печерський районний суд міста києва
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 жовтня 2023 року слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 ,

при секретарі судових засідань ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду у м. Києві судове провадження за клопотанням захисника підозрюваного у кримінальному провадженні № 0001352 від 06.10.2022 ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей і документі, які містять охоронювану законом таємницю, -

В С Т А Н О В И В :

28.06.2023 в провадження Печерського районного суду м. Києва надійшло клопотання сторони кримінального провадження захисника підозрюваного у кримінальному провадженні № 0001352 від 06.10.2022 ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_4 , згідно вимог якого адвокат просить надати стороні у кримінальному провадженні № 0001352 від 06.10.2022 захиснику підозрюваного ОСОБА_3 адвокату ОСОБА_4 , який має свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю ДН № 6198 від 07.07.2022, тимчасовий доступ до речей і документів, що перебувають у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , з метою ознайомлення з ними, зробити їх копій та вилучити їх (здійснити їх виїмку) (у друкованому та/або електронному вигляді) про:

- вхідні та вихідні телефонні з`єднання абонентського номеру НОМЕР_2 з прив`язкою до базових станцій та зазначенням їх адрес, а також адрес місцеперебування абоненту телефонного номеру в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (IMEI та IMSI), вхідних та вихідних SMS-повідомлень без розкриття їх змісту, інформацію про GPRS-трафік за період часу з 27.12.2022 по 01.02.2023 включно.

В обґрунтування клопотання адвокат вказує, що 16.03.2023 в рамках вказаного кримінального провадження ОСОБА_3 повідомлено про підозру та з цього часу у нього виникли права та обов`язки, передбачені КПК України.

07.09.2023 ОСОБА_3 повідомлено про зміну раніше повідомленої підозри.

Згідно повідомлення про підозру, в період з серпня по грудень 2022 року заступник начальника начальник слідчого управління ГУ НП в Черкаській області ОСОБА_5 , діючи за попередньою змовою групою осіб із адвокатом ОСОБА_3 розробили та втілили у життя злочинну схему з одержання неправомірної вигоди, шляхом висловлювання прохання та одержання від ОСОБА_6 неправомірної вигоди в особливо великому розмірі за організацію проведення слідчих дій.

Як відомо з матеріалів кримінального провадження, 29.12.2022 в приміщенні ДБР, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 в період часу з 13:00 до 13:50 старшим оперуповноваженим Головного оперативного управління ДБР майором ДБР ОСОБА_7 в присутності понятих - ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 та ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , зареєстрованої за адресою: АДРЕСА_4 , без використання засобів технічної фіксації, проведено огляд, копіювання та вручення заздалегідь ідентифікованих засобів грошових коштів ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_5 .

08.07.2023 ОСОБА_8 під час проведення опитування адвокатом ОСОБА_10 повідомив, що у нього є знайомий співробітник Державного бюро розслідувань на ім`я ОСОБА_11 , який пропонує йому прийняти участь у проведення слідчих діях понятим, за що платив грошові кошти (200-300 грн.). В кінці грудня 2022 року на початку січня 2023 року ОСОБА_11 попросив його прийняти участь у слідчій дії та попросив взяти ще когось. В який день він не пам`ятає, але вказує що це була субота він разом зі своєю сестрою ОСОБА_9 приїхали на станцію метро Вокзальна, сіли в автомобіль, де був лише ОСОБА_11 , який дав на підпис документи і вони з ОСОБА_9 їх підписали. Після цього ОСОБА_11 дав йому 400 грн., 200 грн. він передав ОСОБА_9 . Також ОСОБА_8 повідомив, що своїм номером мобільного телефону НОМЕР_3 користується більше року. 29.12.2022 в приміщенні Державного бюро розслідувань не перебував.

Відповідно до річного календарю на 2022 рік проведення НС(Р)Д 29.12.2022 відбувалось у четвер.

08.07.2023 ОСОБА_9 , під час проведення опитування адвокатом ОСОБА_10 , повідомила, що наприкінці грудня 2022 року, точної дати вона не пам`ятає, їй зателефонував її брат ОСОБА_8 , та запропонував побути понятою. Наступного дня, з ранку вона разом з ОСОБА_8 зустрілась біля станції метро Вокзальна, де сіли у чорний мікроавтобус. В послідуючому чоловік-правоохоронець дав їй та ОСОБА_8 на підпис документи. Які саме вона не знає оскільки вона їх не читала. Після підписання документів ОСОБА_8 передав їй 200 грн., які йому передав правоохоронець. Також вона повідомила, що в приміщенні Державного бюро розслідувань вона ніколи не перебувала і документи підписувала точно не 29.12.2022 оскільки в цей день перебувала на робочому місці. Своїм номером мобільного телефону користується НОМЕР_2 вже більше року.

Ухвалою слідчого судді Печерського районного суду м. Києва у справі № 757/33182/23-к отримано тимчасовий доступ до речей і документів, а саме до з`єднань абонента НОМЕР_3 , яким користується ОСОБА_8 .

