У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах

Верховного Суду України у складі:

головуючого

Скотаря А.М.,

суддів

Пошви Б.М., Шевченко Т.В.,

за участю прокурора

Сухарєва О.М.,

розглянула
в судовому засіданні в м.Києві 6 листопада 2008 року кримінальну справу за
касаційним поданням прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої
інстанції, та касаційною скаргою засудженого ОСОБА_1. на вирок Сакського
міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 5 вересня 2007 року, яким засуджено до
позбавлення волі:

ОСОБА_1,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

раніше
судимого 1.02.2006 р. за ч.2 ст. 186 КК України на 4 роки позбавлення волі, а
на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з
випробуванням з іспитовим строкам на 2 роки,

- за
ч.3 ст. 185 КК України на 6 років;

- за
ч.2 ст. 188 КК України на 8 років;

- за
ч.2 ст. 307 КК України на 6 років з конфіскацією всього майна, яке є його
особистою власністю;

- за
ч.1 ст. 311 КК України на 2 роки обмеження волі;

- за
ч.3 ст. 313 КК України на 6 років з конфіскацією всього майна, яке є його
особистою власністю;

- за
ч.2 ст. 315 КК України на 6 років;

- за
ч.1 ст. 317 КК України на 3 роки, на підставі ст. 70 КК України за сукупністю
злочинів на 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його
особистою власністю, а на підставі ст. 71 КК України частково приєднано 1 рік
невідбутого покарання за попереднім вироком і остаточно призначено на 9 років з
конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю;

ОСОБА_2,

ІНФОРМАЦІЯ_2,

раніше
не судимого в силу ст. 89 КК України,

- за
ч.3 ст. 185 КК України на 5 років;

- за
ч.2 ст. 188 КК України на 7 років, а на підставі ст. 70 КК України за
сукупністю злочинів остаточно на 7 років;

ОСОБА_3,

ІНФОРМАЦІЯ_3,

раніше
не судимого,

- за
ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 188 КК України із застосуванням ст. 69 КК України на 2 роки;

- за
ч.2 ст. 188 КК України із застосуванням ст.69 КК України на 3 роки 6 місяців, а на підставі ст. 70
КК України за сукупністю злочинів остаточно на
3 роки 6 місяців;

ОСОБА_4,

ІНФОРМАЦІЯ_4,

раніше
судимого:

1).
21.07.1994 р. за ч.4 ст. 81, ч.2 ст. 141, ч.2 ст. 140 КК України на 3 роки 6
місяців;

2).
4.01.2002 р. за ч.2,ч.3 ст. 185, ч.1,ч.2 ст. 317, ч.2 ст. 309 КК України на 4
роки 6 місяців позбавлення волі;

3).
13.02.2004 р. за ч.3 ст. 29, ч.3 ст. 185 КК України на 4 роки 7 місяців;

- за
ч.3 ст. 185 КК України на 6 років;

- за
ч.1 ст. 188 КК України на 3 роки;

- за
ч.2 ст. 188 КК України на 8 років;

- за
ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 188 КК України на 5 років;

- за
ч.2 ст. 307 КК України на 6 років з конфіскацією всього майна, яке є його
особистою власністю;

- за
ч.1 ст. 311 КК України на 2 роки обмеження волі;

- за
ч.3 ст. 313 КК України на 6 років з конфіскацією всього майна, яке є його
особистою власністю;

- за
ч.2 ст. 317 КК України на 6 років з конфіскацією всього майна, яке є його
особистою власністю, а на підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів
остаточно на 8 років з конфіскацією всього майна, яке є його особистою
власністю.

