Справа № 127/3945/16-к
Провадження №11-кп/772/684/2016
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
01 червня 2016 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
Головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
зі секретарем: ОСОБА_5
розглянув 01.06.2016 року у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за клопотанням захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 , засудженого вироком Апеляційного суду Хмельницької області від 13.07.2002 року за ч.2,3 ст. 215-3, ч.2 ст. 140, ч.3 ст. 142, ст. 19,93, ст. 19, ст. 17, ст. 93, ч.1 ст. 229-6 КК України ( вред. 1960 роук), ст. 257, ч.ч.1, 2ст. 263, ст. 348, ч.3 ст. 357, ч.1, ч.3 ст. 358 КК України ( в ред. 2001 року) до довічного позбавлення волі, про застосування щодо нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII, щодо проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Апеляційного суду Хмельницької області від 13.07.2002 року.
За участю сторін кримінального провадження
прокурора: ОСОБА_8
засудженого: ОСОБА_7
захисника адвоката: ОСОБА_6
за апеляційною скаргою захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 06.04.2016 року, -
-
В С Т А Н О В И В:
Як убачається з матеріалів провадження, до Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Апеляційного суду Хмельницької області від 13.07.2002 року за ст. ч.2,3 ст. 215-3, ч.2 ст. 140, ч.3 ст. 142, ст. 19,93, ст. 19, ст. 17, ст. 93, ч.1 ст. 229-6 КК України ( вред. 1960 року), ст. 257, ч.ч.1, 2ст. 263, ст. 348, ч.3 ст. 357, ч.1, ч.3 ст. 358 КК України ( в ред. 2001 року) до довічного позбавлення волі, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом, строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015року№838-VIII.
Вказане клопотання мотивоване тим, що на думку захисника засудженому ОСОБА_7 , необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв 'язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 06.04.2016 року, відмовлено в задоволенні клопотання захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про застосування до останнього проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання, в зв`язку з тим, що ОСОБА_7 засуджений до довічного позбавлення волі, а тому до нього не застосовуються правила, закріплені в ст. 72 КК України, щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення, згідно інформаційного листа Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.
В апеляційній скарзі захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 ставиться питання про скасування ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 06.04.2016 року про відмову в задоволенні клопотання захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 як незаконної. Застосувати її підзахисного Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року.
А тому на її думку суд першої інстанції незаконно відмовив у перерахуванні строку попереднього ув`язнення.
Заслухавши доповідача, вислухавши засудженого ОСОБА_7 та в його інтересах захисника адвоката ОСОБА_6 , які підтримали вимоги, викладені в апеляційній скарзі, думку прокурора, який вважає ухвалу суду першої інстанції законною, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 , підлягає до задоволення.
Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим .

Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.
Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Відповідно до п. 3 Прикінцевих положень цього ж Закону, він застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_7 засуджений вироком Апеляційного суду Хмельницької області від 13.11.2002 року за ст. 215-3 ч.ч.2,3, ст. 140 ч.2, ст. 142 ч.3, ст. 93 п.п. «в», «г», « і» , «з»; ст. ст. 17, 93 п.п. «в», «г»; ст. ст. 19, 93 п.п. 2 «а», «г», «е»; ст. ст. 19,17, 93 п.п. «а», «г»; ст. 229-6 ч.1 ( в ред.1960 року); ст. 257; ст. 263 ч.ч.1,2; ст. 348, ст. 357 ч.3, ст. 358 ч.3 , ст. 70, 71 ( в ред. 2001 року) КК України до довічного позбавлення волі.
Ухвалою колегії суддів судової палати Верховного Суду України у кримінальних справах від 13.05.2003 року, вирок Апеляційного суду Хмельницької області від 13.11.2002 року , щодо ОСОБА_7 змінено, виключено із вироку вказівку суду про призначення ОСОБА_7 покарання із застосуванням ст. 71 ч.1 КК України 2001 року. В решті вирок суду залишено без змін.
Згідно ст. 1 Закону України « Про попереднє ув`язнення», - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Засудженому ОСОБА_7 відповідно до вироку Апеляційного суду Хмельницької області від 13.11.2002 року, в строк відбування покарання зараховано перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій, а також участі у судовому розгляді кримінального провадження, терміном з 12.01.2001 року по день винесення вироку.
Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.
Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 25 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон
чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.
На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 слід задовольнити, та оскільки згідно вироку Апеляційного суду Хмельницької області від 13.11.2002 року, строк відбування покарання ОСОБА_7 рахується з дня його затримання, а саме з 12 січня 2001 року, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_7 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з 12.01.2001 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 13.05.2003 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи вищенаведене, на підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», керуючись ст. ст. 404, 405,409, 418, 419, КПК України, суд
ПОСТАНОВИВ :
Апеляційну скаргу захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 06.04.2016 року про відмову у задоволенні клопотання захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про застосування проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання - скасувати.
Клопотання захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про застосування ч.5 ст. 72 КК України про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання засудженому ОСОБА_7 задовольнити.

У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 12.01.2001 року по 13.05.2003 рік з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржено до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим ОСОБА_7 , в той самий строк, для вручення йому копії ухвали.
Копію ухвали для виконання направити до Вінницької виправної колонії Управління ДПтС України у Вінницькій області № 39.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Згідно з оригіналом: