Справа № 135/23/16-к
Провадження №11-кп/772/374/2016
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 березня 2016 рокум. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
Головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
зі секретарем: ОСОБА_5
розглянув 21.03.2016 року у відкритому судовому засіданні, в режимі відео-конференції, матеріали провадження за клопотанням ОСОБА_6 , засудженого вироком Апеляційного суду Донецької області від 01.10.2004 року за ст. 115 ч.2 п.1,6,12,14, ст. 187 ч.4, 70 КК України до довічного позбавлення волі, про застосування щодо нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII, щодо проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Апеляційного суду Донецької області від 01.10.2004 року,
за участю сторін кримінального провадження
прокурора: ОСОБА_7
засудженого: ОСОБА_6
захисника адвоката: ОСОБА_8
за апеляційною скаргою із доповненнями засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Ладижинського міського суду Вінницької області від 20.01.2016 року, про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_6 , про застосування до нього ч.5 ст. 72 КК України та зарахування йому одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, -
В С Т А Н О В И В:
Як убачається з матеріалів провадження, до Ладижинського міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Апеляційного суду Донецької області від 01.10.2004 року за ст. 115 ч.2 п.1,6,12,14, ст. 187 ч.4, 70 КК України до довічного позбавлення волі, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом, строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015року№838-VIII.
Вказане клопотання мотивоване тим, що на думку засудженого, йому необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв 'язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.
Ухвалою Ладижинського міського суду Вінницької області від 20.01.2016 року, відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування до нього проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання, в зв`язку з тим, що ОСОБА_6 засуджений до довічного позбавлення волі, а тому до нього не застосовуються правила, закріплені в ст. 72 КК України, щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення, згідно інформаційного листа Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.
В апеляційній скарзі з доповненнями засудженого ОСОБА_6 ставиться питання про скасування ухвали Ладижинського міського суду Вінницької області від 20.01.2106 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 , як незаконної. Застосувати до нього Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року.
Свої вимоги засуджений ОСОБА_6 мотивував тим, що інформаційний лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ не являється Законом чи нормативно правовим актом, а тому на його думку, суд першої інстанції незаконно йому відмовив у перерахуванні строку попереднього ув`язнення.
Заслухавши доповідача, вислухавши засудженого ОСОБА_6 та в його інтересах захисника адвоката ОСОБА_8 , які підтримали вимоги, викладені в апеляційній скарзі з доповненнями , думку прокурора, який вважає ухвалу суду першої інстанції законною, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга з доповненнями засудженого ОСОБА_6 підлягає до задоволення.
Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим .

Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.
Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Відповідно до п. 3 Прикінцевих положень цього ж Закону, він застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Клопотання подано самим засудженим ОСОБА_6 .
Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_6 засуджений вироком Апеляційного суду Донецької області від 01.10.2004 року за ст. 115 ч.2 п.п. 1,6,12,14, ст. 187 ч.4, 70 КК України до довічного позбавлення волі.
Ухвалою колегії суддів судової палати Верховного Суду України у кримінальних справах від 01.12.2005 року, вирок Апеляційного суду Донецької області від 01.10.2004 року , щодо ОСОБА_6 залишено без змін.
Згідно ст. 1 Закону України « Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Засудженому ОСОБА_6 , відповідно до вироку Апеляційного суду Донецької області від 01.10.2004 року, в строк відбування покарання зараховано перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій, а також участі у судовому розгляді кримінального провадження, терміном з 24.03.2003 року по день винесення вироку.
Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.
Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 25 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.
На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання засудженого слід задовольнити, та оскільки згідно вироку Апеляційного суду Донецької області від 01.12.2005 року, строк відбування покарання ОСОБА_6 рахується з дня його затримання, а саме з 24.03.2003 року, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_6 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з 24.03.2003 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 01.12.2005 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи вищенаведене, на підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», керуючись ст. ст. 405,409, 418, 419, КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ :
Апеляційну скаргу із доповненнями засудженого ОСОБА_6 задовольнити.
Ухвалу Ладижинського міського суду Вінницької області від 20.01.2016 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 , про застосування проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання - скасувати.
У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 24.02.2003 року по 01.12.2005 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржено до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим з моменту отримання копії вироку.
Копію ухвали для виконання направити до Ладижинської виправної колонії Управління ДПтС України у Вінницькій області № 39.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .
Згідно з оригіналом: