Справа № 164/9/16-к Провадження №11-кп/773/134/16 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія:в порядку КПК України Доповідач: ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
15 березня 2016 року місто Луцьк
Апеляційний суд Волинської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
представника Маневицької ВК № 42 ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_8 ,
засудженого ОСОБА_9 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_8 поданою в інтересах засудженого ОСОБА_9 на ухвалу Маневицького районного суду від 22 січня 2016 року, -

В С Т А Н О В И В:
Даною ухвалою клопотання захисника було задоволено частково та зараховано ОСОБА_9 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 24 липня 2008 року до 03 листопада 2008 року (3 місяці 11 днів) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_8 вказує, що суд першої інстанції безпідставно відмовив у зарахуванні у строк покарання строки попереднього ув`язнення в період з:

- 09 грудня 2003 року до 15 червня 2006 року за вироком Апеляційного суду Донецької області від 10 жовтня 2005 року, що становить 2 роки, 6 місяців та 6 днів;

- 10 липня 2008 року до 23 липня 2008 року за вироком Вінницького районного суду від 02 жовтня 2008 року, що становить 14 днів.

В обґрунтування зазначає, що ці обидва терміни також відносяться до термінів, які у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України підлягають зарахуванню з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Просить скасувати ухвалу районного суду від 22 січня 2016 року та ухвалити нову, якою клопотання захисника задовольнити, зарахувавши його підзахисному у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 09 грудня 2003 року до 15 червня 2006 року за вироком Апеляційного суду Донецької області від 10 жовтня 2005 року і з 10 липня 2008 року до 03 листопада 2008 року за вироком Вінницького районного суду від 02 жовтня 2008 року та звільнити засудженого ОСОБА_9 від відбування покарання, оскільки строк відбутого покарання та строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим із врахуванням вимог ч. 5 ст. 72 КК України, у межах кримінального провадження, перевищує фактично не відбуту частину основного покарання.

Заслухавши доповідача, який доповів доводи апеляційної скарги, захисника та засудженого в режимі відеоконференції, які підтримали її та просили задовольнити, думку прокурора та представника Маневицької ВК № 42, які підтримали останню, лише в частині зарахування засудженому в строк попереднього ув`язнення період з 09 грудня 2003 року до 15 червня 2006 року, перевіривши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.

Як встановлено матеріалами кримінального провадження та особовою справою засудженого, ОСОБА_9 :

- вироком Вінницького районного суду від 02 жовтня 2008 року засуджено за ст. 391 КК України на 1 рік позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до покарання призначеного за даним вироком частково приєднана невідбута частина покарання за вироком Волновахського районного суду Донецької області від 10 січня 2008 року, та остаточно визначено покарання у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. Строк відбування покарання постановлено рахувати з 17 вересня 2008 року. Даний вирок набрав законної сили 03 листопада 2008 року (а. кр. пр. 10 11, 72)

Оскільки ОСОБА_9 в період з 24 липня 2008 року до 03 листопада 2008 року перебував, як особа, що відбуває покарання, в установі попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження включно до набрання вироком законної сили, а тому суд на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції з 26 листопада 2015 року) обґрунтовано зарахував цей строк у строк його попереднього ув`язнення.

Доводи захисника про безпідставне не зарахування судом його підзахисному в строк покарання строку попереднього ув`язнення в період з 10 до 23 липня 2008 року з дня винесення суддею Вінницького районного суду постанови про етапування ОСОБА_9 для його участі в розгляді кримінальної справи щодо нього за ст. 391 КК України з Стрижавської виправної колонії № 81 до Вінницької тюрми № 1 (а. кр. пр. 70), до дня прибуття в останню (а. кр. пр. 30), апеляційний суд до уваги не приймає, оскільки відповідно до п. г абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України в строк попереднього ув`язнення час етапування засудженого не включається.

Твердження захисника про безпідставне не зарахування судом ОСОБА_9 у строк попереднього ув`язнення у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, період його попереднього ув`язнення з 09 грудня 2003 року до 15 червня 2006 року по кримінальній справі, у якій був постановлений вирок Апеляційного суду Донецької області від 10 жовтня 2005 року, апеляційний суд вважає обґрунтованим.

Так, відповідно до п. 1 ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В статті 5 КК України передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Пунктом 2 Прикінцевих положень ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Відмовляючи в задоволенні клопотання захисника про зарахування ОСОБА_9 в строк покарання строк попереднього його ув`язнення з 09 грудня 2003 року до 15 червня 2006 року, суд першої інстанції не дотримався вказаних вимог закону в повній мірі.

