Провадження № 11-кп/792/202/16 Головуюча в 1-й інстанції
Справа № 678/88/15-к ОСОБА_1
Категорія: ч.1 ст. 357; ч. 2 ст. 185; ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
15 березня 2016 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області у складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

з участю прокурора ОСОБА_6 ,

представника потерпілої ОСОБА_7 ,

обвинувачених ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження № 0000240 від 25.05.2015 року за апеляційними скаргами прокурора Летичівського відділу Хмельницької місцевої прокуратури та представника потерпілої ОСОБА_10 адвоката ОСОБА_7 на вирок Летичівського районного суду від 12 січня 2016 року, -

В с т а н о в и л а :

Цим вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку м. Вишгорода Київської області, жительку АДРЕСА_1 , українку, громадянку України, одружену, з середньою освітою, не судиму, -

засуджено за:
-ч. 1 ст. 185 КК України на 1 рік позбавлення волі;
-ч. 2 ст. 185 КК України на 2 роки позбавлення волі;
-ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_8 призначено остаточне покарання у виді двох років позбавлення волі.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням із встановленням іспитового строку на два роки та покладено обов`язки, передбачені п.п. 3, 4 ч. 1 ст. 76 КК України, повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, з`являтись до неї для реєстрації раз в місяць.
За ч. 1 ст. 357 КК України ОСОБА_8 виправдано у зв`язку з відсутністю в її діях складу даного злочину.
ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с. Згарок Деражнянського району Хмельницької області, проживаючого в АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, пенсіонера, одруженого, з середньою освітою, військовозобов`язаного, не судимого, -

засуджено за:
-ч. 2 ст. 185 КК України на 1 рік 2 місяці позбавлення волі;
-ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України на 1 рік позбавлення волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_9 призначено остаточне покарання у виді одного року двох місяців позбавлення волі.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_9 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням із встановленням іспитового строку на один рік та покладено на нього обов`язки, передбачені п. 3 ч. 1 ст. 76 КК України, повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання.
Цивільний позов ОСОБА_10 про стягнення з ОСОБА_8 25150 грн матеріальної та 7000 грн. моральної шкоди, з ОСОБА_9 1710 грн. матеріальної та 3000 грн. моральної шкоди задоволено частково, стягнуто на її користь з ОСОБА_8 16150 грн. матеріальної шкоди та 4000 грн. моральної шкоди, а разом 20150 грн., з ОСОБА_9 710 грн. матеріальної та 1000 грн. моральної шкоди, а разом 1710 грн. В решті позовних вимог відмовлено.
Долю речових доказів вирішено відповідно до вимог ст. 100 КПК України.

За вироком суду 14 червня 2014 року о 14 год. 28 хв., 14 год. 29 хв., 14 год. 30 хв., 14 год. 31 хв., 14 год. 33 хв. на АДРЕСА_2 ОСОБА_8 , з корисливих мотивів, за допомогою викраденої у ОСОБА_10 картки та паперу з PIN-кодом доступу до її рахунку НОМЕР_1 , в який була загорнута картка, через банкомат ПAT КБ «ПриватБанк» таємно викрала 1000 грн., знімаючи п`ять разів по 200 грн., а потім о 14 год. 43 хв. через банкомат AT «Ощадний банк України», що на вул. 50-річчя Жовтня, 16, у такий же спосіб таємно викрала ще 2000 грн., чим завдала потерпілій матеріальної шкоди на загальну суму 3000 грн.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 15 червня 2014 року о 9 год. 42 хв. в смт. Летичеві ОСОБА_8 , з корисливих мотивів, через банкомат ПАТ КБ «Надра», що по вул. 50-річчя Жовтня, 10/1, вставивши в нього викрадену у ОСОБА_10 картку для виплат та ввівши зазначений на папері, в який та була загорнута, PIN-код доступу до її рахунку НОМЕР_1 , таємно повторно викрала належні потерпілій гроші в сумі 500 грн. Потім о 10 год. 03 хв., о 10 год. 04 хв., о 10 год. 05 хв., о 10 год. 06 хв., о 10 год. 07 хв., о 10 год. 08 хв. через банкомат AT «Райффайзен Банк Аваль», що по вул. 50-річчя Жовтня, 2 смт. Летичева, у такий же спосіб, таємно, повторно викрала 1800 грн., знімаючи з нього дев`ять разів по 200 грн., о 12 год. 31 хв. через банкомат AT «Ощадний банк України», що по вул. 50-річчя Жовтня, 16 смт. Летичева, у такий же спосіб, таємно, повторно викрала 2000 грн., а о 12 год. 46 хв., о 12 год. 47 хв., о 12 год. 48 хв., о 12 год. 49 хв., о 12 год. 50 хв. через банкомат ПАТ КБ «ПриватБанк», що по вул. 50-річчя Жовтня, 4 смт. Летичева, у такий же спосіб, таємно, повторно викрала 1200 грн., знімаючи з нього шість разів по 200 грн., чим завдала потерпілій матеріальної шкоди на загальну суму 5500 грн., після чого викрадену електронну картку ПАТ КБ «ПриватБанк» повернула непомітно для власниці на місце зберігання.

Продовжуючи злочинну діяльність, 19 червня 2014 року о 9 год. 22 хв. в смт. Летичеві ОСОБА_8 , з корисливих мотивів, через банкомат AT «Ощадний банк України», що по вул. 50-річчя Жовтня, 16, вставивши в нього викрадену у ОСОБА_10 картку для виплат та ввівши зазначений на папері, в який та була загорнута, PIN-код доступу до її рахунку НОМЕР_1 , таємно, повторно викрала належні потерпілій гроші в сумі 2000 грн., чим завдала їй матеріальної шкоди на вказану суму, після чого, викрадену електронну картку ПАТ КБ «ПриватБанк» вона повернула непомітно для власниці на місце зберігання.

20 вересня 2014 року о 00 год. 00 хв. в смт. Летичеві ОСОБА_8 , з корисливих мотивів, через банкомат AT «Ощадний банк України», що по вул. 50-річчя Жовтня, 16, за допомогою викраденої у ОСОБА_10 картки для виплат та зазначеного на папері, в який та була загорнута, PIN-коду доступу до її рахунку НОМЕР_2 , таємно, повторно викрала належні потерпілій гроші в сумі 2500 грн., а потім, у такий же спосіб, ще 3800 грн., чим завдала ОСОБА_10 матеріальної шкоди на загальну суму 6300 грн., після чого, викрадену електронну картку ПАТ КБ «ПриватБанк», вона повернула непомітно для потерпілої на місце зберігання.

15 жовтня 2014 року о 00 год. 00 хв. в смт. Летичеві ОСОБА_8 , з корисливих мотивів, через банкомат AT «Ощадний банк України», що по вул. 50-річчя Жовтня, 16, вставивши викрадену у ОСОБА_10 картку для виплат та ввівши зазначений на папері, в який та була загорнута, PIN-код доступу до її рахунку НОМЕР_2 , таємно, повторно викрала належні потерпілій гроші в сумі 1000 грн., чим завдала їй матеріальної шкоди на вказану суму. Після вчинення цього злочину ОСОБА_8 викрадену електрону картку ПАТ КБ «ПриватБанк» повернула, непомітно для власниці, на місце зберігання.

30 листопада 2014 року о 9 год. 32 хв. в смт. Летичеві Хмельницької області ОСОБА_11 , яка є сестрою ОСОБА_8 , на прохання зловмисниці, яка її запевнила, що готівку знімає для особи, за якою доглядає, через банкомат ПАТ КБ «ПриватБанк», що по вул. 50-річчя Жовтня, 36, вставивши в нього викрадену у ОСОБА_10 картку для виплат та ввівши зазначений на папері, в який та була загорнута, PIN-код доступу до її рахунку НОМЕР_2 , будучи впевненою, що діє правомірно, зняла гроші в сумі 700 грн., які передала своїй сестрі ОСОБА_8 для передачі їх власниці рахунку. Однак, ОСОБА_8 ці гроші потерпілій ОСОБА_10 не передала, а таємно повторно викрала їх, чим завдала потерпілій матеріальної шкоди вказану суму.

14 грудня 2014 року о 9 год. 00 хв. в смт. Летичеві ОСОБА_8 , з корисливих мотивів, через банкомат ПАТ КБ «ПриватБанк», що по вул. 50- річчя Жовтня, 29, вставивши в нього викрадену у ОСОБА_10 картку для виплат та ввівши зазначений на папері, в який та була загорнута, PIN-код доступу до її рахунку НОМЕР_2 , таємно, повторно викрала належні потерпілій гроші в сумі 1000 грн., чим завдала їй матеріальної шкоди на вказану суму, після чого викрадену електронну картку ПАТ КБ «ПриватБанк» повернула непомітно для власниці на місце зберігання.