Цим же вироком постановлено стягнути:

- з
ОСОБА_2 і ОСОБА_4 солідарно на користь ТОВ “Новофедорівка” 696 грн.;

- з
ОСОБА_1. і ОСОБА_4 солідарно на користь В/Ч А-1100 - 2 098 грн.;

- з
ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_3 солідарно на користь В/Ч А-1100 - 5 590 грн. 30
коп.;

- з
ОСОБА_2 і ОСОБА_1. солідарно на користь В/Ч А-1100 - 4 252 грн. і 2 844 грн.;

- з
ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_4 солідарно на користь “28 УНР” 13 261 грн.;

- з
ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_3 солідарно на користь В/Ч А-4486 - 1 400 грн. 30
коп.;

- з
ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_4 солідарно на користь В/Ч А-4486 - 1 400 грн.;

- з
ОСОБА_2 і ОСОБА_1. солідарно на користь В/Ч А-4486 - 1 680 грн.;

- з
ОСОБА_1. на користь ОСОБА_5 - 1 453 грн. 66 коп.;

- з
ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_4 солідарно на користь ОСОБА_6 - 5 310 грн.;

- з
ОСОБА_1. і ОСОБА_4 на користь ОСОБА_7. - 1 290 грн.;

- з
ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_4 солідарно на користь Сакського РЕС - 6 675 грн.;

- з
ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_3 солідарно на користь Сакського РЕС - 14 747 грн. 76
коп.

- з
ОСОБА_2 і ОСОБА_1. солідарно на користь Сакського РЕС - 3 717 грн. 36 коп.;

- з
ОСОБА_4 на користь Сакського РЕС - 4 188 грн.,

а також
постановлено стягнути судові витрати.

Ухвалою апеляційного суду Автономної Республіки Крим від
6 листопада 2007 року вирок залишено без зміни.

За наведених у вироку обставин з вересня 2006 року по
лютий 2007 року ОСОБА_2, ОСОБА_1., ОСОБА_4. і ОСОБА_3 за попередньою змовою між
собою вчинили ряд крадіжок із приміщень трансформаторних підстанцій, майна
військових частин та особистого майна громадян більш ніж на 80 000 грн. на
території с.Новофедорівки Сакського району Автономної Республіки Крим.

Крім того, засуджені ОСОБА_4. та ОСОБА_1 вчинили ряд
злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів, психотропних речовин та
прекурсорів за таких обставин.

В середині січня 2006 року ОСОБА_1. незаконно проник на
територію цеху по виготовленню меблів ПП “Казанцева” у смт.Новофедорівка
Сакського району, звідки викрав майно ОСОБА_5 на загальну суму 1 453 грн. 66 коп.

18 вересня 2006 року о 00.30 год.
ОСОБА_1. і ОСОБА_4., за попередньою змовою між собою, за допомогою спеціально
пристосованих інструментів, демонтували
з ЗТП-6г, яке рахується на балансі В/Ч А-1100, електрообладнання і
електрокабелі із вмістом кольорових металів, на загальну суму 2 070 грон.

В середині жовтня 2006 року ОСОБА_2, ОСОБА_4. і ОСОБА_1., у нічний час, за
попередньою змовою між собою, таким же способом демонтували електрообладнання і
електрокабелі з ЗТП-25г, що розташоване на території промислової бази
Південного Сектору смт.Новофедорівка, спричинивши матеріальну шкоду Сакському
РЕС на суму 13 261 грн.

На початку листопада 2006 року ОСОБА_4. демонтував і викрав з ЗТП-26г, яке
належить Сакському РЕС, електрообладнання на суму 4 188 грн.

14 листопада 2006 року о 5 год. ранку ОСОБА_1. за попередньою змовою із
ОСОБА_4 проникли в гараж ОСОБА_7. в Південному Секторі смт.Новофедорівка,
звідки викрали майно потерпілого на загальну суму 1 290 грн.

15 листопада 2006 року ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_4. за попередньою змовою
між собою у цьому ж місці проникли у гараж ОСОБА_6, звідки викрали його майно
на загальну суму 5 310 грн.

В кінці листопада 2006 року в нічний час ОСОБА_2 і ОСОБА_4. за попередньою
змовою між собою проникли на територію ЗТП на вул.Спортивній у
смт.Новофедорівка, звідки викрали майно, яке знаходиться на балансі ТОВ
“Новофедорівка”, на загальну суму 1 392 грн.

ОСОБА_2, ОСОБА_4. і ОСОБА_1. у період з кінця жовтня до середини листопада
2006 року, за попередньою змовою між собою і за ініціативою ОСОБА_4, проникли
до щитової ЗТП за готелем “Космос” у смт.Новофедорівка, де спеціально
пристосованими інструментами демонтували електрообладнання та електрокабелі,
спричинивши Сакському РЕС матеріальні збитки на суму 3 480 грн.

30 листопада 2006 року в нічний час ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_4. таким же
способом демонтували і викрали електрообладнання з ЗТП-ДЕС на вул.Героїв у
смт.Новофедорівка, спричинивши Сакському РЕС матеріальну шкоду на загальну суму
3 195 грн.

У другий половині грудня 2006 року ОСОБА_1. і ОСОБА_2 за попередньою змовою
між собою, на території аеродрому В/Ч А-1100 у смт.Новофедорівка, з ЗТП-29г
демонтували таким же чином і викрали електрообладнання на загальну суму 2 844 грн.

У цей же період часу ОСОБА_1. і ОСОБА_2 там же з ЗТП-17г викрали
електрообладнання і електрокабелі на суму 4 252 грн.

У 20-х числах грудня 2006 року ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_3 за попередньою
змовою між собою, із ЗТП-23г, що на вул.Севастопольській, 4 у
смт.Новофедорівка, демонтували спеціально пристосованими інструментами
електрообладнання, спричинивши Сакському РЕС матеріальну шкоду на суму 7 803
грн.

Вони ж, у цей же період часу, таким же способом викрали електрообладнання з
ЗТП-22г, що належить Сакському РЕС, на загальну суму 3 162 грн. 06 коп. та із
ЗТП-7г на суму 5 590 грн. 30 коп.

У середині грудня 2006 року ОСОБА_2 і ОСОБА_3 за попередньою змовою між
собою, із зазначеного ЗТП-7г, розташованого на вул.Героїв у смт.Новофедорівка,
шляхом демонтажу викрали електрообладнання на загальну суму 8 759 грн. 82 коп.

28-29 грудня 2006 року ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_3, за попередньою змовою
між собою, таким же шляхом викрали з ЗТП-8г, що на території В/Ч А-1100,
електрообладнання на загальну суму 3 784 грн. 70 коп.

В 10-х числах січня 2007 року ОСОБА_2 і ОСОБА_1. з ЗТП-27г, що в районі
очисних споруд у смт.Новофедорівка, викрали електрообладнання на загальну суму
2 107 грн. 44 коп., спричинивши Сакському РЕС матеріальну шкоду.

У цей же період часу, вони ж з цього ЗТП-27г шляхом демонтажу викрали
електрообладнання на суму 1 609 грн. 92 коп., а також демонтували і викрали
майно, яке рахується на балансі В/Ч А-4486 у Південному Секторі
смт.Новофедорівки, на суму 840 грн.

ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_3 15 січня 2007 року, за попередньою змовою між
собою, з території зазначеної військової частини демонтували і викрали майно на
загальну суму 1 400 грн.

26-27 січня 2007 року ОСОБА_1. і ОСОБА_2 з території цієї ж військової
частини, таким же способом викрали майно, яке знаходиться у них на балансі, на
суму 840 грн.

16 лютого 2007 року в нічний час ОСОБА_4. і ОСОБА_3 за попередньою змовою
між собою проникли на територію матузної станції на вул.Спортивній у
смт.Новофедорівка, звідки спеціально пристосованими інструментами намагались
демонтувати 35 м кабеля вартістю 1 045 грн. 80 коп., однак свій умисел до кінця
не довели з причин, що не залежали від їх волі.

