Справа № 709/1001/15-к
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
29 березня 2016 року смт.Чорнобай
Колегія суддів Чорнобаївського районного суду Черкаської області в складі:
головуючого - судді ОСОБА_1 ,
суддів - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участі секретарів - ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт.Чорнобай кримінальне провадження №0000064 за обвинуваченням
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Рахів, Закарпатської області, жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, освіта середня, неодруженого, працюючого кормовозом СТОВ "Світанок", ідентифікаційний код , раніше судимого:
-19.07.2004 р. вироком Рахівського районного суду Закарпатської області за ч.3 ст.185, ст.69 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі з іспитовим строком 1 рік;

-12.10.2004 р. вироком Рахівського районного суду Закарпатської області за ч.2 ст.15 ч.3 ст.185, ч.3 ст.185, ст.69, ст.70 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України остаточно призначено 1 рік 9 місяців позбавлення волі;

-14.09.2010 р. вироком Рахівського районного суду Закарпатської області за ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком 1 рік;

-23.11.2010 р. вироком Рахівського районного суду Закарпатської області за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України остаточно призначено 3 роки 6 місяців позбавлення волі, звільнений 05.11.2013 р. умовно-достроково з Машівської виправної колонії Полтавської області, невідбутий термін 5 місяців 22 дні,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця та жителя АДРЕСА_2 , українця, громадянина України, освіта середня, неодруженого, непрацюючого, ідентифікаційний код НОМЕР_1 , раніше судимого:
-10.12.2008 р. вироком Рахівського районного суду Закарпатської області за ч.2 ст.185, ст.104 КК України до 1 року позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки;

-12.03.2010 р. вироком Рахівського районного суду Закарпатської області за ч.3 ст.185 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України остаточно призначено 4 роки позбавлення волі,

- у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.187 КК України,
учасники кримінального провадження:
прокурор - ОСОБА_8 ,
обвинувачені - ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,
захисник - ОСОБА_9 ,
потерпілі - ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ,-
в с т а н о в и л а :
Суд визнав доведеним, що ОСОБА_6 04.03.2015 року, знаходячись у с.Хрестителеве, Чорнобаївського району Черкаської області, за попередньою змовою з ОСОБА_7 , переслідуючи мету на вчинення кримінального правопорушення, заздалегідь виготовили з матерії дві маски для закриття обличчя та макет вогнепальної зброї, після чого використовуючи дорожній велосипед, біля 22 год., прибули до смт.Чорнобай, Черкаської області і на спільну пропозицію, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, переслідуючи мету на здійснення нападу з метою заволодіння чужого майна поєднаному з застосуванням насильства небезпечного для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу, з метою незаконного проникнення у приміщення, одягнули на обличчя виготовлені ними маски та проникли, зайшовши до товарного залу приміщення приватного магазину «ОСП», який на праві приватної власності належить ОСОБА_10 і розташований на першому поверсі багатоквартирного жилого будинку по АДРЕСА_3 , підійшли до робочого місця продавця, де ОСОБА_7 направив макет вогнепальної зброї ззовні схожий на рушницю в сторону продавця, яка була матеріально відповідальною особою, з вимогою передати йому гроші, що знаходилися в касі магазину, тютюнові вироби, алкогольні напої та продукти харчування, чим здійснив напад з погрозою застосування насильства, що є небезпечним для життя і здоров`я потерпілої, поєднаного з проникненням у приміщення, ОСОБА_6 стояв поруч, чим забезпечував безпеку вчинення злочину. Усвідомлюючи реальність погрози зі сторони ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , продавець магазину відкрила касовий апарат і ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , заволоділи всіма грошовими коштами в сумі 1095,00 грн., що знаходилися в касі магазину та продуктами харчування, тютюновими виробами і алкогольними напоями на суму 4070,85 грн., при цьому пошкодили торгівельне обладнання магазину, спричинивши потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 5165,85 грн., але були затримані працівниками приватної охорони фірми ТОВ « Безпека Гарант».
ОСОБА_7 04.03.2015 року, знаходячись у с.Хрестителеве, Чорнобаївського району, Черкаської області, за попередньою змовою з ОСОБА_6 , переслідуючи мету на вчинення кримінального правопорушення, заздалегідь виготовили з матерії дві маски для закриття обличчя та макет вогнепальної зброї, після чого використовуючи дорожній велосипед, біля 22 год., прибули до смт.Чорнобай, Черкаської області і на спільну пропозицію, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, переслідуючи мету на здійснення нападу з метою заволодіння чужого майна поєднаному з застосуванням насильства небезпечного для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу, з метою незаконного проникнення у приміщення, одягнули на обличчя виготовлені ними маски та проникли, зайшовши до товарного залу приміщення приватного магазину «ОСП», який на праві приватної власності належить ОСОБА_10 і розташований на першому поверсі багатоквартирного жилого будинку по АДРЕСА_3 , підійшли до робочого місця продавця, в той час коли ОСОБА_6 стояв поруч та забезпечував безпеку вчинення кримінального правопорушення, направив макет вогнепальної зброї ззовні схожий на рушницю в сторону продавця, яка була матеріально відповідальною особою, з вимогою передати йому гроші, що знаходилися в касі магазину, тютюнові вироби, алкогольні напої та продукти харчування, чим здійснив напад з погрозою застосування насильства, що є небезпечним для життя і здоров`я потерпілої, поєднаного з проникненням у приміщення. Усвідомлюючи реальність погрози зі сторони ОСОБА_7 та ОСОБА_6 , продавець магазину відкрила касовий апарат і ОСОБА_7 та ОСОБА_6 , заволоділи всіма грошовими коштами в сумі 1095,00 грн., що знаходилися в касі магазину та продуктами харчування, тютюновими виробами і алкогольними напоями на суму 4070,85 грн., при цьому пошкодили торгівельне обладнання магазину, спричинивши потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 5165,85 грн., але були затримані працівниками приватної охорони фірми ТОВ «Безпека Гарант».
Дії обвинувачених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 суд кваліфікує за ч.3 ст.187 КК України, як напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний з погрозою застосування насильства небезпечного для життя та здоров`я особи яка зазнала нападу (розбій), вчинений за попередньою змовою групою осіб, поєднаний з проникненням у приміщення.

Обвинувачений ОСОБА_6 в судовому засіданні свою вину у вчиненому злочині визнав частково, показав, що в той день він прийшов з роботи десь о 19 годині та сів повечеряти зі своїм двоюрідним братом ОСОБА_7 . Близько 21 години вони виїхали з дому на велосипеді до його матері у с.Григорівка. Вони зупинилися у центрі смт.Чорнобай на площі біля пам`ятника. З собою у них було 2 літри горілки, яку вони вирішили випити. Після того як випили горілку вони вирішили купити ще горілки та сигарет. Він пішов до магазину, а братові сказав чекати біля велосипеда. Коли він зайшов до тамбура то ззаду появився його брат ОСОБА_7 і вони разом зайшли до магазину. Що було далі він погано пам`ятає оскільки був сп`янілий. Шапки та макет рушниці він виготовив удома та взяли з собою щоб налякати свого товариша ОСОБА_12 . Макет рушниці був виготовлений з двох дерев`яних ніжок від старого телевізора, скріплених між собою та обмотаних камуфляжем. Наміру грабувати магазин у них не було. Вважає, що вчинив хуліганство. Попросив вибачення у потерпілих, просив його суворо не карати.

Обвинувачений ОСОБА_7 в судовому засіданні свою вину у вчиненому злочині визнав частково, показав, що у той день він з братом вирішили поїхати у с.Григорівка де проживає мати ОСОБА_6 . По дорозі туди вони хотіли налякати свого товариша ОСОБА_12 , з яким у ОСОБА_6 був конфлікт, а тому взяли з собою дві шапки зроблені у виді балаклави та макет рушниці. Вони зупинилися у центрі смт.Чорнобай на площі біля пам`ятника, випили горілку яка була у них з собою та пішли до магазину купити сигарет та горілки. Брат сказав йому чекати біля магазину, а сам зайде пожартує. Проте він догнав його, одягнув на голову шапку та у руках тримав макет зброї. Потім вони зайшли до магазину та продавці, побачивши що у них зброя злякалися та віддали гроші. Обставини події він погано пам`ятає оскільки був сп`янілий. Наміру грабувати магазин у них не було. Вважає, що вчинив хуліганство. Попросив вибачення у потерпілих, просив його суворо не карати.

Встановлені судом обставини підтверджуються дослідженими в судовому засіданні доказами, які узгоджуються між собою, зокрема:
-показаннями потерпілої ОСОБА_11 про те, що вона працює продавцем у магазині "ОСП" та 04 березня 2015 року перебувала на роботі за прилавком. У магазині перебувало троє працівників, а саме вона, ОСОБА_13 та ОСОБА_14 . Близько 22 години до магазину зайшло двоє чоловіків у масках, один з яких тримав у руках рушницю та сказали що це пограбування. Ззаду на поясах у них були прив`язані якісь сумки. Один з них побіг до підсобного приміщення та привів ОСОБА_14 до торгового залу. Потім той чоловік, що був без рушниці, заламав їй руку за спиною та схопив за шию, при цьому він не контролював своєї сили та погрожував їй побиттям. Він почав вимагати від неї, щоб вона показала де каси, але великих купюр там не було. Чоловік з рушницею почав нервувати, махати рушницею, бити товар, пляшки. Потім той чоловік, що був без рушниці, завів їх до складу та почав вимагати ключі від задніх дверей і сейфу. Інший чоловік залишився у торговому залі та вона чула як там б`ється скло. Потім її знову привели до торгової зали. Вони постійно шукали гроші та складали товар до ящика. Через деякий час приїхали працівники охорони та затримали даних осіб;
-показаннями потерпілого ОСОБА_10 про те, що він є власником магазину "ОСП" в смт.Чорнобай та 04 березня 2015 року близько 22 години до нього зателефонувала продавець ОСОБА_15 і повідомила, що грабують магазин. Він її запитав чи викликала вона охорону. Потім він зателефонував на охорону та викликав працівників міліції. Через декілька хвилин він приїхав до свого магазину та побачив, що у магазині був безлад, побиті прилавки, ваги, каса, товар. Також він бачив макет зброї та маски;
-показаннями свідка ОСОБА_15 про те, що вона працює продавцем у магазині "ОСП" та 04 березня 2015 року перебувала на роботі. У вечірній час вона почула як ОСОБА_14 почала кричати, виглянувши до торгового залу вона побачила як зайшов якийсь чоловік у білій масці. В цей час вона перебувала у підсобному приміщені та побігла до кабінету ОСОБА_10 . Вона йому зателефонувала та повідомила, що магазин грабують;
-показаннями свідка ОСОБА_16 про те, що він працював водієм-охоронником ТОВ "Безпека-Гарант" та 04 березня 2015 року до них поступив виклик до магазину "ОСП". Вони приїхали туди близько 22 години, зайшли до приміщення магазину та побачили там двох чоловіків у масках, один з яких тримав у руках ящик, а в іншого на ремінці був макет рушниці. Вони намагалися втекти, але їх затримали та через деякий час прибули працівники міліції. У магазині були побиті прилавки, товар, розкидане майно;
-даними протоколу прийняття заяви про вчинене кримінальне правопорушення від 04.03.2015 року згідно якої, 04.03.2015 року до Чорнобаївського РВ УМВС звернувся ОСОБА_10 з приводу здійснення розбійного нападу на його магазин "ОСП" (т.2 а.п.9);
-даними протоколу огляду місця події від 04.03.2015 року згідно якого, оглянуто магазин "ОСП" та виявлено на підлозі біля вітрин розкидані тютюнові вироби, уламки битих пляшок, пошкодження прилавків, товару, електронних вагів, виявлений предмет схожий на обріз рушниці, дві шапки-балаклави та інші речі (т.2 а.п.10, 11);
-даними акту інвентаризації магазину "ОСП" продуктів харчування, алкогольних напоїв та грошових коштів, згідно якого зафіксована недостача товару та грошових коштів (т.2 а.п.37);
-оглянутими в судовому засіданні речовими доказами, а саме: дві шапки білого та зеленого кольору, які мають виріз для очей; макет рушниці виготовлений з двох дерев`яних палок скріплених між собою та обгорнутий камуфляжем.
Крім цього, за клопотанням обвинувачених в судовому засіданні суд дослідив відеозапис від 04.03.2015 року з камер спостереження у магазині "ОСП" (т.3 а.п.48). На даному диску міститься відеофайл, на якому видно як невідомі особи у масках заходять до приміщення магазину, один з них тримає предмет зовні схожий на рушницю. Потім дані особи заходять за прилавок, погрожують продавцям, вимагають гроші, вчиняють безлад у магазині. Через деякий час до приміщення магазину заходять працівники охорони та затримують даних осіб.