14 січня 2015 року о 00 год. 00 хв. в смт. Летичеві ОСОБА_8 , з корисливих мотивів, через банкомат AT «Райффайзен Банк Аваль», що по вул. 50-річчя Жовтня, 36, вставляючи по-черзі викрадені у ОСОБА_10 картку для виплат та кредитну картку і ввівши зазначені на папері, в який ті були загорнуті, PIN-коди доступу до їх рахунків НОМЕР_2 та НОМЕР_3 , таємно, повторно викрала з них належні потерпілій гроші в сумі 1000 грн. ні 2800 грн., відповідно, чим завдала їй матеріальної шкоди на загальну суму 3800 грн., після чого зазначені електронні картки ПАТ КБ «ПриватБанк» повернула непомітно для власниці на місце зберігання.

22 лютого 2015 року об 11 год. 47 хв. в смт. Летичеві сестра ОСОБА_8 ОСОБА_11 , на прохання зловмисниці, яка передала картку і запевнила її, що готівку знімає для особи, за якою доглядає, через банкомат ПАТ КБ «ПриватБанк», що по вул. 50-річчя Жовтня, 36, вставивши викрадену у ОСОБА_10 картку для виплат та ввівши зазначений на папері, в який та була загорнута, PIN-код доступу до її рахунку НОМЕР_2 , будучи впевненою, що діє правомірно, зняла 950 грн., які передала своїй сестрі ОСОБА_8 для передачі їх власниці рахунку. Однак, ОСОБА_8 ці гроші потерпілій не передала, а таємно повторно викрала їх, чим, завдала ОСОБА_10 матеріальної шкоди на вказану суму, а викрадену електронну картку ПАТ «ПриватБанк» повернула непомітно для власниці на місце зберігання.

13 березня 2015 року о 10 год. 07 хв. в смт. Летичеві ОСОБА_8 попросила свою сестру ОСОБА_11 зняти готівку для особи, за якою доглядає, при цьому передала їй викрадену у ОСОБА_10 картку, і та, через банкомат ПАТ КБ «ПриватБанк», що по вул. 50-річчя Жовтня, 36, вставивши в нього передану сестрою ОСОБА_8 картку для виплат та ввівши зазначений на папері, в який та була загорнута, PIN-код доступу до рахунку НОМЕР_2 , будучи впевненою, що діє правомірно, зняла 850 грн., а потім, цього ж дня о 10 год. 09 хв., через цей же банкомат та у такий же спосіб зняла з рахунку кредитної картки НОМЕР_3 , належні потерпілій гроші в сумі 50 грн., які передала своїй сестрі для передачі їх власниці рахунку. Однак ОСОБА_8 ці гроші потерпілій не передала, а таємно, з корисливих мотивів, повторно викрала їх, чим завдала ОСОБА_10 матеріальної шкоди на загальну суму 900 грн., після чого зловмисниця викрадені у ОСОБА_10 електронні картки ПАТ КБ «ПриватБанк» непомітно повернула на місце зберігання.

11 квітня 2015 року о 8 год. 26 хв. в смт. Летичеві ОСОБА_8 з метою таємного викрадення чужого майна, за попередньою змовою із своїм чоловіком ОСОБА_9 зняти гроші з електронного рахунку ОСОБА_10 , передала йому викрадену у останньої електронну банківську картку для виплат, за допомогою якої ОСОБА_9 через банкомат ПАТ КБ «ПриватБанк», що по вул. 50-річчя Жовтня, 36, вставивши картку та ввівши зазначений на папері, в який та була загорнута, PIN-код доступу до її рахунку НОМЕР_2 , таємно, з корисливих мотивів, викрав, а ОСОБА_8 при цьому повторно викрала, гроші в сумі 850 грн., чим потерпілій завдали матеріальної шкоди на вказану суму.

13 травня 2015 року о 8 год. 39 хв. в смт. Летичеві ОСОБА_8 та ОСОБА_9 , за попередньою змовою між собою, з корисливих мотивів, повторно, через банкомат ПАТ КБ «ПриватБанк», що по вул. 50-річчя Жовтня, 36, де ОСОБА_9 , вставивши викрадену ОСОБА_8 у потерпілої картку для виплат та ввівши зазначений на папері, в який та була загорнута, PIN- код доступу до її рахунку НОМЕР_2 , таємно, повторно, викрали 860 грн., чим завдали ОСОБА_10 матеріальної шкоди на вказану суму.

В середині червня 2015 року, біля 8 год. в смт. Летичеві ОСОБА_8 і ОСОБА_9 , за попередньою змовою між собою, з корисливих мотивів, повторно, де останній через банкомат ПАТ КБ «ПриватБанк», що по вул. 50-річчя Жовтня, 36, вставивши картку для виплат, викрадену ОСОБА_8 у ОСОБА_10 , та ввівши зазначений на папері, в який була загорнута картка, PIN-код доступу до її рахунку НОМЕР_2 , намагався таємно, повторно викрасти гроші в сумі 860 грн., однак свій злочинний задум він, виконавши усі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, не закінчив з причин, що не залежали від його волі, так як в той час рахунок потерпілою, яка виявила, що її електронну банківську картку викрадено, був заблокований.

Прокурор у своїй апеляційній скарзі, як вбачається з її змісту, просить вирок місцевого суду скасувати у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та повернути кримінальне провадження № 0000240 стосовно ОСОБА_8 та ОСОБА_9 на новий розгляд в суді першої інстанції. Прокурор вважає, що суд безпідставно визнав недоцільним досліджувати докази щодо встановлених у судовому засіданні обставин, які ніким не оспорювались, та разом з тим виправдав ОСОБА_8 за ч. 1 ст. 357 КК України.

Адвокат ОСОБА_7 в апеляційній скарзі, поданій в інтересах потерпілої ОСОБА_10 , просить вирок місцевого суду змінити, визнати ОСОБА_8 винною за ч. 1 ст. 357 КК України, призначити обвинуваченим покарання у виді позбавлення волів максимальному розмірі санкції найтяжчого із вчинених ними злочинів, стягнути з ОСОБА_8 на користь ОСОБА_10 моральну шкоду в розмірі 7000 грн., а з ОСОБА_9 в розмірі 3000 грн. Представник потерпілої стверджує, що обвинуваченими на сьогоднішній день не відшкодовано на користь потерпілої ні матеріальної, ні моральної шкоди, вони формально визнали себе винними у суді першої інстанції та у скоєному не розкаялись, тому суд безпідставно визнав ці обставини пом`якшуючими.

Заслухавши доповідача, прокурора, представника потерпілої адвоката ОСОБА_7 , які підтримали свої апеляційні скарги, кожен зокрема, обвинувачених, які проти їх задоволення, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, апеляційна скарга представника потерпілої адвоката ОСОБА_7 частковому задоволенню, вирок скасуванню з направленням кримінального провадження на новий судовий розгляд.

Відповідно до ч. 3 ст. 349 КПК України суд має право, якщо проти цього не заперечують учасники судового провадження, визнати недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються. При цьому суд з`ясовує, чи правильно розуміють зазначені особи зміст цих обставин, чи немає сумнівів у добровільності їх позицій, а також роз`яснює їм, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оскаржити ці обставини в апеляційному порядку.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження обвинувачені в судовому засіданні свою вину визнали повністю, суд першої інстанції визнав недоцільним досліджувати докази щодо встановлених у судовому засіданні обставин, які ніким не оспорювались.

Разом з тим, в порушення вимог кримінального процесуального Закону, місцевий суд без дослідження будь-яких доказів у кримінальному провадженні виправдав ОСОБА_8 за ч. 1 ст. 375 КК України.

В зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, судове рішення не може залишатись чинним, підлягає скасуванню відносно обох обвинувачених, оскільки їхні дії тісно пов`язані між собою, а кримінальне провадження направленню на новий судовий розгляд.

Слід відмітити, що в апеляційному суді обвинувачені заперечили свою винуватість.

ОСОБА_8 заявила, що банківські картки не викрадала, що зняті грошові кошти не звертала на свою користь, а використовувала, витрачала на утримання потерпілої ОСОБА_10 .

ОСОБА_9 заявив, що випадково знайшов банківську картку потерпілої ОСОБА_10 , скористався нею, зняв гроші з банкомата.

Виходячи з викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

П о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу прокурора задоволити, апеляційну скаргу представника потерпілої ОСОБА_10 адвоката ОСОБА_7 задоволити частково.

Вирок Летичівського районного суду від 12 січня 2016 року стосовно ОСОБА_8 та ОСОБА_9 скасувати кримінальне провадження № 0000240 стосовно ОСОБА_8 та ОСОБА_9 направити на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі.

Судді /підписи/

Згідно з оригіналом:

Суддя Апеляційного суду

Хмельницької області ОСОБА_2 .