25 січня 2007 року ОСОБА_2, ОСОБА_1. і ОСОБА_4. демонтували і викрали
майно, належне В/Ч А-4486 на суму 1 400 грн.

Крім того, ОСОБА_1. 20 грудня 2006 року у вечерній час знаходячись в своєму
гаражі на вул.Морській в смт.Новофедорівка, незаконно виготовив особливо
небезпечну психотропну речовину із раніше придбаних препаратів, яку зберігав з
метою подальшого збуту.

У цей же день він шляхом умов схилив ОСОБА_3 до вживання психотропної
речовини і безоплатно передав йому шприц
з 1 мл цієї речовини, яку останній вжив, а потім до 27 грудня 2006 року з метою
збуту щодня теж безоплатно збував ОСОБА_3. шприці з 1 мл психотропної речовини,
яку незаконно виготавлював і зберігав.

16 лютого 2007 року ОСОБА_4. теж незаконно виготовив подібним способом і
зберігав психотропну речовину з метою подальшого збуту, яку у нього на
слідуючий день було вилучено працівниками міліції.

В день виготовлення психотропної речовини ОСОБА_4. схилив до її вживання
ОСОБА_3 і передав йому шприц з 2 мл цієї ридини, яку він одразу ж вжив.

ОСОБА_1. в період часу з 1 лютого до 7 лютого 2007 року у своєму гаражі
знов незаконно виготовив психотропну речовину із раніше придбаних препаратів,
яку зберігав з метою подальшого збуту і в подальшому збув ОСОБА_4., який цю
психотропну речовину вжив шляхом ін'єкції.

А також ОСОБА_1. 4 лютого 2007 року таким же способом виготовив психотропну
речовину, яку збув ОСОБА_2., а той в свою чергу незаконно її вжив шляхом
ін'єкції, а залишки у нього були вилучені працівниками міліції.

У касаційному поданні прокурор вважає, що судом безпідставно виключено з обвинувачення всіх
засуджених кваліфікуючу ознаку вчинення злочинів організованою групою, тобто
ч.3 ст.28 КК України. В матеріалах справи є достатньо доказів того, що ОСОБА_2
з метою незаконного збагачення створив злочинну групу, в яку в різні періоди
входили ОСОБА_1., ОСОБА_4. і ОСОБА_3

Вказує на порушення судом вимог ст.ст. 70, 71 КК України
при призначенні ОСОБА_1. і ОСОБА_4. покарання, оскільки до них не застосовано
додаткове покарання у виді конфіскації майна.

За змістом подання прокурор просить у зв'язку із неправильним застосуванням кримінального закону і
невідповідністю висновків суду фактичним обставинам справи, вказані судові
рішення скасувати і направити кримінальну справу на новий судовий розгляд.

У касаційній скарзі засуджений ОСОБА_1., не оспорюючи доведеність винуватості і правильність
кваліфікації своїх дій, просить призначити мінімальне покарання за санкцією ч.2
ст. 188 КК України і відповідно зменшити остаточне покарання.

Заслухавши доповідача, прокурора, який просив направити
справу на службову перевірку Голові апеляційного суду Автономної Республіки
Крим, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційних подання і
скарги, колегія суддів вважає, що вони підлягають частковому задоволенню за
таких підстав.

Винуватість ОСОБА_1., ОСОБА_4, ОСОБА_2 і ОСОБА_3 у
вчиненні злочинів за обставин, викладених у вироку, підтверджується сукупністю
доказів, зібраних у справі та перевірених в суді і їх дії правильно
кваліфіковано:

-
ОСОБА_1. за ч.3 ст.185; ч.2 ст.188; ч.2 ст.307; ч.1 ст.311; ч.3 ст.313; ч.2
ст.315 та ч.1 ст.317 КК України;

-
ОСОБА_2 за ч.3 та ч.2 ст.188 КК України;

-
ОСОБА_3 за ч.3 ст.15-ч.2 ст.188 та ч.2 ст.188 КК України;

-
ОСОБА_4 за ч.3 ст.185; ч.1 ст.188; ч.2 ст.188; ч.3 ст.15-ч.2 ст.188; ч.2
ст.307; ч.1 ст.311; ч.3 ст.313 та ч.2 ст.317 КК України.

В цій частині вирок у касаційному поданні прокурора і
касаційній скарзі засудженого ОСОБА_1. не оспорюється.

Разом з тим, відповідно до ч.3 ст.28 КК України злочин
визнається вчиненим організованою групою, якщо в його готуванні або вчиненні
брали участь декілька осіб (три і більше), які попередньої зорганізувалися у
стійке об'єднання для вчинення цього та інших злочинів, об'єднаних єдиним
планом з розподілом функцій учасників групи, спрямованих на досягнення цього
плану, відомого всім учасникам групи.

Як вбачається із матеріалів справи і вироку суду, в
судовому засіданні будь-яких достатніх і достовірних доказів, які свідчать саме
про стійке об'єднання ОСОБА_1., ОСОБА_3, ОСОБА_4 і ОСОБА_2 в організовану
групу, про наявність у них заздалегідь розроблених і узгоджених між ними планів
на вчинення злочинів, їх стабільному складі, не встановлено.

Крім того, склад осіб при вчиненні розкрадань, не був
однаковим, постійно змінювався, а тому суд правильно не виявив і виключив з
обвинувачення всіх засуджених кваліфікуючу ознаку вчинення ними злочинів
організованою групою.

У зв'язку з цим доводи у касаційному поданні про
безпідставність виключення з обвинувачення ОСОБА_1., ОСОБА_2, ОСОБА_3 і ОСОБА_4
ч.3 ст.28 КК України необгрунтовані.

Вивченням матеріалів справи не виявлено порушень вимог
кримінально-процесуального закону, які б перешкодили чи могли перешкодити суду
повно та всебічно розглянути справу і постановити законний, обгрунтований і
справедливий вирок.

Як вбачається із оригіналу вироку Сакського міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 5 вересня 2007
року ОСОБА_4 на підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів остаточно
засуджено на 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його
особистою власністю, а ОСОБА_1. на підставі ст. 70 КК України за сукупністю
злочинів на 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його
особистою власністю, а на підставі ст. 71 КК України частково приєднано 1 рік
невідбутого покарання за попереднім вироком і остаточно призначено покарання на
9 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його особистою
власністю (том № 6, а.с.77).

Тому доводи у касаційному поданні
прокурора про неправильне застосування кримінального закону при призначенні
ОСОБА_1. і ОСОБА_4. покарання за сукупністю злочинів і вироків на підставі
ст.ст.70, 71 КК України, безпідставні.

Разом з тим, відповідно до ст.395 КПК
України, суд касаційної інстанції вправі вийти за межі касаційних вимог, якщо
цим не погіршується становище засудженого.

Згідно з Законом України “Про внесення
змін до Кримінального та Кримінально-процесуального кодексів України щодо
гуманізації кримінальної відповідальності” від 15 квітня 2008 року ст.188 КК
України декриміналізовано, а тому, відповідно до вимог п.6 Прикінцевих положень
зазначеного Закону України необхідно змінити кваліфікацію дій ОСОБА_1.,
ОСОБА_2, ОСОБА_3 і ОСОБА_4 з відповідних частин ст.188 КК України як викрадення
шляхом демонтажу та іншим способом електричних мереж, кабельних ліній зв'язку
та їх обладнання на відповідні частини ст.185 КК України як крадіжку.

На підставі наведеного, керуючись
ст.ст.394-396 КПК України, колегія суддів

у х в а л и
л а:

касаційне подання прокурора, який брав участь
у розгляді справи судом першої інстанції, залишити без задоволення, а касаційну
скаргу засудженого ОСОБА_1. задовольнити частково.