Свідок ОСОБА_17 після роз`яснення судом ст.63 Конституції України, відмовилася давати показання відносно свого співмешканця ОСОБА_6 .
Судом не враховуються ряд доказів досліджених за клопотанням сторони обвинувачення, на підтвердження встановлених судом обставин, зокрема дані протоколів слідчого експерименту від 21.04.2015 року проведених з участю обвинувачених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 (т.2 а.п.147-152), оскільки дані докази суд вважає недопустимими з огляду на те, що вони здобуті з грубим порушенням обвинувачених права на захист. Так, дії обвинувачених підлягають кваліфікації за ч.3 ст.187 КК України, а внаслідок неправильної кваліфікації органами досудового розслідування дій обвинувачених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 за ч.2 ст.187 КК України, їм не була забезпечена участь захисника на досудовому розслідуванні, а згідно ч.1 ст.52 КПК України,- участь захисника є обов`язковою у кримінальному провадженні щодо особливо тяжких злочинів. Такі докази здобуті з істотними порушеннями прав людини і основоположних свобод, зокрема порушення права особи на захист, тому на підставі п.3 ч.2 ст.87 КПК України є недопустимими, та не можуть бути покладені судом в основу обвинувального вироку.

Як убачається з роз`яснень, що містяться в постанові Верховного Суду України від 15 листопада 2012 року у справі №5-15кс12, диспозицією ч.3 ст.187 КК України не передбачено прямої вказівки на незаконність проникнення у приміщення. Ключовим у вирішенні питання про наявність чи відсутність ознаки проникнення при вчиненні розбою є встановлення того, з якою метою особа ввійшла (потрапила) у приміщення. Якщо суб`єкт злочину поставив собі за мету заволодіти майном певного виду (якості, значення тощо), місце знаходження якого зумовлює вибір конкретного способу посягання, реалізація чого передбачає входження чи потрапляння у приміщення незважаючи на режим доступу до нього (вільний/заборонений), то фізичне опинення в такому приміщенні з означеною метою є незаконним, а зі вчиненням подальших дій із застосуванням насильства чи погроз його застосування з метою заволодіння майном має кваліфікуватись як розбій, поєднаний із проникненням у приміщення.