З наявних у справі матеріалів вбачається, що ОСОБА_9 був також засуджений:

- вироком Апеляційного суду Донецької області від 10 жовтня 2005 року за ч. 4 ст. 187, п. п. 4, 6, 12 ч. 2 ст. 115 КК України із застосуванням ч. 1 ст. 70 КК України, на 14 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. Строк відбування покарання постановлено рахувати з 9 грудня 2003 року. Даний вирок набрав законної сили 15 червня 2006 року (а. кр. пр. 3 9, 73, 74);

- вироком Волновахського районного суду Донецької області від 10 січня 2008 року за ч. 1 ст. 345 КК України на 1 рік позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до покарання призначеного за даним вироком частково приєднана невідбута частина покарання за вироком Апеляційного суду Донецької області від 10 жовтня 2005 року, та остаточно визначено покарання у виді 10 років 4 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. Строк відбування покарання постановлено рахувати з 10 січня 2008 року. Даний вирок набрав законної сили 26 січня 2008 року (а. кр. пр. 12 13, 71);

- вироком Вінницького районного суду від 02 жовтня 2008 року засуджено за ст. 391 КК України на 1 рік позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до покарання призначеного за даним вироком частково приєднана невідбута частина покарання за вироком Волновахського районного суду Донецької області від 10 січня 2008 року, та остаточно визначено покарання у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. Строк відбування покарання постановлено рахувати з 17 вересня 2008 року. Даний вирок набрав законної сили 03 листопада 2008 року (а. кр. пр. 10 11, 72)

Оскільки закон про кримінальну відповідальність, який пом`якшує покарання, має зворотну силу, відповідно до п. 2 Прикінцевих положень ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання ним чинності, покарання не відбуто повністю, остаточне покарання визначене за принципом повного складання покарань, а тому підлягає перерахунку і зарахуванню і час перебування ОСОБА_9 під вартою з 9 грудня 2003 року до 15 червня 2006 року включно.

Відповідно до п. п. 1, 2, 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неповнота судового розгляду, невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження, неправильне застосування Закону про кримінальну відповідальність.

За таких обставин, апеляційний суд змінює ухвалу суду першої інстанції та приходить до висновку, що клопотання захисника засудженого підлягає до задоволення частково.

При цьому, апеляційний суд вважає за необхідне зарахувати засудженому відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбуття покарання термін його перебування під вартою з 09 грудня 2003 року до 15 червня 2006 року включно ( 2 роки 6 місяців 6 днів), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В задоволенні клопотання про зарахування в строк покарання ОСОБА_9 строк його попереднього ув`язнення період з 10 липня 2008 року до 23 липня 2008 року слід відмовити.

ОСОБА_9 на даний час відбуває покарання у Маневицькій виправній колонії № 42 відділу ДПтС України в Волинській області. Станом на 15 березня 2016 року, відбув 7 років 5 місяців 28 днів позбавлення волі, і невідбутий засудженим строк покарання у виді позбавлення волі складає 2 роки 6 місяців 2 дні.

Враховуючи, що строк відбутого ОСОБА_9 покарання та строк попереднього ув`язнення, а саме з 09 грудня 2003 року до 15 червня 2006 року (2 роки 6 місяців 6 днів), який підлягає зарахуванню у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та з 24 липня 2008 року до 03 листопада 2008 року (3 місяці 11 днів), який зараховано з урахуванням ч. 5 ст. 72 КК України ухвалою Маневицького районного суду від 22.02.2016 року, станом на 15 березня 2016 року у межах кримінального провадження перевищує фактично призначене йому основне покарання у виді позбавлення волі, то останній підлягає звільненню від його відбування.

На підставі наведеного та керуючись ст. ст. 404, 407, 418, 419, 537, 539 КПК України, апеляційний суд Волинської області, -

У Х В А Л И В:
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 подану в інтересах засудженого ОСОБА_9 задовольнити частково.

Ухвалу Маневицького районного суду від 22 січня 2016 року змінити.

Клопотання захисника ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_9 у строк покарання задовольнити частково.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_9 в строк покарання строк його попереднього ув`язнення в період з 09 грудня 2003 року до 15 червня 2006 року включно ( 2 роки 6 місяців 6 днів) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В задоволенні клопотання про зарахування в строк покарання ОСОБА_9 строк його попереднього ув`язнення в період з 10 липня 2008 року до 23 липня 2008 року відмовити.

В решті ухвалу Маневицького районного суду від 22 січня 2016 року залишити без зміни.

Звільнити ОСОБА_9 від відбування основного покарання у зв`язку з відбуттям покарання, призначеного вироком Вінницького районного суду від 02 жовтня 2008 року.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий:

Судді: