АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 11-а-791 Номер провадження 11/1690/4589/11Головуючий у 1-й інстанції Гольник Доповідач ап. інст. ОСОБА_1
В И Р О К

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 серпня 2011 року м. Полтава

колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:

головуючого судді Давиденка Е.В.

суддів Голубенко Н.В., Денисенко Л.М.

при секретарі Козин Н.В.

з участю прокурора Антонова С.В.

засудженого ОСОБА_2

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Полтава кримінальну справу за апеляцією прокурора Октябрського району м. Полтава, який затвердив обвинувальний висновок, на вирок Октябрського районного суду м. Полтава від 21 червня 2011 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком: ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець ІНФОРМАЦІЯ_2, українець, громадянин України, який має незакінчену середню освіту, неодружений, не працює, проживає за адресою ІНФОРМАЦІЯ_3 кв.№5, раніше судимий:

- 05.12.2008 року Октябрським районним судом м. Полтава за ч.1 ст.186 КК України до покарання у вигляді штрафу в розмірі 580 грн.;

- 17.06.2010 року Ленінським районним судом м. Полтава за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі, із застосуванням ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на іспитовий строк 3 роки;

- 18.05.2011 року Октябрським районним судом м. Полтава за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі,

засуджений за ч.2 ст.186 КК України на 4 роки позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного судом покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 18.05.2011 року та Ленінського районного суду м. Полтава від 17.06.2010 року, і остаточно ОСОБА_2 призначено покарання 4 роки 6 місяців позбавлення волі.

Вирішено питання про речові докази.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_2 визнаний винуватим та засуджений за злочин проти власності, вчинений за наступних обставин.

Так, 19 листопада 2010 року близько 01:00 год. в м. Полтава по вул. Комсомольська поряд з будинком №55 ОСОБА_2 відкрито викрав у ОСОБА_3 належний їй мобільний телефон «Самсунг С 3050» з карткою мобільного оператора МТС та грошами на рахунку. Вказаними діями ОСОБА_2 спричинив потерпілій ОСОБА_3 матеріальну шкоду в розмірі 404 грн.

Не погодившись з таким рішенням, прокурор Октябрського району м. Полтава подав апеляцію, в якій не оспорюючи фактичні обставини, визнані судом доведеними, та кваліфікацію дій винуватого, зазначив, що суд призначив ОСОБА_2 покарання з порушенням вимог статей 70 і 71 КК України, без врахування тяжкості скоєного злочину та особи засудженого, який неодноразово судимий за корисливі злочини проти власності, а даний злочин скоїв під час звільнення від відбування покарання з випробуванням. А тому прокурор просив вирок суду скасувати та постановити новий, яким ОСОБА_2 визнати винуватим у скоєнні злочину, передбаченого ч.2 ст.186 КК України, призначивши покарання 5 років позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України, частково приєднати покарання за вироком Ленінського районного суду м. Полтава від 17.06.2010 року призначити покарання 5 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення більш суворого покарання менш суворим, призначеного вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 18.05.2011 року остаточно призначити ОСОБА_2 покарання 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, прокурора Антонова С.В., який підтримав подану апеляцію та просив призначити ОСОБА_2 більш суворе покарання з дотриманням вимог ст.70, ст.71 КК України, засудженого ОСОБА_2, який просив застосувати до нього амністію, провівши часткове судове слідство в частині дослідження матеріалів, які характеризують особу засудженого, перевіривши доводи апеляцій та матеріали кримінальної справи, колегія суддів апеляційного суду вважає за необхідне апеляцію прокурора задовольнити, вирок суду скасувати в частині призначення покарання з постановленням нового, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 365 КПК України, висновки суду першої інстанції щодо фактичних обставин справи, які не оспорювались і стосовно яких відповідно до вимог частини першої статті 299 та статті 301-1 КПК України докази не досліджувались, апеляційною інстанцією не перевіряються.

Дії ОСОБА_2 правильно кваліфіковані за ч.2 ст.186 КК України як відкрите викрадення чужого майна, вчинене повторно.

Разом з тим, колегія суддів вважає, що доводи прокурора в апеляції не є безпідставними і підлягають до задоволення.

Так, правильно встановивши фактичні обставини вчинення злочину, місцевий суд призначив ОСОБА_2 покарання, яке не відповідає тяжкості вчиненого та даним про особу засудженого, який не працює, постійного джерела доходу немає, раніше неодноразово судимий за корисливі злочини проти власності, але повторно вчинив злочин під час іспитового терміну, призначеного за попереднім вироком, що свідчить про стійку антисоціальну направленість його особистості та свідоме небажання стати на шлях виправлення.

Крім того, місцевий суд неправильно застосував кримінальний закон при призначенні покарання.

Так, ОСОБА_2 був засуджений вироком Ленінського районного суду м. Полтава 17 червня 2010 року за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбуття покарання з іспитовим строком на 3 роки.

Вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 18.05.2011 року ОСОБА_2 засуджений за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі. При цьому, оскільки злочини, за які ОСОБА_2 визнаний винуватим за даним вироком, вчинений до постановлення вироку Ленінським районним судом м. Полтава від 17.06.2010 року, а тому зазначено, що вказаний вирок Ленінського районного суду м. Полтава слід виконувати самостійно.

Таким чином, ОСОБА_2 вчинив злочин 19 листопада 2010 року під час іспитового строку, встановленого йому вироком Ленінського районного суду м. Полтава від 17.06.2010 року та до постановлення вироку Октябрського районного суду м. Полтава від 18.05.2011 року.

А тому при призначенні покарання місцевий суд мав призначити покарання за злочин, передбачений ч.2 ст. 186 КК України, вчинений 19 листопада 2010 року.

Відповідно до вимог ст.71 КК України за сукупністю вироків до визначеного покарання за злочин, вчинений 19 листопада 2010 року під час іспитового терміну, приєднати повністю чи частково невідбуту частину покарання, призначеного вироком Ленінського районного суду м. Полтава від 17.06.2010 року.

І після цього відповідно до вимог ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів скласти визначене покарання з покаранням, призначеним вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 18.05.2011 року.

В судовому засіданні ОСОБА_2 заявив клопотання про застосування щодо нього амністії.

Відповідно до п. «в» ст.4 Закону України «Про застосування амністії в Україні» з внесеними змінами від 02.06.2011 року, та п. «б», «и» ст.7 Закону України пр. амністію в 2011 році» від 08.07.2011 року, амністія не застосовується до осіб, які мають дві і більше судимостей (у тому числі, і за якою особа відбуває покарання) за вчинення тяжких, особливо тяжких умисних злочинів згідно з Кримінальним Кодексом України 2001 року, до яких застосовувалося звільнення від відбування покарання з випробуванням (статі 75, 79 і 104 КК України), і які під час іспитового строку вчинили умисний злочин.

Оскільки ОСОБА_2 має дві судимості за вчинення умисних тяжких злочинів, згідно із ст. 12 КК України, а також вчинив злочин під час іспитового терміну звільнення від відбування покарання з випробуванням, то до нього амністія не застосовується.

Враховуючи викладене, колегія апеляційного суду вважає за необхідне апеляцію прокурора задовольнити.

Враховуючи наведене, керуючись ст.ст. 365, 366, 378 КПК України, колегія суддів Апеляційного суду Полтавської області,

З А С У Д И Л А :

Апеляцію прокурора Октябрського району м. Полтава, який затвердив обвинувальний висновок, - задовольнити.

Вирок Октябрського районного суду м. Полтава від 21 червня 2011 року стосовно ОСОБА_2 скасувати в частині призначення покарання.

Постановити новий вирок, яким ОСОБА_2 засудити за ч.2 ст.186 КК України до покарання 5 років позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України, частково приєднати покарання за вироком Ленінського районного суду м. Полтава від 17.06.2010 року призначити покарання 5 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення більш суворого покарання менш суворим, призначеного вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 18.05.2011 року остаточно призначити ОСОБА_2 покарання 5 років 6 місяців позбавлення волі.

В іншій частині вирок Октябрського районного суду м. Полтава від 21 червня 2011 року залишити без зміни.

Вирок може бути оскаржений до Вищого спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ через Апеляційний суд Полтавської області протягом одного місяця з моменту його проголошення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_4 ОСОБА_5