УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №274/46/16-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 72 КК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 березня 2016 року
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Житомирської області в складі:
головуючого-судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря: ОСОБА_5 ,
прокурора: ОСОБА_6 ,
засудженого: ОСОБА_7 ,
захисника: ОСОБА_8
розглянула у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Житомирі кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області вії 04 лютого 2016 року, -
в с т а н о в и л а:
Ухвалою Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області вії 04 лютого 2016 року засудженому ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язненні 09.12.2004 року по 20.12.2005 року в строк відбуття покарання за вироком апеляційного суді Чернігівської області від 18.07.2005 року і правилами передбаченими ст.72 КК України з розрахунку що до одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.
В апеляційній скарзі захисник в інтересах засудженого просить ухвалу суду скасувати та ухвалити нову ухвалу, якою засудженому ОСОБА_7 зарахувати в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення в період з 09.12.2004 року по 20.12.2005 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Строк відбування засудженим покарання у виді обмеження волі визначити відповідно до співвідношення, встановленого частиною першою ст.72 КК України, а саме: одному дню позбавлення волі відповіє два дні обмеження волі. Посилається на те, що судове рішення є незаконним в зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Зазначає, що відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до обрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Відповідно ст.72 КК України у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку: 1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї статті 2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою статті. Окрім того, норми ст.72 КК України при зарахуванні попереднього ув`язнення на підстав Закону України № 838-УІІІ від 26.11.2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодекс України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строї покарання» не однозначно застосовуються судами, та навіть один суд за аналогічних обставин виносить різни судові рішення що до розрахунку зарахування строку попереднього ув`язнення.
Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого та захисника, які підтримали свою апеляційну скаргу, прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги захисника в інтересах засудженого, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга захисника в інтересах засудженого не підлягає задоволенню.
Відповідно до ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку:
-строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;
-визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі вводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, значеного частиною першою цієї статті.
Суд першої інстанції при вирішенні питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбутого покарання ОСОБА_7 , зазначених вимог закону дотримався у повному обсязі, здійснивши правильні висновки про часткове задоволення його клопотання..
Так судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_7 згідно матеріалів особової справи засуджений 18.07.2005 року вироком апеляційного суду Чернігівської області за ч.2 ст. 125; ч.1 ст. 186; п.п. 9,12, ч.2 ст.115, ст. 70 КК України на 15 років позбавлення волі. ОСОБА_7 був затриманий 09.12.2004 року. Вирок набрав законної сили 20.12.2005 року, тому строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 рахується 09.12.2004 по 20.12.2005 року.
З огляду на викладене суд першої інстанції правильно прийшов до висновку, що даний строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 повинен бути зарахований відповідно до вимог ст. 72 КК України з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі.
При цьому колегія апеляційного суду також погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову в задоволенні його заяви щодо зарахування обмеження волі із розрахунку - один день попереднього ув`язнення до чотирьох днів обмеження волі, оскільки відповідно до місту ст. 72 КК України її положення стосуються саме призначення судом покарання, а не заміни невідбутої частини покарання більш м`яким.
Доводи захисника в інтересах засудженого ОСОБА_7 , викладеній в його апеляційній скарзі з приводу того, що судове рішення є незаконним у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а тому клопотання засудженого ОСОБА_7 підлягає задоволенню в повному обсязі є безпідставними та не грунтуються на вимогах закону.
Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_7 за вироком суду був засуджений до позбавлення волі, в подальшому в порядку виконання вироку на підставі положень ст.. 82 КК України ухвалою Богунського районного суду м.Житомира від 20.01.2015 року невідбута частина покарання у виді позбавлення волі строком 4 роки 10 місяців, 19 днів була замінена на більш м`яке покарання у виді обмеження волі на той же строк. Однак така заміна невідбутої частини покарання більш м`яким покаранням відбувається в порядку виконання вироку без застосування положень ст.. 72 КК України. У зв`язку з цим така заміна покарання не є підставою для подвійного зарахування строку ув`язнення у строк позбавлення волі, попередньо призначеного за вироком суду, та застосування положень ЗУ « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»
Посилання захисника в даному випадку на положення ч.1 ст.5 КК України, згідно якої закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до обрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість не спростовують висновків суду першої інстанції про часткове задоволення клопотання засудженого, та не можуть бути підставою для задоволення такого клопотання у повному обсязі, в тому числі і із розрахунку: одному дню попереднього ув`язнення відповідають 4 дні обмеження волі.
З огляду на викладене, підстав для скасування ухвали суду з мотивів наведених в апеляційній скарзі захисника, немає.
Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів:
п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 04 лютого 2016 року про зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання - без зміни.
Ухвала може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги до Вищого Спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її ухвалення.

Судді: