Номер провадження: 11-кп/785/554/16
Номер справи місцевого суду: 499/77/15-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28.04.2016 року м. Одеса

Колегія судів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області у складі:

Головуючого судді: ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі: ОСОБА_5 ,

за участю прокурора: ОСОБА_6 ,

та засудженого: ОСОБА_7 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційними скаргами заступників прокурора Одеської області ОСОБА_8 , ОСОБА_9 на вирок Іванівського районного суду Одеської області від 18 лютого 2015 р., у відношенні:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, раніше судимого:
12.01.1990р. за ст. 81 ч.3 КК України до трьох років позбавлення волі. Згідно ст. 46-1 КК України виконання вироку відстрочено на два роки,
22.11.1991р. за ст. 140 ч.3 КК України до двох років позбавлення волі. Згідно ст. 43 КК України приєднано не відбуте покарання за попереднім вироком та остаточно призначено до відбування три роки і шість місяців позбавлення волі.

14.12.1995р. за ст.ст. 140 ч.2, 140 ч.3, 141 ч.3, 142 ч.3, 42 КК України до семи років і шести місяців позбавлення волі. Згідно ст. 43 КК України приєднано не відбуте покарання за попереднім вироком та остаточно призначено до відбування вісім років позбавлення волі з конфіскацією майна.
15.12.2011р. за ст. 185 ч.1 КК України до одного року позбавлення волі, згідно ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки,
18.09.2014р. по ст.186 ч.3 КК України до 4 років позбавлення волі, згідно ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки,
засуджений за ст. 263 ч.1 КК України до 3 (трьох) років 5 (п`яти) місяців позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.71 КК України шляхом часткового складання покарання, призначеного за цим та попереднім вироком, остаточно призначено покарання 4 (чотири) роки і 5 (п`ять) місяців позбавлення волі, на підставі ст.ст. 75, 76 КК України, звільнений від відбування покарання з випробуванням, строк якого встановлений 3 роки,
ВСТАНОВИЛА:
ОСОБА_7 визнаний винним в скоєні наступного кримінального правопорушення.
Так, 25 вересня 2014р. о 12 год. 00 хв. ОСОБА_7 , на сміттєзвалищі, яке розташоване за межами с.м.т. Іванівка, Іванівського району Одеської області, знайшов обріз одноствольної мисливської гладко ствольної рушниці «ИЖ- 3К» виготовленої шляхом укорочення стволу та прикладу саморобним способом. Після чого шляхом присвоєння знайденого, незаконно, придбав обріз, який зберігав при собі без передбаченого законом дозволу.
В апеляційних скаргах прокурори, не оспорюючи встановлені судом фактичні обставини справи, посилаються на істотні порушення вимог кримінального закону. Зазначають про безпідставне застосування ст. 75 КК України, так як ОСОБА_7 вчинив злочин в період іспитового строку, необґрунтовано суд визнав каяття пом`якшуючою обставиною, та просять вирок скасувати та ухвалити новий, призначивши за ч. 1 ст. 263 КК України покарання у виді 3 років позбавлення волі, застосувати ч. 1 ст. 71 КК України, і шляхом часткового складання покарання призначеного ОСОБА_7 за цим та попереднім вироком Іванівського районного суду Одеської області від 18 вересня 2014р., остаточне покарання у виді чотири роки і п`ять місяців позбавлення волі.
Заслухавши виступ судді-доповідача, виступ прокурора прокуратури Одеської області ОСОБА_6 , який підтримав подані апеляційні скарги, виступ засудженого ОСОБА_7 , який не заперечував в задоволенні поданих апеляційних скарг та в останньому слові просив їх задовольнити, перевіривши та дослідивши матеріали справи та доводи апеляційних скарг, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційні скарги підлягають задоволенню за наступних підстав.
Згідно з вимогами ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Колегія суддів, вважає, що доводи апеляційних скарг прокурорів, у тій частині, що відповідно до ст. 75 КК України суд за наявності визначених законом підстав може ухвалити рішення про звільнення засудженого від відбування покарання з випробування, якщо він протягом іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки.
Згідно до ст. 78 ч. 3 КК України, у разі вчинення засудженим протягом іспитового строку нового злочину, суд призначає йому покарання за правилами, передбаченими ст. ст. 71, 72 КК України.
Виходячи з цих положень закону, у разі вчинення особою під час іспитового строку нового злочину суди мають розцінювати це як порушення умов застосування ст. 75 КК України про звільнення від відбування з випробуванням і призначати покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України і у таких випадках повторне звільнення від відбування покарання з випробуванням є неприпустимим.
Таким чином, оскільки ОСОБА_7 вчинив новий злочин, передбачений ч. 1 ст. 263 КК України, в період іспитового строку, визначеного вироком Іванівського районного суду Одеській області від 18.09.2014р., підстави для повторного звільнення його від відбування покарання відсутні.
У відповідності до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції може бути неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Оскільки, суд першої інстанції, ухвалив вирок з порушеннями вимог ст. 75 КК України, то відповідно до вимог ст. ст. 409, 413, п.2 ч.1 ст. 420 КПК України, рішення суду, в частині призначеного покарання підлягає скасуванню та ухваленню нового вироку у зв`язку з необхідністю застосування більш суворого покарання.
На підставі викладеного, керуючись ст. 374, 405, 407, 409, 413, п. 2 ч.1 ст. 420 КПК України, колегія суддів,-
ЗАСУДИЛА:
Апеляційні скарги прокурорів - задовольнити.
Вирок Іванівського районного суду Одеської області від 18 лютого 2015р., яким ОСОБА_7 визнано винним і засуджено за вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, в частині призначеного покарання - скасувати.
Ухвалити новий вирок яким ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 263 КК України призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.
На підставі ст. 71 КК України, частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком Іванівського районного суду Одеської області від 18.09.2014р. та призначити ОСОБА_7 , остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 5 місяців, з поміщенням його в карно-виконавчу установу закритого типу.
Вирок може бути оскаржений в 3 місячний строк з дня його проголошення.
Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 (підпис) (підпис) (підпис)
Копія вірна.
Суддя апеляційного суду ОСОБА_2