Враховуючи наявність достатньої кількості допустимих та належних доказів досліджених під час судового розгляду, що виключають будь-які сумніви та підтверджують вину обвинувачених, суд вважає, що в ході судового розгляду було повністю доведено вину обвинувачених у нападі з метою заволодіння чужим майном, поєднаному з погрозою застосування насильства небезпечного для життя та здоров`я особи яка зазнала нападу, вчинений за попередньою змовою групою осіб, поєднаний з проникненням у приміщення, за що передбачена відповідальність відповідно до вимог ч.3 ст.187 КК України. За вчинений злочин обвинувачені підлягають покаранню.
Суд критично оцінює покази обвинувачених про те, що наміру грабувати магазин у них не було, оскільки вказане беззаперечно спростовується показаннями потерпілої ОСОБА_11 та свідка ОСОБА_15 , які є логічними, послідовними та узгоджуються між собою та з іншими доказами, відтворюючи реальну картину подій, що мала місце 04.03.2015 року у приміщені магазину "ОСП". Таку поведінку і покази обвинувачених суд розцінює як намір зменшити відповідальність за вчинене.
Суд також не погоджується з думкою захисника ОСОБА_9 про те, що дане кримінальне провадження підлягає розгляду за ч.2 ст.187 КК України, тобто у первісному об`ємі, оскільки ухвалою апеляційного суду Черкаської області від 03 лютого 2016 року зазначено про розгляд справи колегіальним складом суду за ч.3 ст.187 КК України, а вимоги даної ухвали є обов`язкові для суду першої інстанції.
Обставин, які пом`якшують покарання обвинувачених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , згідно ст.66 КК України, судом не встановлено.
Обставиною, яка обтяжує покарання обвинувачених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , згідно ст.67 КК України, є рецидив злочинів та вчинення злочину особою, що перебуває в стані алкогольного сп`яніння.
При призначенні покарання обвинуваченим ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , відповідно до положень Загальної частини КК України, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, який відповідно до ст.12 КК України класифікується як особливо тяжкий злочин, відношення обвинувачених до скоєного, а саме те, що вони шкодують про вчинене та попросили вибачення у потерпілих, особу обвинувачених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , які за місцем проживання характеризуються посередньо, на обліку у лікаря-психіатра та лікаря-нарколога не перебувають, обоє раніше неодноразово були судимі за скоєння корисливих злочинів, після відбування покарання за попередніми вироками на шлях виправлення не стали, належних висновків не зробили та знову вчинили новий корисливий злочини, а тому суд вважає, що необхідним і достатнім кримінальним покаранням для виправлення ОСОБА_6 та ОСОБА_7 та запобігання вчиненню ними нових правопорушень є кримінальне покарання у виді позбавлення волі із конфіскацією майна.
Остаточне покарання обвинуваченому ОСОБА_6 має бути призначене на підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, оскільки встановлено, що він вчинив даний злочин до постановлення щодо нього вироку від 21.04.2015 року Чорнобаївським районним судом, за яким ОСОБА_6 був засуджений за ч.2 ст.185 КК України до 5 місяців арешту за злочин, вчинений ним 22.07.2014 року.
Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання, а тому строк відбування покарання обвинуваченим ОСОБА_6 та ОСОБА_7 слід рахувати з моменту фактичного їх затримання, тобто з 04.03.2015 року, та проводити з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Речові докази по справі: велосипед зеленого кольору, переданий на збереження в кімнату речових доказів Чорнобаївського ВП - повернути власнику ОСОБА_18 , жительці с.Григорівка, Чорнобаївського району; дерев`яний предмет схожий на обріз рушниці, дві шапки, дві чоловічі рукавиці - передати до кімнати речових доказів Чорнобаївського ВП та знищити; мобільний телефон "Нокіа С-1" - передати до кімнати речових доказів Чорнобаївського ВП та повернути ОСОБА_6 ; мобільний телефон "Нокіа С-2" - передати до кімнати речових доказів Чорнобаївського ВП та повернути ОСОБА_7 ; грошові кошти у сумі 1095 грн., тютюнові вироби та алкогольні напої, які передані на зберігання потерпілому ОСОБА_10 - залишити йому за належністю.
Захід забезпечення кримінального провадження щодо обвинувачених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 застосований у виді запобіжного заходу тримання під вартою, слід залишити до набрання вироком законної сили.
Керуючись ст.ст.369-371, 374 КПК України, колегія суддів,-
з а с у д и л а :
Визнати винуватим ОСОБА_6 у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.187 КК України і призначити йому покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років 6 місяців із конфіскацією майна.
На підставі ч.4 ст.70 КК України остаточно призначити ОСОБА_6 покарання, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначених за даним вироком та вироком Чорнобаївського районного суду від 21 квітня 2015 року, у виді позбавлення волі строком на 7 років 6 місяців із конфіскацією майна, з повним зарахуванням покарання, відбутого за вироком Чорнобаївського районного суду від 21 квітня 2015 року.
Визнати винуватим ОСОБА_7 у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.187 КК України і призначити йому покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років 6 місяців із конфіскацією майна.
На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_6 та ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк їх попереднього ув`язнення з 04 березня 2015 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Речові докази по справі: велосипед зеленого кольору, переданий на збереження в кімнату речових доказів Чорнобаївського ВП - повернути власнику ОСОБА_18 , жительці с.Григорівка, Чорнобаївського району; дерев`яний предмет схожий на обріз рушниці, дві шапки, дві чоловічі рукавиці - передати до кімнати речових доказів Чорнобаївського ВП та знищити; мобільний телефон "Нокіа С-1" - передати до кімнати речових доказів Чорнобаївського ВП та повернути ОСОБА_6 ; мобільний телефон "Нокіа С-2" - передати до кімнати речових доказів Чорнобаївського ВП та повернути ОСОБА_7 ; грошові кошти у сумі 1095 грн., тютюнові вироби та алкогольні напої, які передані на зберігання потерпілому ОСОБА_10 - залишити йому за належністю.
Захід забезпечення кримінального провадження щодо обвинувачених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 застосований у виді запобіжного заходу тримання під вартою - залишити до набрання вироком законної сили.
Вирок може бути оскаржений в апеляційному порядку до апеляційного суду Черкаської області шляхом подачі апеляційної скарги через Чорнобаївський районний суд Черкаської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.
Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку. Обвинуваченим та прокурору копія вироку вручається негайно після його проголошення. Учаснику судового провадження, який не був присутнім в судовому засіданні, копія судового рішення надсилається не пізніше наступного дня після ухвалення.
Головуючий: ОСОБА_1
Судді: ОСОБА_2
ОСОБА_3