Справа № 740/5532/23
Провадження № 1-кп/740/399/23
В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

09 листопада 2023 року м.Ніжин

Ніжинський міськрайонний суд Чернігівської області в складі:

головуючої судді - ОСОБА_1 ,

за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

з участю: прокурора - ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м.Ніжині Чернігівської області кримінальне провадження №0001003 від 27.07.2023 по обвинуваченню ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Талалаївка Ніжинського району Чернігівської області, громадянина України, з повною вищою освітою, який є фізичною особою-підприємцем, пенсіонером, не одруженого, раніше не судимого, зареєстрований та фактично проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України,

ВСТАНОВИВ:

18.08.2022 між управлінням житлово-комунального господарства та будівництва Ніжинської міської ради в особі начальника управління ОСОБА_6 (далі - Замовник) та фізичною особою - підприємцем ОСОБА_7 (далі - Виконавець) укладено договір № 178, предметом якого є надання послуг з Поточного ремонту тротуару біля будинку № 11 по вул.Шевченка у м. Ніжині Чернігівської області (45230000-8-Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь). Строк надання послуг - до 23.08.2022.

У подальшому між Замовником та Виконавцем до договору № 178 від 18.08.2022 укладено додаткову угоду №1 від 22.08.2022, відповідно до якої строк дії договору продовжено до 21.11.2022.

17.11.2022 укладено додаткову угоду № 2 від 22.08.2022, відповідно до якої строк дії договору продовжено до 31.12.2022 та додаткову угоду № 3 від 02.12.2022 до договору підряду № 178 від 18.08.2022, якою внесли зміни до договірної ціни, що не призвело до збільшення вартості договору № 178 від 18.08.2022.

Відповідно до п.1.1. договору Замовник доручає, а Виконавець бере на себе зобов`язання надати послуги з «Поточного ремонту тротуару біля буд. № 11 по вул. Шевченка у м. Ніжині (45230000-8-Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь), а Замовник зобов`язаний приймати належно надані послуги та своєчасно оплачувати їх вартість у терміни, зазначені у договорі. Відповідно до п 1.3 Загальний обсяг наданих послуг визначається по факту, на підставі актів виконаних робіт, оформлених належним чином. Відповідно по п. 4.1 Вартість наданих послуг становить 5 587 157,00 грн без ПДВ, а відповідно до п. 4.2 Договірна ціна є твердою.

Відповідно до п. 4.4. Розрахунок за надані послуги проводиться замовником на підставі підписаних Сторонами актів на протязі 14 календарних днів після підписання Замовником актів приймання- передачі наданих послуг. Відповідно до п. 5.3 Замовник зобов`язаний після повідомлення Виконавця про надання послуг, забезпечити їх приймання в присутності представника Виконавця; при виявленні недоліків скласти відповідний акт за участю представника Виконавця, в якому вказувати характер недоліків, їх обсяги, терміні спосіб їх усунення. Замовник зобов`язаний перевіряти і приймати акти виконаних робіт в 5 денний строк. Відповідно до п. 5.4 Замовник має право вимагати від Виконавця якісного та своєчасного надання послуг, контролювати надані послуги; відмовитися від прийняття послуг у разі виявлення суттєвих недоліків, зазначених y відповідному акті.

На виконання обов`язку, передбаченого п. 53 договору, 18.08.2022 Управлінням житлово-комунального господарства та будівництва Ніжинської міської ради в особі керівника ОСОБА_6 укладено договір № 179 про надання послуг із ФОП ОСОБА_4 (РНКПП НОМЕР_1 ), предметом якого є 71520000-9 Послуги з нагляду за виконанням будівельних робіт (Проведення технагляду по об`єкту: «Поточний ремонт тротуару біля буд. АДРЕСА_2 »). Термін дії договору - з 18.08.2022 до 21.11.2022. Відповідно до п.3.1 договору № 179 від 18.08.2022 ОСОБА_4 зобов`язується проводити технічний нагляд по вищевказаному об`єкту відповідно до чинного законодавства.

Згідно кваліфікаційного сертифікату серії АТ №002884, виданого згідно з рішенням Атестаційної архітектурно-будівельної комісії, ОСОБА_4 є інженером технічного нагляду.

