ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 березня 2024 року

м. Хмельницький

Справа № 686/20168/23

Провадження № 11-кп/4820/277/24

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Хмельницького апеляційного суду

в складі: судді-доповідача - ОСОБА_1 ,

суддів - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

секретаря - ОСОБА_4 ,

з участю: прокурора - ОСОБА_5 ,

обвинуваченого - ОСОБА_6 ,

захисника - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому, в режимі відеоконфренції, кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудового розслідування 01 липня 2023 року за № 0002342 за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, за апеляційною скаргою ОСОБА_6 на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 11 січня 2024 року, -

в с т а н о в и л а :

Цим вироком

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Хмельницький, зареєстрованого та проживаючого по АДРЕСА_1 , громадянина України, із неповною середньою освітою, не одруженого, не працюючого, раніше судимого:

-21 липня 2023 року Хмельницьким міськрайонним судом Хмельницької області за ч. 4 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбуття покарання з встановленням іспитового строку на 2 роки,

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, та призначено йому покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України, до покарання, призначеного вироком Хмельницького міськрайонного суду від 11.01.2024 року частково приєднано відбуту частину покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду від 21.07.2023 року, та остаточно визначено 6 років позбавлення волі.

Початок строку відбуття покарання ухвалено рахувати з дня набрання вироком законної сили.

В строк відбуття ОСОБА_6 покарання зараховано строк попереднього ув`язнення, а саме: з 22.09.2023 року до набрання вироком Хмельницького міськрайонного суду від 11.01.2024 року законної сили.

Питання стосовно речових доказів вирішено відповідно до вимог ст. 100 КПК України.

Стягнуто з ОСОБА_6 на користь держави 3585 грн. документально підтверджених витрат на залучення експерта.

Цивільний позов ТОВ «Вигідна покупка» про відшкодування матеріальних збитків, завданих внаслідок вчинення кримінального правопорушення, задоволено частково.

Стягнуто з ОСОБА_6 на користь ТОВ «Вигідна покупка» 332 грн.50 коп.

За вироком суду, ОСОБА_6 , 20.05.2023 року, близько 19 год 00 хв, перебуваючи в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що розташований по АДРЕСА_4, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, з метою особистого збагачення, розуміючи та усвідомлюючи, що в країні діє воєнний стан, який введений на всій території України Указу Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 6 лютого 2023 року № 58/2023, затвердженого Законом України № 2915-IX від 7 лютого 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 год 30 хв 19 лютого 2023 року, строком на 90 діб, затверджено Указ Президента України від 1 травня 2023 року № 254/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 години 2023 року 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб (тобто до 18 серпня 2023 року), із торгового стелажу магазину, умисно, таємно, повторно викрав один антиперспірант чоловічий «Old Spice Lagoon» 50 мл., вартістю 111 грн 27 коп., два антиперспіранти чоловічих «Old Spice» твердий «Captain» 50 мл., вартістю 121 грн 19 коп. кожен.

Своїми умисними, протиправними діями ОСОБА_6 спричинив ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на загальну суму 353 грн 65 коп.

Окрім цього, 21 травня 2023 року, близько 13 год 05 хв, ОСОБА_6 , перебуваючи в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що розташований по АДРЕСА_4, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, з метою особистого збагачення, розуміючи та усвідомлюючи, що в країні діє воєнний стан, який введений на всій території України Указу Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 6 лютого 2023 року № 58/2023, затвердженого Законом України № 2915-IX від 7 лютого 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 год 30 хв 19 лютого 2023 року, строком на 90 діб, затверджено Указ Президента України від 1 травня 2023 року № 254/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 години 2023 року 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб (тобто до 18 серпня 2023 року), із торгового стелажу, умисно, таємно, повторно викрав одну воду туалетну жіночу «Jadin'coir» 100 мл., вартістю 175 грн. 90 коп., кондиціонер для волосся «Nature Box» з олією Авокадо, 200 мл., вартістю 259 грн. 00 коп..

Своїми умисними, протиправними діями ОСОБА_6 спричинив ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на загальну суму 434 грн 90 коп.

Окрім цього, 12.07.2023 року, близько 03 год 17 хв, ОСОБА_6 , пролізши поміж дерев`яними дошками, які вбудовані в дерев`яний фасад, проник до літнього майданчика кав`ярні « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що розташована за адресою: АДРЕСА_2 , та, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, з метою особистого збагачення, розуміючи та усвідомлюючи, що в країні діє воєнний стан, який введений на всій території України Указу Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 6 лютого 2023 року № 58/2023, затвердженого Законом України № 2915-IX від 7 лютого 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 год 30 хв 19 лютого 2023 року, строком на 90 діб, затверджено Указ Президента України від 1 травня 2023 року № 254/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 години 2023 року 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб (тобто до 18 серпня 2023 року), умисно, таємно, повторно викрав із морозильної камери морозиво Кабаре «Тірамісу», 2500 г. MONACO Luxury, вартістю 475 грн 69 коп, морозиво Кабаре «Шоколадне з крихтою», 2500 г. MONACO, вартістю 475 грн 69 коп, два морозиво «LASKA» ваніль рукав 1 кг., вартістю 132 грн 79 коп. кожен, загальною вартістю 265,58 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 своїми умисними, протиправними діями спричинив ФОП ОСОБА_10 майнової шкоди на загальну суму 1216 грн 96 коп.