Відповідно до отриманих результатів, ОСОБА_8 в день проведення негласної слідчої (розшукової) дії 29.12.2022 в приміщенні ДБР, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 в період часу з 13:00 до 13:50 не перебував.

З метою забезпечення дотримання прав, свобод і законних інтересів підозрюваного та з`ясування обставин, які спростовують підозру, пом`якшують чи виключають кримінальну відповідальність підозрюваного у стороною захисту на адресу ДБР спрямовано адвокатські запити, щодо отримання інформації про перебування ОСОБА_8 та ОСОБА_9 29.12.2022 в період з 13:00 по 13:50 в приміщенні ДБР розташованого за адресою: АДРЕСА_2 .

Відповіддю заступника керівника ІНФОРМАЦІЯ_5 повідомлено, що згідно з пунктами 5.6, 5.7 розділу 5 Переліку відомостей, що становлять службову інформацію у ІНФОРМАЦІЯ_6 , затвердженого наказом ДБР від 29.06.2021 № 373, відомості щодо осіб, які відвідували, викликались, перебували тощо у службових приміщеннях та будівлях органу ДБР віднесені до відомостей, що становлять службову інформацію.

Стороною захисту використано всі процесуальні можливості для отримання такої інформації, єдиною належною можливістю у кримінальному провадженні отримати доступ до речей і документів є лише дотримання запровадженого главою 15 КПК України порядку тимчасового доступу до речей і документів, норми якої встановлюють обов`язковість виконання ухвали слідчого судді.

Виходячи з вищевикладеного, з метою швидкого, повного та об`єктивного розслідування кримінального провадження з тим, щоб встановити місцезнаходження ОСОБА_9 29.12.2022 в приміщенні Державного бюро розслідувань або спростування такого знаходження виникла необхідність у проведенні тимчасового доступу до речей та документів, що перебувають у володінні операторів мобільного зв`язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) розташованого за адресою: АДРЕСА_1 .

Відповідно до матеріалів ОСОБА_9 користуються номером мобільного телефону НОМЕР_2 , який є абонентським номером ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ).

Вказані документи самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні щодо встановлення не доведеності підозрюваного ОСОБА_3 до скоєння кримінального правопорушення, встановлення інформації, що може свідчити про недопустимість доказів сторони обвинувачення.

Враховуючи вищевикладене та враховуючи, що у сторони захисту вбачається наявність достатніх підстав вважати, що документи, які будуть отримані від операторів мобільного зв`язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні щодо встановлення не доведеності підозрюваного ОСОБА_3 до скоєння кримінального правопорушення, встановлення інформації, що може свідчити про недопустимість доказів сторони обвинувачення, необхідно отримати тимчасовий доступ до документів з можливістю їх вилучення та здійснення копії на цифровий носій, які знаходяться у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) і містять інформацію про вхідні та вихідні телефонні з`єднання абонентського номеру НОМЕР_2 з прив`язкою до базових станцій та зазначенням їх адрес, а також адрес місцеперебування абоненту телефонних номерів в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (IMEI та IMSI), вхідних та вихідних SMS-повідомлень без розкриття їх змісту, інформацію про GPRS-трафік за період часу з 27.12.2022 по 01.02.2023 включно, що може бути здійснено, відповідно до вимог ст. 31 Конституції України, ст. 159, п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України лише на підставі ухвали слідчого судді.

У судове засідання адвокат не з`явився, подав до суду заяву про розгляд клопотання у його відсутність, вимоги підтримав та просив задовольнити.

Інші учасники розгляду у судове засідання не з`явилися, про місце і час судового розгляду повідомлялися належним чином, заяв, клопотань до суду не подано.

Згідно з нормою ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксація під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних засобів не здійснювалась.

Частиною 4 статті 163 КПК України передбачено, що неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.

У відповідності до положень ст. 26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та спосіб, передбачених цим Кодексом.

За таких обставин, приймаючи до уваги те, що слідчий суддя, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, у порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України, створив необхідні умови для реалізації сторонами, їх процесуальних прав на участь у розгляді цієї справи в суді, ураховуючи, що підстав для визнання явки обов`язковою не має, вважаю за можливе розглянути клопотання у відсутність нез`явившихся осіб.

Вивчивши клопотання, дослідивши його матеріали, слідчий суддя за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінивши кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення, приходить до наступного висновку.

Виходячи зі змісту вимог ст. 131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження, одним із яких є тимчасовий доступ до речей і документів.

Разом з цим, відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів.

Відповідно до ч. 1 ст. 159 Кримінального процесуального кодексу України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити виїмку).

Так, сторона захисту здійснює збирання доказів шляхами та способами у відповідності до тактики та методики вибудуваної лінії захисту своїх довірителів.

