Справа 288/1016/24
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 травня 2024 року . смт. Попільня

Попільнянський районний суд Житомирської області в складі:

головуючого судді - ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судових засідань - ОСОБА_2 ,

прокурора - ОСОБА_3 ,

представника органу пробації - ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Попільня Житомирської області подання в.о. начальника Житомирського районного сектору № 5 філії Державної установи «Центр пробації» у Житомирській області ОСОБА_4 про розгляд питання щодо звільнення від відбування покарання засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець смт. Попільня, Житомирської області, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , українець, громадянин України, одружений, на утриманні одна неповнолітня дитина, має вищу освіту, військовослужбовець в/ч НОМЕР_1 , засуджений 23.12.2021 року Приморським районним судом міста Маріуполь Донецької області за ч. 1 ст. 162 КК України до покарання у виді 1 року виправних робіт із відрахуванням в дохід держави 10% від суми заробітку,

ВСТАНОВИВ:

До Попільнянського районного суду Житомирської області надійшло подання в.о. начальника Житомирського районного сектору № 5 філії Державної установи «Центр пробації» у Житомирській області ОСОБА_4 про розгляд питання щодо звільнення від відбування покарання засудженого ОСОБА_5 .

Подання обґрунтоване тим, що на обліку Житомирського районного сектору № 5 філії Державної установи «Центр пробації» у Житомирській області з 10.02.2022 року перебуває засуджений ОСОБА_5 .

Відповідно до повідомлення ІНФОРМАЦІЯ_2 від 12.04.2024 року, ОСОБА_5 03.03.2022 року призваний на військову службу за мобілізацією та направлений до військової частини НОМЕР_2 .

Листом командира в/ч НОМЕР_2 від 22.04.2022 року підтверджено проходження засудженим військової служби у вказаній частині.

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 30.01.2023 року № 30, ОСОБА_5 призначений на посаду командира третьої стрілецької роти другого стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 .

На підставі вищевикладеного, в.о. начальника Житомирського районного сектору № 5 філії Державної установи «Центр пробації» у Житомирській області просить розглянути питання щодо звільнення засудженого ОСОБА_5 від призначеного покарання вироком Приморського районного суду міста Маріуполь Донецької області від 23.12.2021 року.

В судовому засіданні представник Житомирського районного сектору № 5 філії Державної установи «Центр пробації» у Житомирській області вимоги подання підтримав та просив його задовольнити.

Прокурор в судовому засіданні не заперечував щодо задоволення вказаного подання відносно ОСОБА_5 .

Засуджений ОСОБА_5 в судове засідання не з`явився, через канцелярію суду надав заяву в якій просить справу розглядати без його участі, подання підтримує та просить його задовольнити.

Суд, вислухавши думку представника Житомирського районного сектору № 5 філії Державної установи «Центр пробації» у Житомирській області, прокурора, дослідивши подання та додані матеріали, приходить до наступного висновку.

Судом встановлено, що вироком Приморського районного суду м. Маріуполь Донецької області від 23 грудня 2021 року ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 162 КК України та призначено покарання у вигляді одного року виправних робіт за місцем роботи засудженого із відрахуванням у дохід держави 10% із суми заробітку.

Як вбачається з повідомлення № 5/422 від 12 квітня 2022 року ІНФОРМАЦІЯ_3 , капітан запасу ОСОБА_5 на підставі Указу Президента України від 24.02.2022 року № 69/2022 «Про загальну мобілізацію» 03 березня 2022 року призваний в Збройні Сили України та направлений в військову частину НОМЕР_2 .

Згідно повідомлення № 812/1382 від 22 квітня 2022 року військової частини НОМЕР_2 , ОСОБА_5 відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 03.03.2022 року № 48 був зарахований до списків особового складу військової частини НОМЕР_2 на відповідну посаду та проходить військову службу у складі військової частини НОМЕР_2 .

Відповідно до Витягу з Наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 30 від 30.01.2023 року, капітан ОСОБА_5 призначений наказом Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) № 6 від 04.01.2023 року на посаду командира третьої стрілецької роти другого стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 , який прибув для подальшого проходження військової служби з військової частини НОМЕР_3 .

