Справа № 359/1029/16-к Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/780/375/16 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
Категорія 18 24.03.2016

УХВАЛА
Іменем України
24 березня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Київської області в складі

головуючого судді: ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря: ОСОБА_5 ,

за участю прокурора: ОСОБА_6 ,

захисника: ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 і інтересах засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 12 лютого 2016 року, якою частково задоволено клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення до призначеного покарання, перерахунок строку відбуття покарання,

В С Т А Н О В И Л А:
Вироком апеляційного суду Чернігівської області від 19 вересня 2012 року вирок Прилуцького міськрайонного суду Чернігівської області від 24 квітня 2012 року скасовано в частині призначеного обвинуваченому покарання та призначено ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 190, ст. 71 КК України 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Вироком Деснянського районного суду м.Чернігова від 25 грудня 2012 року ОСОБА_8 засудженого за ч.2 ст. 185 КК України , ч.1 ст. 71 КК України до 5 років 7 місяців позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Чернігівської області від 28 березня 2013 року вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 25 грудня 2012 року змінено, та призначено ОСОБА_8 за ч. 2 ст.185, ч. 4 ст. 70 КК України покарання у виді 5 років 7 місяців позбавлення волі.

03 лютого 2016 року до Бориспільського міськрайонного суду Київської області надійшло клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 про переведення йому строку попереднього ув`язнення.

Ухвалою Бориспільського міськрайонного суду від 12 лютого 2016 року зазначене клопотання задоволено частково, зараховано ОСОБА_8 у строк відбуття покарання період попереднього ув`язнення з 25.12.2012 року по 28.03.2013 року. Своє рішення суд мотивував тим, що з урахуваннм роз`яснень Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку з цим не підлягає зарахуванню в строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання. Крім того, відповідно до вищенаведених роз`яснень, зарахування судом строку попереднього ув`язнення здійснюється у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого було застосовано попереднє ув`язнення).

Не погоджуючись із вказаним рішенням, захисник подав апеляційну скаргу, в якій просить змінити ухвалу Бориспільського міськрайонного суду від 12 лютого 2016 року та зробити переведення строку попереднього ув`язнення ОСОБА_8 з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення до 2 днів позбавлення волі з 01 серпня 2012 року по 28 березня 2013 року. Вимоги обґрунтовує тим, що судом першої інстанції було неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, а саме неправильно розтлумачено положення ч. 5 ст. 72 КК України. Зокрема, на момент проголошення вироку від 25 грудня 2012 року засуджений ОСОБА_8 вже перебував в Чернігівському СІЗО з 01 серпня 2012 року по 27 травня 2013 року.

Заслухавши доповідача, думку захисника, який в повному обсязі підтримав подану ним апеляційну скаргу; думку прокурора, який вважав ухвалу суду законною і обґрунтованою; обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що вона підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Під неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, згідно із п. 3 ч. 1 ст. 413 КПК України, розуміється неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту.

Частиною 5 статті 72 КК України визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Відповідно до ч. 1 ст.1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» від 30 червня 1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Як слідує із матеріалів кримінального провадження, вироком апеляційного суду Чернігівської області від 19 вересня 2012 року вирок Прилуцького міськрайонного суду Чернігівської області від 24 квітня 2012 року скасовано в частині призначеного покарання та ОСОБА_8 за ч. 2 ст.190, ст. 71 КК України призначено покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід засудженому ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою залишено без змін; строк відбування покарання рахується з 01 серпня 2012 року /а.п. 38-40/.

Вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 25 грудня 2012 року ОСОБА_8 засудженого за ч. 2 ст.185 КК України, ч. 1 ст. 71 КК України до 5 років 7 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід засудженому змінено та взято під варту в залі суду. Разом з тим, строк відбування покарання постановлено рахувати з 01 серпня 2012 року, зарахувавши перебування ОСОБА_8 під вартою за вироком апеляційного суду Чернігівської області від 19 вересня 2012 року /а.п. 41-44/.

Ухвалою апеляційного суду Чернігівської області від 28 березня 2013 року вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 25 грудня 2012 року змінено, та призначено покарання ОСОБА_8 за ч.2 ст.185, ч.4 ст.70 КК України 5 років 7 місяців позбавлення волі /а.п. 45-47/.

У зв`язку з цим, вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 25 грудня 2012 року щодо ОСОБА_8 набрав законної сили 28 березня 2013 року.

Згідно відповіді начальника Чернігівського слідчого ізолятора від 13 січня 2016 року №16/186 на запит адвоката ОСОБА_7 від 05 січня 2016 року, засуджений ОСОБА_8 утримувався у Чернігівському слідчому ізоляторі в період з 01 серпня 2012 року по 27 травня 2013 року /а.п. 48/.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_8 обчислюється з 01 серпня 2012 року по 28 березня 2013 року.

Суд першої інстанції прийшов до помилкових висновків стосовно того, що строк попереднього ув`язнення, який підлягає зарахуванню засудженому ОСОБА_8 , необхідно рахувати з моменту його взяття під варту в залі суду за вироком Деснянського районного суду м. Чернігова, тобто з 25 грудня 2012 року та по день набрання даним вироком законної сили.

Строк перебігу покарання за вищевказаним вироком слід рахувати з 01 серпня 2012 року.

Отже, під час розгляду судом першої інстанції було не правильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин колегія суддів вважає, що апеляційна скарга захисника підлягає до задоволення, а ухвала суду першої інстанції зміні.

Враховуючи наведене та керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 задовольнити.

Ухвалу Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 12 лютого 2016 року щодо ОСОБА_8 змінити.

Зарахувати ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженому вироком Деснянського районного суду м. Чернігова 25 грудня 2012 року за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 5 років 7 місяців позбавлення волі у строк відбуття покарання, період попереднього ув`язнення з 01 серпня 2012 року по 28 березня 2013 року (7 місяців 28 днів), виходячи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що становить 1 рік 3 місяці 26 днів.

В решті ухвалу суду залишити без змін.

С У Д Д І

____________________ _____________________ ___________________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4