Крім того, ОСОБА_6 , 16 серпня 2023 року, близько 16 год 17 хв, перебуваючи в приміщенні магазину «АТБ», що розташований по вул. Січових Стрільців, 4 в місті Хмельницький, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, з метою особистого збагачення, розуміючи та усвідомлюючи, що в країні діє воєнний стан, який введений на всій території України Указу Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 6 лютого 2023 року № 58/2023, затвердженого Законом України № 2915-IX від 7 лютого 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 год 30 хв 19 лютого 2023 року, строком на 90 діб, затверджено Указ Президента України від 1 травня 2023 року № 254/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 години 2023 року 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб (тобто до 18 серпня 2023 року), із торгового стелажу, умисно, таємно, з корисливих мотивів, повторно викрав 6 шоколадок «Корона Max Fun», вартістю 66 грн 31 коп. кожна, загальною вартістю 397 грн 90 коп., спричинивши ТОВ «АТБ - Маркет» майнової шкоди на вказану суму.

Окрім цього, 17 серпня 2023 року, близько 17 год 06 хв, ОСОБА_6 , перебуваючи на 1 поверсі під`їзду будинку АДРЕСА_3 , пересвідчившись, що за його діями ніхто не спостерігає, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, з метою особистого збагачення, розуміючи та усвідомлюючи, що в країні діє воєнний стан, який введений на всій території України Указу Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та Указом Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 6 лютого 2023 року № 58/2023, затвердженого Законом України № 2915-IX від 7 лютого 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 год 30 хв 19 лютого 2023 року, строком на 90 діб, затверджено Указ Президента України від 1 травня 2023 року № 254/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 години 2023 року 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб (тобто до 18 серпня 2023 року), умисно, таємно, повторно викрав належний ОСОБА_11 велосипед марки «MaxxPro», моделі Spider, темно сірого кольору, вартістю 4166 грн. 67 коп.

Не погоджуючись із вироком суду, обвинувачений ОСОБА_6 , не оспорюючи доведеності вини та правильності кваліфікації дій, посилається на невідповідність тяжкості призначеного йому покарання, внаслідок суворості, просить вирок місцевого суду змінити та пом`якшити призначене покарання із застосуванням ст. 69 КК України. Окрім того, просить застосувати положення ст. 616 КПК України, оскільки він бажає проходити військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період. Стверджує, що судом першої інстанції не повністю враховано його щирого каяття, повне визнання вини у скоєному, його особу та молодий вік, наявність постійного місця проживання, наявність певних вад психічного характеру (симптом Клептоманії).

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення обвинуваченого та його захисника, які підтримали подану апеляційну скаргу з посиланням на зазначені в ній доводи, прокурора, який просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а вирок - без зміни, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає до задоволення частково, виходячи з таких підстав.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, досудове розслідування, з`ясування обставин та перевірка їх доказами у кримінальному провадженні проведено з дотриманням вимог кримінального процесуального закону, таких порушень цього закону, які були б істотними і тягли за собою безумовне скасування судового рішення, у кримінальному провадженні не допущено, а висновок суду про доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, при зазначених у вироку обставинах, відповідає матеріалам провадження, ґрунтується на досліджених в судовому засіданні доказах та не оскаржується в апеляційній скарзі, як і не оспорюється кваліфікація його дій за ч. 4 ст. 185 КК України.

При цьому, колегія суддів вважає, що покарання обвинуваченому призначено в межах санкції ч. 4 ст. 185 КК України, відповідно до вимог ст. 65 КК України, з урахуванням ступеня тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, його особи та обставин, що пом`якшують покарання.

Зокрема, судом при призначенні ОСОБА_6 покарання взято до уваги суспільну небезпечність вчиненого кримінального правопорушення, яке є тяжким, особу винного, який раніше судимий, нове, умисне кримінальне правопорушення вчинив в період іспитового строку, з попередньої судимості жодних висновків не зробив, на обліку у лікарів нарколога та психіатра не перебуває, характеризується негативно, офіційно не працевлаштований.