Окрім того, кримінальне провадження має здійснюватися повно, тобто використовуючи весь інструментарій, наданий КПК України, як стороні захисту, так і стороні обвинувачення, а оцінка кожному із доказів може надаватися лише після їх отримання та виходячи із їх сукупності, оскільки можуть бути отримані і взаємовиключаючі одна одну відомості, істинність яких необхідно буде перевіряти і в інший спосіб.

Нормами кримінального процесуального законодавства визначено, а саме ст. 8 КПК України, що кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

Так, у п. 33 Рішення ЄСПЛ у справі «Dombo Beheer B.V. v. the Netherlands» від 27.10.1993 року та у п. 38. Рішення ЄСПЛ у справі «Ankerl v. Switzerland» від 23.10.1996 року закріплено, що принцип рівності сторін у процесі у розумінні «справедливого балансу» між сторонами вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представити справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно до другої сторони.

Крім того, у п. 134 Рішення ЄСПЛ у справі «Генадій Науменко проти України», п. 168 рішення у справі «Айдин проти Туречинни», п. 75 «Афанасьєв проти України», п. 207 рішення у справі «Nada проти Швейцарії» та багатьох інших рішеннях ЄСПЛ встановлено, що засіб правового захисту відповідно до статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод («Право на ефективний засіб правового захисту») повинен бути ефективним на практиці, як і в теорії, у тому сенсі, що користуванню засобами захисту не повинно чинитися перешкод діями або бездіяльністю органів влади держави.

Судовим розглядом встановлено, що Головним слідчим управлінням Державного бюро розслідувань при процесуальному керівництві Офісу Генерального прокурора України здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 0001352 від 06.10.2022 за підозрою ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 28, ч. 4 ст. 368 КК України.

В розрізі вирішення питань, які заявлені в клопотанні представника сторони захисту, слід виходити з того, що зі змісту вимог п. 7, 8 ч. 1 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в документах, належить інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікаційних послуг, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 9 Закону України «Про телекомунікації» встановлено, що охорона таємниці телефонних розмов, телеграфної чи іншої кореспонденції, що передаються технічними засобами телекомунікацій та інформаційна безпека телекомунікаційних мереж гарантуються Конституцією та законами України. Зняття інформації з телекомунікаційних мереж заборонене, крім випадків, передбачених законом.

Положеннями ст.ст. 159162 КПК України передбачено, що тимчасовий доступ до документів, у тому числі, які містять охоронювану законом таємницю, здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

До охоронюваної законом таємниці, згідно Закону України «Про захист персональних даних» належать персональні дані особи, що становлять собою відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути ідентифікована.

Відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Відповідно до ст. 91, 92 КПК України обов`язок доказування обставин кримінального правопорушення, винуватості особи у його вчиненні, покладається на сторону обвинувачення.

Адвокатом доведено, що інформація, зазначена у документах, доступ до яких сторона захисту просить отримати, матиме особливо важливе доказове значення для встановлення обставин кримінального провадження, в тому числі тих, які свідчать про наявність чи відсутність в діянні ознак кримінального правопорушення, приймаючи до уваги, що відповідно до вимог ст. 84 КПК України, вказані документи є процесуальними джерелами доказів, які можливо встановити лише за умови їх отримання на підставі ухвали слідчого судді про надання тимчасового доступу з можливістю їх вилучення.

Враховуючи обставини вчинення ймовірного злочину, так як вони викладені в клопотанні сторони захисту, правове обґрунтування клопотання, яке відповідає вимогам ст.ст. 161, 162, 163 КПК України, приходжу до висновку про наявність підстав з якими законодавець пов`язує задоволення клопотання.

Керуючись ст. ст. 2, 22, 26, 108, 160, 161, 162, 163, 164, 166, 309 КПК України, слідчий суддя,

У Х В А Л И В :

Клопотання задовольнити.

Надати стороні у кримінальному провадженні № 0001352 від 06.10.2022 захиснику підозрюваного ОСОБА_3 адвокату ОСОБА_4 , який має свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю ДН № 6198 від 07.07.2022, тимчасовий доступ до речей і документів, що перебувають у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , з метою ознайомлення з ними, зробити їх копій та вилучити їх (здійснити їх виїмку) (у друкованому та/або електронному вигляді) про:

- вхідні та вихідні телефонні з`єднання абонентського номеру НОМЕР_2 з прив`язкою до базових станцій та зазначенням їх адрес, а також адрес місцеперебування абоненту телефонного номеру в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (IMEI та IMSI), вхідних та вихідних SMS-повідомлень без розкриття їх змісту, інформацію про GPRS-трафік за період часу з 27.12.2022 по 01.02.2023 включно.

Строк дії ухвали не може перевищувати одного місяця з дня її постановлення.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1

Ухвала виготовлена в двох примірниках: примірник № 1 у матеріалах судового провадження; примірник № 2 та завірену копію ухвали надано адвокату.

Слідчий суддя ОСОБА_1