні бухгалтерські документи, документи бухгалтерського й податкового обліків, платіжні документи, печатки, штампи, факсиміле, системні блоки, паперові й магнітні носії інформації, змінні носії, засобів зв`язку за допомогою яких координувались протиправні дії інших учасників злочинної групи та велись перемовини, журнали реєстрації тіл померлих та інші документи, які можуть мати значення для повноти та всебічності розслідування даного кримінального провадження.
На підставі вказаної ухвали слідчого судді, 13 січня 2017 року слідчим СВ Металургійного ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_5 , у вказаному вище приміщенні проведено обшук, під час якого вилучено, в тому числі майно, яке належить ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , а саме: мобільний телефон "iPhon 5S", імей: НОМЕР_1 , з сім-картою мобільного оператора "Київстар" номер НОМЕР_2 , 20 (двадцять) євро, та 433 (чотириста тридцять три) гривні.

Згідно ч. 2 ст. 132 КПК України, клопотання подано до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування.

Клопотання про фіксацію процесуальної дії за допомогою технічних засобів під час розгляду питання слідчим суддею від учасників процесуальної дії не надійшло, за ініціативою суду не здійснюється, що відповідає положенням ст.107 КПК України.

Скаржник ОСОБА_3 та його представник вважають, що вказані речі вилученні слідчим підлягають негайному поверненню їх власнику, оскільки жодних клопотань щодо накладення арешту на вказане майно не було подано до суду, у зв`язку з чим заявник просить суд зобов`язати слідчого повернути вилучені під час обшуку належні ОСОБА_3 речі.

В судовому засіданні представник та його заявник скаргу підтримали та просили її задовольнити, посилаючись на обставини, викладені в скарзі.

Слідчий в судовому засіданні проти задоволення скарги заперечував, оскільки вилучені речі можуть мати на собі сліди злочину.

Матеріали кримінального провадження слідчому судді надані не були. Оскільки ухвалою слідчого судді в органу досудового розслідування витребувано матеріали кримінального провадження, для їх надання та огляду в судовому засіданні не одноразово судом оголошувалась перерва, у тому числі й за клопотанням прокурора, однак матеріали кримінального провадження не надано, слідчий правом участі в судовому засіданні не скористався, враховуючи стислі строки розгляду скарг, а також те, що неявка в судове засідання прокурора не перешкоджає розгляду скарги, скарга розглядається за наявними матеріалами.

Заслухавши пояснення представника заявника, слідчого та дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку про задоволення скарги виходячи з наступного.

В частині 7 ст. 236 КПК України, крім іншого, вказано про те, що вилучені під час обшуку слідчим, прокурором речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Встановлено, що ухвалою Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області №210/3414/16-к від 11.01.2017 року надано дозвіл на проведення обшуку приміщення за адресою: АДРЕСА_1 , з метою відшукання та вилучення: грошових коштів, які вже отриманні в якості неправомірної вигоди, а також здобутих злочинним шляхом, банківських карток, квитанцій, чеків, документів які формувались у період з 01 січня 2014 року по день проведення обшуку: первинних бухгалтерських документів, документів бухгалтерського й податкового обліків, платіжних документів, печаток, штампів, факсиміле, системних блоків, паперових й магнітних носіїв інформації, змінних носіїв, засобів зв`язку за допомогою яких координувались протиправні дії інших учасників злочинної групи та велись перемовини, журналів реєстрації тіл померлих та інших документів, які можуть мати значення для повноти та всебічності розслідування даного кримінального провадження.
Право здійснення обшуку надано прокурору Криворізької місцевої прокуратури №1 Дніпропетровської області юристу 1-го класу ОСОБА_6 , та/або за його дорученням слідчому СВ Металургійного відділення поліції КВП ГУНП в Дніпропетровській області, який здійснює досудове розслідування, слідчим які перебувають у групі, а також співробітникам УЗЕ в Дніпропетровській області ДЗЕ НП України.
Встановлено, що на підставі ухвали Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області №210/3414/16-к від 11.01.2017 року слідчим СВ Металургійного ВП КВП ГУНП в Дніпропетровської області ОСОБА_5 було проведено обшук приміщення ОСОБА_3 , а саме за адресою: АДРЕСА_1 .

Як вбачається з протоколу обшуку від 13 січня 2017 року під час обшуку, окрім грошових коштів, у ОСОБА_3 вилучено мобільний телефон "iPhon 5S", імей: НОМЕР_1 , з сім-картою мобільного оператора "Київстар" номер НОМЕР_2 .

Таким чином, суд приходить до висновку, що відповідно до ч. 7 ст. 236 КПК України, вилучені у ОСОБА_3 речі, а саме: мобільний телефон "iPhon 5S", імей: НОМЕР_1 , з сім-картою мобільного оператора "Київстар" номер НОМЕР_2 , має статус тимчасово вилученого майна.

Частина 1 ст.167 КПК України дає визначення підставам тимчасового вилучення майна, які зазначаються як фактичне позбавлення підозрюваного можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним його майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення.

Тобто, застосування інституту тимчасового вилучення майна можливе відносно підозрюваного і лише до вирішення питання про арешт такого майна або до його повернення, що свідчить про конкретне визначення законодавцем можливої наступної долі тимчасово вилученого майна, при цьому можливість визнання такого майна речовим доказом, законодавець не вказує.

Згідно частини 2 цієї ж процесуальної норми, тимчасово вилученим майном може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо.

Випадки припинення тимчасового вилучення майна передбачені в ст.169 КПК України, де вказано, що тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: 1) за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; 2) за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; 3) у випадках, передбачених частиною п`ятою ст.171, частиною шостою ст.173 цього Кодексу.

При цьому, в частині 5 ст.171 КПК України вказано, що клопотання слідчого, прокурора про арешт тимчасово вилученого майна повинно бути подано не пізніше наступного робочого дня після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, у якої його було вилучено.

В даному спірному випадку, зазначене в частині 5 ст.171 КПК України клопотання про арешт тимчасово вилученого майна подано не було, при цьому слідчий не повернув тимчасово вилучене майно особі, у якої воно було вилучено.

Аналізуючи правовий зміст ч. 7 ст. 236 і частини 1 ст.98 КПК України, ч. 2 ст.168 КПК України, де вказано, що тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку або огляду, можливо зробити висновок про те, що речі і документи, вилучені при проведенні обшуку, мають одних з двох процесуальних статусів: 1) речі та документи, які входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на їх відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку і 2) речі та документи, які не входять до цього переліку, тобто, - тимчасово вилучене майно, яке перебуває в такому статусі відповідно до ч. 1 ст.167 КПК України до вирішення питання про його арешт або повернення.

Таким чином, визнання речовими доказами можливо лише вилучених речей і документів, які входили до переліку, щодо якого судом прямо надано дозвіл на їх відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, арештованого майна відповідно до правил ст.98 КПК України, але визнання речовими доказами тимчасово вилученого майна за минуванням стадії накладення на нього арешту відповідно до правил частини 5 ст.171 КПК України, діючим КПК України не передбачено.

Такий процесуальний порядок щодо тимчасово вилученого майна узгоджується і з вимогами Глави 16 КПК України і ч. 7 ст.236 КПК України.

В протилежному випадку втрачається сенс у вирішенні питання щодо припинення тимчасового вилучення майна згідно ст.169 КПК України, оскільки в такому процесуальному статусі воно перебуває лише до винесення постанови слідчим, прокурором про визнання його речовим доказом.

Слідчому судді не представлено належних та допустимих доказів про те, що ОСОБА_8 повідомлена про підозру у вказаному кримінальному провадженні, так само як і не представлено відомостей про те, що вилучені під час обшуку та вказані у скарзі речі були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом.
Також в ухвалі слідчого судді про дозвіл на проведення обшуку не міститься прямої вказівки на вилучення мобільних телефонів у конкретних працівників КЗ «ДОБ СМЕ «ДОР», а зазначено лише загальна вказівка на вилучення засобів зв`язу, «за допомогою яких координувались протиправні дії інших учасників злочинної групи та велись перемовини».
У такому випадку, орган досудового розслідування повинен був звернутись до слідчого судді із клопотанням про накладення арешту на майно третіх осіб, у порядку та з підстав, визначених ст. 170-173 КПК України.
Згідно п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України, на досудовому провадженні можуть бути оскаржені такі рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора: бездіяльність слідчого, прокурора, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу.

Оцінюючи зібрані по справі докази, аналізуючи правові позиції учасників процесу, суд приходить до висновку, що скарга є обґрунтованою в частині вимог до Металургійного відділення поліції Криворізького відділу поліції Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області, стосовно мобільного телефону "iPhon 5S", імей: НОМЕР_1 , з сім-картою мобільного оператора "Київстар" номер НОМЕР_2 , а тому підлягає задоволенню, що стосується грошових коштів, які були вилучені у ОСОБА_3 , в цій частині слідчий суддя вважає вимоги не обґрунтованими, оскільки на грошові кошти було накладено арешт, таким чином вони не мають статус тимчасово вилученого майна.

Що стосується повернення вилучених під час обшуку грошових коштів, скарга в цій частині задоволенню не підлягає, оскільки вилучення грошових коштів було прямо передбачено ухвалою слідчого судді. Крім того, на вилучені під час обшуку грошові кошти накладено арешту у даному кримінальному провадженні, що не позбавляє скаржника права на звернення з клопотанням про скасування арешту.

Керуючись ст.ст. 98-100, 167, 168, 169, 171, 236, 303-307, 309 КПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:
Скаргу скаргу ОСОБА_3 , подану в кримінальному провадженні № 0000016 від 06 квітня 2016 року на бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна - задовольнити частково.

Зобов`язати слідчого СВ Металургійного ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, який здійснює досудове розслідування в кримінальному провадженні № 0000016 від 06 квітня 2016 року, повернути ОСОБА_3 :

вилучений у ОСОБА_3 згідно з протоколу обшуку від 13 січня 2017 року на підставі ухвали слідчого судді Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Тевосяна, буд. 2, особисте майно, а саме:

- мобільний телефон "iPhon 5S", імей: НОМЕР_1 , з сім-картою мобільного оператора "Київстар" номер НОМЕР_2 ;

В задоволені інших вимог за скаргою - відмовити.

Ухвала за результатами розгляду скарги на рішення, дію чи бездіяльність слідчого чи прокурора оскарженню не підлягає, окрім ухвали про відмову у задоволенні скарги на постанову про закриття кримінального провадження.

Повний текст ухвали складено 06 березня 2017 року.

Слідчий суддя: ОСОБА_1