Порядком здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України 11 липня 2007 року № 903, визначено, що технічний нагляд здійснюють особи, що мають виданий відповідно до законодавства Архітектурно-будівельною атестаційною комісією кваліфікаційний сертифікат. Пунктом 2 цього Порядку визначено, що технічний нагляд забезпечує замовник протягом усього періоду будівництва об`єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт.

Відповідно до п.5 Порядку особи, що здійснюють технічний нагляд, проводять перевірку наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, які використовуються під час будівництва об`єкта,-технічного паспорта, сертифіката, документів, що відображають результати лабораторних випробувань, тощо; відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших документів; відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації, виконання підрядником вказівок і приписів, виданих результатами технічного нагляду, державного архітектурно-будівельного контролю та державного нагляду; повідомляють підряднику про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів.

Згідно п.6 Порядку особи, що здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника: виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт; зупинення робіт у разі застосування ним матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів; проведення лабораторних випробувань матеріалів і конструкцій щодо їх відповідності сертифікатам якості, а обладнання- технічним (технологічним) паспортам та своєчасного повідомлення їм про такі випробування; усунення відхилень від проектних рішень, недоліків (дефектів) та недоробок і повторного пред`явлення робіт для здійснення технічного нагляду; зупинення виконання робіт до оформлення актів огляду прихованих робіт; будівельно-монтажних робіт у разі виявлення понаднормативної деформації об`єкта або загрози обвалу конструкцій та вжиття невідкладних заходів для запобігання виникненню аварії.

Пунктом 7 Порядку визначено, що у разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта, та відмови підрядника їх усунути особа, що здійснює технічний нагляд, повідомляє про це замовнику (забудовнику) і відповідному органу державного архітектурно-будівельного контрою для вжиття заходів відповідно до законодавства.

За таких обставин, ОСОБА_4 під час виконання договору про надання послуг № 179 від 18.08.2022 виконував організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції за спеціальним повноваженням, якими він наділявся Управлінням житлово-комунального господарства та будівництва Ніжинської міської ради в особі начальника управління ОСОБА_6 та відповідно до ч. 3 ст.18 КК України є службовою особою.

ОСОБА_4 у період часу з 18.08.2022 до 21.11.2022 під час здійснення технічного нагляду за об`єктом Поточний ремонт тротуару біля буд. № 11 по вул. Шевченка в м. Ніжині Чернігівської області (45230000-8-Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь), неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них: 1) неналежним чином провів перевірку відповідності обсягів виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації; 2) не повідомив замовника Управління житлово-комунального господарства та будівництва Ніжинської міської ради в особі керівника ОСОБА_6 про виявлення відхилень від затвердженого кошторису, допущених під час виконання робіт на об`єкті, у результаті чого фактично не в повному обсязі на об`єкті були виконані роботи з улаштування одношарових основ товщиною 15 см із щебеню фракції 0-40 та улаштування покриттів з дрібнозернистих фігурних елементів, відомості про виконання яких виконавцем внесено до акту №1 виконаних будівельних робіт за вересень 2022 (форми КБ-2в) від 21.09.2022.

Таким чином, ОСОБА_4 , будучи службовою особою відповідно до ч.3 ст.18 КК України, виконуючи організаційно-розпорядчі та адміністративно- господарські функції, у вересні 2022 року здійснюючі технічний нагляд за об`єктом, перебуваючи біля будинку № 11 по вул. Шевченка в м. Ніжині Чернігівської області, неналежно виконав свої службові обов`язки, не передбачив можливості настання суспільно-небезпечних наслідків своїх дій (бездіяльності), хоча повинен був і міг їх передбачити, проявив службову недбалість на шкоду державним інтересам та в порушення п.п. 5-7 Порядку належним чином не здійснював технічний нагляд і контроль по об`єкту «Поточний ремонт тротуару біля буд.№ 11 по вул.Шевченка в м. Ніжин (45230000-8-Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг аеродромів і залізничних доріг, вирівнювання поверхонь)» через несумлінне ставлення до своїх службових обов`язків, неналежним чином не провів перевірку відповідності обсягів улаштування одношарових основ товщиною 15 см із щебеню фракції 0-40 мм загальною площею 2270 м? улаштування покриттів з дрібнозернистих фігурних елементів загальною площею 1850 м?, не виявив, що на об`єкті виконавцем робіт не виконано роботи з улаштування одношарових основ товщиною 15 см із щебеню фракції 0-40 мм загальною площею 302,4 м? та улаштування покриттів з дрібнозернистих фігурних елементів загальною площею 302,4 м?, про які вказано у кошторисній документації та офіційним документам, які посвідчують обсяги та вартість виконаних робіт.