Вирок Сакського міськрайонного
суду Автономної Республіки Крим від 5 вересня 2007 року та ухвалу апеляційного суду
Автономної Республіки Крим від 6 листопада 2007 року щодо ОСОБА_1., ОСОБА_2, ОСОБА_3 і ОСОБА_4 змінити.

Перекваліфікувати дії ОСОБА_1., ОСОБА_2, ОСОБА_3 і ОСОБА_4 з ч.2 ст.188 на ч.2 ст.185 КК
України і призначити покарання:

ОСОБА_1. за ч.2 ст.185 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення
волі;

ОСОБА_4. за ч.2 ст.185 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення
волі;

ОСОБА_2. за ч.2 ст.185 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення
волі;

ОСОБА_3. за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі.

Перекваліфікувати дії ОСОБА_4 з ч.1 ст.188
на ч.1 ст.185 КК України і призначити покарання на 3 роки позбавлення волі.

Перекваліфікувати дії ОСОБА_4 з ч.3 ст.15-ч.2
ст.188 на ч.3 ст.15-ч.2 ст.185 КК України і призначити покарання на 3 роки 6 місяців
позбавлення волі.

Пом'якшити покарання ОСОБА_4. за ч.3
ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі.

Пом'якшити покарання ОСОБА_4. за ч.2
ст.307 КК України до 5 років 9 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна,
яке є його особистою власністю.

Пом'якшити покарання ОСОБА_4. за ч.2
ст.317 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна,
яке є його особистою власністю.

За ч.3 ст.313 КК України залишити покарання
ОСОБА_4., призначене
судом, на 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його особистою
власністю.

На підставі ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого
покарання більш суворим, вважати засудженим ОСОБА_4 за сукупністю злочинів, передбачених
ч.1 ст.185; ч.2 ст.185; ч.3 ст.15-ч.2 ст.185; ч.2 ст.307; ч.1 ст.311; ч.3 ст.313
та ч.2 ст.317 КК України, на 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна,
яке є його особистою власністю.

Перекваліфікувати дії ОСОБА_3 з ч.3 ст.15-ч.2
ст.188 на ч.3 ст.15-ч.2 ст.185 КК України і призначити покарання на 2 роки позбавлення
волі.

На підставі ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого
покарання більш суворим, вважати засудженим ОСОБА_3 за сукупністю злочинів, передбачених
ч.2 ст.185 та ч.3 ст.15-ч.2 ст.185 КК України, на 3 роки 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст.70 КК України, шляхом поглинення
менш суворого покарання більш суворим, вважати засудженим ОСОБА_2 на 5 років
позбавлення волі.

Пом'якшити ОСОБА_1. покарання за ч.3 ст.185 КК
України до 4 років позбавлення волі.

Пом'якшити ОСОБА_1. покарання за ч.2 ст.307 КК
України до 5 років 9 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є
його особистою власністю.

Пом'якшити ОСОБА_1. покарання за ч.2 ст.315 КК
України до 5 років позбавлення волі.

За ч.1 ст.311; ч.3 ст.313 та ч.1 ст.317
КК України залишити покарання, призначене судом.

На підставі ст.70 КК України, шляхом поглинення
менш суворого покарання більш суворим, вважати засудженим ОСОБА_1 за сукупністю
злочинів, передбачених ч.3 ст.185; ч.2 ст.307; ч.1 ст.311; ч.3 ст.313; ч.2 ст.315
та ч.1 ст.317 КК України, на 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна,
яке є його особистою власністю, частково приєднати 1 рік невідбутого покарання за
попереднім вироком і на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків остаточно
вважати його засудженим на 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна,
яке є його особистою власністю.

Судді:

Пошва Б.М. Скотарь А.М. Шевченко Т.В.