Як вбачається з Довідки № 1043п від 28 квітня 2024 року, виданої військовою частиною НОМЕР_1 , майор ОСОБА_5 перебуває на військовій службі по мобілізації у військовій часині НОМЕР_1 з 25 січня 2023 року по теперішній час.

Порядок виконання покарання у виді виправних робіт передбачено ст. 41 КВК України.

Організацію здійснення уповноваженим органом з питань пробації наглядових та соціально-виховних заходів до засуджених до покарання у виді зокрема виправних робіт, а також організацію роботи уповноваженого органу з питань пробації щодо направлення осіб, засуджених до покарання у виді виправних центрів визначено Порядком здійснення нагляду та проведення соціально-виховної роботи із засудженими до покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України, від 29.01.2019 № 272/5.

Судом встановлено, що 27.01.2023 року Міністерством юстиції України було видано наказ за N 390/5, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 30.01.2023 року за N 182/39238 Про затвердження Змін до Порядку, відповідно до статей 13, 30, 31, 36, 41 Кримінально-виконавчого кодексу України, статті 10 Закону України «Про пробацію», абзацу третього пункту 2 постанови Кабінету Міністрів України від 28 грудня 1992 року N 731 «Про затвердження Положення про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади», з метою приведення нормативно-правових актів Міністерства юстиції України у відповідність до вимог чинного законодавства, відповідно до якого було внесено зміни до вказаного Порядку, де у п.12 зазначено, що стосовно засудженого до виправних робіт, який після винесення судового рішення призваний на військову службу, уповноважений орган з питань пробації протягом трьох діб з моменту отримання витягу з наказу про призов на військову службу, надсилає до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений до виправних робіт відбуває покарання, клопотання, особову справу, про звільнення такого засудженого від відбування покарання відповідно до частини другої статті 57 КК України, при цьому до вирішення зазначеного питання судом відбування покарання призупиняється.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу.

Згідно з ст. 22 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», громадяни зобов`язані з`являтися за викликом до територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язані, резервісти Служби безпеки України - за викликом Центрального управління або регіонального органу Служби безпеки України, військовозобов`язані, резервісти Служби зовнішньої розвідки України - за викликом Служби зовнішньої розвідки України) для взяття на військовий облік військовозобов`язаних чи резервістів, визначення їх призначення на особливий період.

Перелік військовозобов`язаних, які не підлягають призову на військову службу під час мобілізації визначено ст. 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», однак серед таких підстав не зазначено військовозобов`язаних громадян, яких раніше було засуджено до покарання у виді виправних робіт , отож такі особи несуть обов`язок на загальних підставах.

Разом з цим, згідно ч. 2 ст. 57 КК України виправні роботи не застосовуються, зокрема до вагітних жінок та жінок, які перебувають у відпустці по догляду за дитиною, до непрацездатних, до осіб, що не досягли шістнадцяти років, та тих, що досягли пенсійного віку, а також до військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, працівників правоохоронних органів, нотаріусів, приватних виконавців, суддів, прокурорів, адвокатів, державних службовців, посадових осіб органів місцевого самоврядування.

Кримінальний кодекс України, Кримінальний процесуальний кодекс України, Кримінально-виконавчий кодекс України не регулюють питання заміни покарання у виді виправних робіт засудженим, які стали військовослужбовцями, так само і звільнення від подальшого відбування такого покарання чи зупинення виконання вироку у разі набуття статусу військовослужбовця.

Отже, має місце прогалина в законі.

Відповідно до ч. 1 ст. 8 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права.

Згідно з ст. 8 КПК України, кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

Дотримання принципу верховенства права можливе лише за умови застосування судами під час розгляду та вирішення справ законодавчого акта, який відповідає критерію "якості закону". Однак, у практиці трапляються непоодинокі випадки, коли закон не повною мірою відповідає таким критеріям, що має місце і в даному випадку.