21.09.2022 у невстановлений час та місці ОСОБА_4 власноруч здійснив запис «Обсяги виконання робіт перевірено» у акті № 1 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2022 року (форми №КБ-2в) від 21.09.2022, який містить відомості про обсяги та вартість виконаних робіт на об`єкті «Поточний ремонт тротуару біля буд. № 11 по вул. Шевченка в м.Ніжин (45230000-8-Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг аеродромів і залізничних доріг, вирівнювання поверхонь), засвідчив його своїм підписом та печаткою «Міністерство регіонального розвитку будівництва та житлово-комунального господарства України *Архітектурно-будівельна комісія* кваліфікаційний сертифікат АТ 002884 Україна, Інженер з технічного нагляду, Реєстраційний № 2866, ОСОБА_4 ». Цього ж дня, на підтвердження надання послуги з нагляду за виконанням будівельних робіт ОСОБА_4 склав, підписав та подав замовнику Акт № 1 на виконання робіт від 21.09.2022 до договору № 179 від 18.08.2022, в якому зазначено, що ним здійснювався нагляд за виконанням робіт, проведених на об`єкті «Поточний ремонт тротуару біля буд. № 11 по вул.Шевченка в м. Ніжин» у вересні 2022 року.

Неналежне виконання ОСОБА_4 своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них призвело до завищення виконавцем вартості виконаних будівельних робіт на об`єкті на суму 493 181,09 грн та необгрунтованого перерахування коштів з казначейського рахунку Управлінням житлово-комунального господарства та будівництва Ніжинської міської ради на рахунок ФОП ОСОБА_7 як оплату за виконання робіт згідно договору № 178 від 18.08.2022 по об`єкту «Поточний ремонт тротуару біля буд. № 11 по вул. Шевченка в м. Ніжин (45230000-8-Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь)» та завдало збитків державі в особі Ніжинської міської ради Ніжинського району, на суму 493 181,09 грн, яка у двісті п`ятдесят і більше разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян, що відповідно до ч. 4 Примітки до ст. 364 КК України є тяжкими наслідками.

Дії ОСОБА_4 кваліфіковані за ч.2 ст.367 КК України як службова недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам.

09 листопада 2023 року між прокурором Ніжинської окружної прокуратури ОСОБА_3 та обвинуваченим ОСОБА_4 укладена угода про визнання винуватості у кримінальному провадженні, відповідно до якої сторони визначили міру покарання за ч.2 ст.367 КК України з урахуванням особи ОСОБА_4 , який є непрацездатною особою за віком, є інвалідом 3 групи за станом здоров`я, позитивно характеризується, обставин, які пом`якшують покарання, - щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, повернення надміру сплачених коштів, які істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого ним кримінального правопорушення, та на підставі ч.1,2 ст.69 КК України не призначати додаткового покарання, яке обов`язкове у санкції ч.2 ст.367 КК України, та на підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_4 від покарання основного покарання з випробуванням та встановленням іспитового строку, а також не призначати штраф.

У судовому засіданні ОСОБА_4 повністю визнав свою вину в інкримінованому йому кримінальному правопорушенні, вчиненому за обставин, викладених в обвинувальному акті, погодився з його правовою кваліфікацією за ч.2 ст.367 КК України, підтвердив добровільність укладення угоди про визнання винуватості, просив її затвердити і призначити узгоджену міру покарання. Наслідки укладення та затвердження угоди йому зрозумілі.

У судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 та захисник обвинуваченого адвокат ОСОБА_5 підтримали укладену угоду, просили її затвердити вироком суду і призначити ОСОБА_4 узгоджену міру покарання.

Ніжинська міська рада Чернігівської області подала заяву про те, що не заперечує проти укладення угоди про визнання винуватості між прокурором та обвинуваченим у рамках цього кримінального провадження.

Вивчивши матеріали кримінального провадження, заслухавши учасників процесу, суд дійшов висновку, що угоду про визнання винуватості слід затвердити і призначити обвинуваченому узгоджену сторонами угоди міру покарання з наступних підстав.

ОСОБА_4 обґрунтовано обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України - службова недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам.

Угода є добровільною між прокурором та обвинуваченим. Зміст, умови та порядок укладення угоди про визнання винуватості відповідають вимогам ст.469, 472 КПК України, відсутні підстави для відмови у затвердженні угоди, оскільки наявні фактичні підстави для визнання винуватості ОСОБА_4 , надана правильна правова кваліфікація кримінального правопорушення, умови угоди відповідають інтересам суспільства, існують обґрунтовані підстави вважати, що укладення угоди є добровільним.

Обвинувачений ОСОБА_4 розуміє, що відповідно до ст.473 КПК України наслідком укладення та затвердження угоди для сторін є: для прокурора і обвинуваченого - обмеження права на оскарження вироку згідно з положеннями ст.394, 424 КПК України та відмова від здійснення прав, передбачених абзацами 1 і 4 п.1 ч.4 ст.474 КПК України.

Суд встановив, що сторони уклали угоду добровільно, що угода не є наслідком застосування насильства, примусу, погроз або наслідком обіцянок чи дій, будь-яких інших обставин ніж ті, що передбачені в угоді.

ОСОБА_4 повністю усвідомлює зміст укладеної з прокурором угоди про визнання винуватості, характер обвинувачення, щодо якого визнає себе винуватим, цілком розуміє свої права, визначені ст.474 КПК України, а також наслідки укладення та затвердження цієї угоди, передбачені ст.473 КПК України, і наслідки її невиконання, передбачені ст.476 КПК України, що є підставою для її затвердження та призначення узгодженої сторонами міри покарання, і обвинуваченому слід призначити узгоджену сторонами міру покарання за ч.2 ст.367 КК України із застосуванням ч.1, 2 ст.69 КК України до додаткового обовязкового покарання, - у виді 2 років позбавлення волі без позбавлення права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій та без штрафу, із застосуванням ст.75 КК України та звільненням від основного покарання з випробуванням та встановленням іспитового строку, якщо він протягом іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення і виконає покладені на нього обов`язки.

При цьому суд враховує суд враховує тяжкість кримінального правопорушення згідно ст.12 КК України, особу винного, який раніше не судимий, позитивно характеризується за місцем роботи, є непрацездатною особою за віком, інвалідом 3 групи за станом здоров`я, позитивно характеризується, обставини, які пом`якшують покарання, - щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, повернення надміру сплачених коштів, які істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого ним кримінального правопорушення, відсутність обставин, що обтяжують покарання.

Суд відповідно до ч.7 ст.474 КПК України перевірив угоду на відповідність вимогам цього Кодексу, зокрема, щодо відсутності порушень прав, свобод чи інтересів інших осіб умовами вказаної угоди.

Керуючись ст.374, 394, 473-475 Кримінального процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Затвердити угоду про визнання винуватості між прокурором Ніжинської окружної прокуратури Чернігівської області ОСОБА_3 та обвинуваченим ОСОБА_4 від 09 листопада 2023 року у кримінальному провадженні №0001003 від 27.07.2023 та визнати ОСОБА_4 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, і призначити йому покарання із застосуванням ч.1,2 ст.69 КК України до додаткового обов`язкового покарання, у виді 2 (двох) років позбавлення волі без позбавлення права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, без штрафу.

На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_4 від відбування призначеного судом основного покарання у виді двох років позбавлення волі з випробуванням та встановленням іспитового строку тривалістю 1 (один) рік, якщо він протягом іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення і виконає покладені на нього обов`язки.

На підставі ст.76 КК України покласти на ОСОБА_4 обов`язки:

періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

повідомляти вказаний орган про зміну місця проживання, роботи або навчання;

не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Вирок може бути оскаржений з підстав, передбачених ст.394 КПК України, з урахуванням обмеження права оскарження вироку відповідно до ч.2 ст.473 КПК України, до Чернігівського апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги через Ніжинський міськрайонний суд протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Вирок суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

У разі подання апеляційної скарги вирок суду, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Копію вироку негайно після його проголошення вручити учасникам кримінального провадження.

Головуюча суддя ОСОБА_1