АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 171/2897/14-кСуддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/145/К/15Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі - ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі 11 березня 2015 року апеляційну скаргу першого заступника прокурора Дніпропетровської області на вирок Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 20 січня 2015 року відносно:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився в с. Ленінське Апостолівського р-ну Дніпропетровської обл., українця, громадянина України, що має неповну середню освіту, не перебуває у шлюбі, не працює, раніше не судимий, проживає в АДРЕСА_1

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.309 КК України, якого визнано винним та засуджено за ч.2 ст.309 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 4 роки.

На підставі ст.ст. 75, 76 КК України, обвинуваченого звільнено від відбування покарання з випробуванням строком на 2 роки та покладенням обов`язків: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи.

Питання з речовими доказами та судовими витратами вирішені.

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_7 .

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду в частині призначення покарання змінити, вважати ОСОБА_6 засудженим за ч.2 ст.309 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки 3 місяці. Відповідно до ст..75, 76 КК України, звільнити ОСОБА_6 від відбування покарання з випробуванням строком на 2 роки та покладенням обов`язків: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи.

Вироком Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 20 січня 2015 року ОСОБА_6 , було визнано винним та засуджено за обвинуваченням у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.309 КК України, за наступних обставин.

В один з днів серпня 2014 р., (більш точної дати та часу досудовим слідством встановити не виявилося можливим) ОСОБА_6 , повертаючись з роботи, в лісосмузі біля вул. Леніна в с. Ленінське Апостолівського р-ну Дніпропетровської обл., маючи намір на незаконне придбання та зберігання без мети збуту наркотичних засобів, нарвав чотири кущі рослин конопель.

В той же день, маючи намір на незаконне зберігання наркотичних засобів без мети збуту, ОСОБА_6 переніс незаконно придбані рослини конопель до місця свого мешкання в будинок АДРЕСА_1 , де помістив їх на горище будинку та зберігав без мети збуту.

7.10.2014 р., в ході проведення обшуку, на горищі будинку АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_8 , було виявлено та вилучено речовину рослинного походження , зеленого кольору з чотирьох кущів конопель.

Відповідно до висновку судово-хімічної експертизи речовина масою 743,0 грами, вилучена в житловому будинку, де мешкає ОСОБА_6 , є сумішшю особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу, обіг якого заборонений. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить 667,277 грами.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги прокурор посилається на ті обставини, що суд першої інстанції при призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_6 неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, а саме не застосував положення ст.69-1 КК України, відповідно до положень якої максимальне покарання за ч.2 ст.309 КК України, яке може бути обране обвинуваченому складає 3 роки 3 місяці позбавлення волі, з огляду на наявність у останнього пом`якшуючої покарання обставини, такої як щире каяття та відсутність обтяжуючих покарання обставин.

В судовому засіданні при апеляційному розгляді прокурор підтримав апеляційну скаргу, просив колегію суддів задовольнити її в повному обсязі.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду Дніпропетровської області, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені у апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора задоволенню не підлягає, з наступних підстав.

Як вбачається з вироку суду, судовий розгляд кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 було здійснено на підставі положень ч.3 ст.349 КПК України.

При цьому, суд першої інстанції дотримався вимоги змісту ч.3 ст.349 КПК України, допитав обвинуваченого, і за згодою всіх учасників процесу визнав недоцільним дослідження доказів стосовно тих фактичних обставин, які ніким не оскаржувались, у тому числі і тих фактичних обставин, які зазначені в обвинувальному акті.

На підставі викладеного, колегія суддів, відповідно до ст. 404 ч.1 КПК України, не перевіряє висновки суду першої інстанції щодо фактичних обставин кримінального провадження, які не оспорювалися і стосовно яких, відповідно до вимог ст.349 ч.1 КПК України докази не досліджувались.

Кваліфікація дій ОСОБА_6 , за ч. 2 ст. 309 КК України в апеляційній скарзі прокурором також не оскаржується.

Що стосується призначення ОСОБА_6 кримінального покарання, то воно визначене судом першої інстанції відповідно до вимог ст. 65 КК України, з наведенням відповідних мотивів у вироку, які колегія суддів вважає правильними. При цьому, призначаючи покарання обвинуваченому, суд першої інстанції у повній мірі врахував тяжкість вчиненого обвинуваченим злочину, дав належний аналіз особі винного, обставинам, які пом`якшують та обтяжують покарання.

На думку колегії суддів, призначене обвинуваченому покарання є необхідним та достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів.

Доводи ж апеляційної скарги прокурора про необхідність призначення ОСОБА_6 покарання за вимогами положень ст.69-1 КК України, колегія суддів вважає безпідставними, виходячи з наступного.

Згідно ст. 69-1 КК України, за наявності обставин, що пом`якшують покарання, передбачених пунктами 1 та 2 частини першої статті 66 цього Кодексу, відсутності обставин, що обтяжують покарання, а також при визнанні підсудним своєї вини, строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого відповідною санкцією статті (санкцією частини статті) Особливої частини цього Кодексу.

Втім, зі змісту ст.69-1 КК України вбачається, що під наявністю обставин, що пом`якшують покарання, передбачених пунктами 1 та 2 частини першої статті 66 цього Кодексу слід розуміти наявність обох обставин, передбачених вказаними пунктами частини 1 ст. 66, у будь-якому їх сполученні.

Тобто, обов`язковими умовами для застосування вимог ст. 69-1 КК України є визнання вини, відсутність обставин, що обтяжують покарання та наявність обох обставин, передбачених пунктами 1 та 2 ч.1 ст. 66 КК України, яких в цілому не встановив суд першої інстанції та не знаходить колегія суддів, оскільки перевіркою матеріалів провадження встановлено лише одну пом`якшуючу покарання обвинуваченого обставину щире каяття, а тому підстав для пом`якшення призначеного обвинуваченому ОСОБА_6 покарання відповідно до цього Закону колегія суддів не вбачає.

Порушень кримінального процесуального закону, які могли б стати підставами для зміни чи скасування вироку, перевіркою матеріалів кримінального провадження не встановлено.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :
Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Дніпропетровської області залишити без задоволення, а вирок Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 20 січня 2015 року відносно ОСОБА_6 без змін.

Ухвала набирає законної сили з дня її проголошення.

На судові рішення першої та апеляційної інстанції може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді апеляційного суду

Дніпропетровської області

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4