Згідно даних досудової доповіді, складеної Хмельницьким районним відділом філії Державної установи «Центр пробації» у Хмельницькій області, ризик вчинення повторного кримінального правопорушення оцінюється як високий. Ризик небезпеки для суспільства оцінюється як середній (а.п.149-151 т.1).

Обставинами, що пом`якшують покарання ОСОБА_6 є визнання вини, щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, часткове усунення причиненої шкоди - повернення велосипеда.

Обставин, що обтяжують покарання ОСОБА_6 , не встановлено.

Разом з тим, місцевий суд, враховуючи суспільну небезпечність кримінального правопорушення, вчиненого обвинуваченим ОСОБА_6 , колегія суддів не вбачає підстав для сумнівів у правильності висновків суду щодо виду і строку призначеного покарання обвинуваченому.

А тому, колегія суддів не може погодитись з твердженнями обвинуваченого про призначення явно несправедливого покарання, внаслідок його суворості. При цьому, судом були враховані ті обставини, на які є посилання в апеляційній скарзі.

Ті обставини, що ОСОБА_6 визнав вину, щиро розкаявся, визнав вину, працевлаштований, його молодий вік, наявність постійного місця проживання, має намір проходити службу в ЗСУ, в даному випадку не є підставою для пом`якшення йому покарання, оскільки дані обставини були враховані місцевим судом при призначенні йому покарання.

Колегія суддів погоджується, що призначене обвинуваченому покарання буде справедливим, необхідним і достатнім для виправлення останнього та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень.

Підстав для пом`якшення обвинуваченому ОСОБА_6 покарання та визначення йому покарання нижче від найнижчої межі, передбаченої санкцією ч. 4 ст. 185 КК України, шляхом застосування вимог ст. 69 КК України, як того просить останній в своїй апеляційній скарзі, апеляційний суд не вбачає.

Інші доводи апеляційної скарги не можна визнати переконливими, оскільки вони не містять доказів, які б спростували висновки суду першої інстанції та впливали на законність судового рішення.

Разом з тим, відповідно до п. 2 ч. 3 ст. 374 КПК України у разі визнання особи винуватою у мотивувальній частині вироку суду має міститись формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним із зазначенням місця, часу, способу вчинення та наслідків кримінального правопорушення, форми вини і мотивів кримінального правопорушення.

В цій частині вироку, потрібно викласти весь обсяг обвинувачення, визнаного доведеним.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 11 січня 2024 року цим вимогам кримінального процесуального закону не відповідає.

За обвинуваченням, яке було інкриміновано ОСОБА_6 органами досудового розслідування, останній обвинувачувався у таємному викраденні у вечірню пору 05.08.2023 року майна ТОВ «Вигідна покупка» на загальну суму 332 грн. 50 коп.

Проте, як вбачається з вироку суду, місцевий суд не визнав ОСОБА_12 винним у скоєні вказаних протиправних діянь, як і не виправдав його за інкриміновані органами досудового розслідування дії, а взагалі не прийняв жодного рішення стосовно вказаного епізоду злочинних дій, в тому числі у мотивувальній частині вироку жодного висновку стосовно даного обвинувачення, визнаного судом доведеним не сформував.

Натомість, як вбачається із резолютивної частини вироку суду, задовольнив цивільний позов ТОВ «Вигідна покупка» до обвинуваченого та стягнув з ОСОБА_6 відшкодування матеріальних збитків, завданих кримінальним правопорушенняс у сумі 332 грн. 50 коп.

З огляду на вказані обставини, беручи до уваги те, що ОСОБА_6 не визнаний винним за вказаним епізодом злочинних дій, за відсутності апеляційних скарг прокурора та потерпілого, вирок місцевого суду в частині вирішення цивільного позову ТОВ «Вигідна покупка» в порядку ст. 404 КПК України підлягає скасуванню з залишенням цивільного позову без розгляду.

При цьому, ТОВ «Вигідна покупка» слід роз`яснити, що згідно з вимогами ч. 7 ст. 128 КПК України особа, цивільний позов якої залишено без розгляду, має право пред`явити його в порядку цивільного судочинства.

На підставі наведеного та керуючись ст. ст. 407, 418 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу ОСОБА_6 задовольнити частково.

Вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 11 січня 2024 року щодо ОСОБА_6 в частині вирішення цивільного позову ТОВ «Вигідна покупка» про відшкодування матеріальних збитків скасувати.

В порядку ст. 404 КПК України цивільний позов ТОВ «Вигідна покупка» до ОСОБА_6 про відшкодування матеріальних збитків залишити без розгляду.

ТОВ «Вигідна покупка» роз`яснити, що залишення цивільного позову без розгляду не позбавляє права повторно звернутися з аналогічними вимогами на підставах і умовах, встановлених законом.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3