Як зазначено у спеціальному Дослідженні Європейської Комісії "За демократію через право" (Венеційська Комісія; Venice Commission) під назвою "Мірило правовладдя" ("Rule of law checklist", розроблене і затверджене на 106-й пленарній сесії 11-12 березня 2016 року), поняття "право" (law) охоплює не лише конституції, міжнародне право, статутне право та підзаконні акти, а й також - де доречно - суддєстворене право (judge-made law), як-то норми загального права, всі з яких є зобов`язальної природи. Будь-який припис права має бути доступним і передбачуваним (рішення ЄСПЛ у справах "Achour v. France", заява N 67335/01, п. 42; "Kononov v. Latvia" [ВП], заява N 36376/04, п 185). Передбачуваність означає не лише те, що приписи акта права мають бути проголошеними ще до їх імплементації, а й що вони мають бути передбачуваними за своїми наслідками: їх має бути сформульовано з достатньою чіткістю та зрозумілістю, аби суб`єкти права мали змогу впорядкувати свою поведінку згідно з ними".

Також у вказаному дослідженні міститься висновок про те, що поняття "якість закону", зокрема, охоплює таких два складових елементи: - передбачуваність актів права (чи наслідки приписів права є передбачуваними? чи укладено акти права в зрозумілий спосіб? чи вказує нове законодавство чітко на те, що попередньо ухвалене (і яке саме) законодавство скасовано або змінено? чи зміни інкорпоровано до зведеної версії приписів актів права, припустимої для суспільства?); - сталість і послідовність приписів права (чи є приписи актів права сталими та послідовними? чи є приписи актів права сталими настільки, що вони зазнають змін лише за належного попередження про це? чи є їх застосування послідовним?).

У контексті охарактеризованого критерію "якості закону" слід зазначити, що встановлення судом, що окремі положення закону не відповідають критерію "якість закону", зобов`язують такий суд застосувати найбільш сприятливий для особи спосіб тлумачення закону.

Вирішуючи подання представника органу пробації, суд з урахуванням критерію "якості закону" враховує те, що чинні положення кримінального законодавства регламентують питання звільнення від покарання певних категорій осіб з урахуванням зміни їх статусу після засудження.

Так, ч. 2 ст. 57 КК України прямо забороняє застосовувати виправні роботи до військовослужбовців, разом з тим, вказана норма забороняє застосовувати таке покарання і відносно вагітних жінок, жінок, які перебувають у відпустці по догляду за дитиною, до непрацездатних, щодо осіб, які не досягли 16 років, та тих, що досягли пенсійного віку.

Враховуючи ту обставину, що законодавець передбачив у КВК України шляхи вирішення питання щодо покарання у виді виправних робіт відносно певних категорій осіб, які в силу виняткових обставин набули додаткових спеціальних (особливих) ознак, та відносно яких не може бути призначений (застосований) такий вид покарання, за виключенням військовозобов`язаних, тоді як такого статусу особи набувають в силу виняткових обставин, отож суд вважає можливим застосувати аналогію закону в частині використання вказаної процедури для усунення законодавчої прогалини, щодо засуджених до виправних робіт осіб, які стали військовослужбовцями до моменту повного відбуття покарання.

Отже, виходячи з вищевказаного, на переконання суду, найбільш сприятливою для засудженого буде використання процедури звільнення від подальшого відбування покарання.

З огляду на викладене та неможливість подальшого відбування засудженим покарання у виді виправних робіт, у зв`язку із призовом та проходженням військової служби, набуття статусу військовозобов`язаного в силу виняткових обставин, суд вважає за необхідне звільнити його від відбування даного покарання, отже заявлене клопотання підлягає до задоволення.

Керуючись ст.ст. 537, 539 КПК України, ст. 57 КК України; ст. 41 КВК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Подання в.о. начальника Житомирського районного сектору № 5 філії Державної установи «Центр пробації» у Житомирській області ОСОБА_4 про розгляд питання щодо звільнення від відбування покарання засудженого ОСОБА_5 - задовольнити.

Звільнити засудженого ОСОБА_5 від призначеного йому вироком Приморським районним судом міста Маріуполь Донецької області від 23.12.2021 року покарання за ч. 1 ст. 162 КК України у виді 1 року виправних робіт із відрахуванням в дохід держави 10% від суми заробітку.

Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку апеляційного оскарження, встановленого КПК України, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала суду, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на ухвалу суду може бути подана до Житомирського апеляційного суду через Попільнянський районний суд Житомирської області протягом семи днів з дня її оголошення. Якщо ухвалу суду було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує, то строк апеляційного оскарження для такої особи обчислюється з дня отримання нею копії судового рішення.

Суддя Попільнянського

районного суду ОСОБА_1