Справа № 341/376/23
Провадження № 11-кп/4808/361/23
Категорія ч.1 ст. 317 КК України
Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач Шигірт
В И Р О К

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 жовтня 2023 року м. Івано-Франківськ

Івано-Франківський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря с/з ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Івано-Франківську справу за апеляційною скаргою прокурора на вирок Галицького районного від 18.05.2023 року, у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.317, ч.1 ст.309, ч.2 ст.309 КК України,-

в с т а н о в и в:

Вказаним вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зареєстрований та проживає у АДРЕСА_1 , безробітний, українець, громадянин України, з середньою спеціальною освітою, розлучений, не судимий згідно зі статтею 89 КК України,

визнано винуватим та засуджено до покарання:

- за ч.1 ст.317 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки;

-за ч.1 ст.309 КК України у виді арешту на строк 5 місяців;

-за ч.2 ст.309 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворим остаточно призначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю кримінальних правопорушень у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

На підставі ст.75 КК України, ОСОБА_7 звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням на іспитовий строк 3 роки, з покладенням на нього обов`язків, передбачених ст.76 цього ж Кодексу.

Згідно вироку, ОСОБА_7 вчинив організацію та утримання місця для незаконного виготовлення психотропних речовин, незаконне виготовлення та зберігання психотропних речовин без мети збуту у великих розмірах, незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу без мети збуту, за наступних обставин.

Навесні 2022 року у ОСОБА_7 , який проживає у АДРЕСА_1 , і є користувачем житлового будинку та інших господарських приміщень, що розташовані за вказаною адресою та належать його матері ОСОБА_8 , винник умисел на організацію та утримання місця для незаконного виготовлення психотропної речовини, а саме амфетаміну, для подальшого його вживання з метою задоволення власних потреб.

Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, переслідуючи мету створення сприятливих умов для виготовлення психотропної речовини амфетаміну, діючи умисно, з метою незаконного виготовлення для власного вживання вказаної психотропної речовини, умисно придбав через мережу Інтернет спеціальний посуд та хімічні речовини, які можуть використовуватись для виготовлення психотропної речовини - амфетаміну.

Надалі ОСОБА_7 , реалізовуючи свій злочинний намір на організацію та отримання місця для незаконного виготовлення психотропної речовини, без відома та згоди власниці помешкання, яка тривалий час проживає за межами України, використовуючи власні знання та навички, в одній з кімнат житлового будинку, діючи умисно та дотримуючись конспіративних заходів, до 22.07.2022 незаконно виготовляв для власного вживання з придбаних раніше хімічних речовин та рідин (кислот, спирту, гранульованих речовин) за допомогою заздалегідь придбаного спеціального посуду (холодильника, колби, трубок, мірної склянки, ваг та посуду) психотропну речовину амфетамін, тобто створив та надалі утримував місце для незаконного виробництва психотропної речовини.

У вказаний день 22.07.2022 працівники поліції за місцем проживання ОСОБА_7 виявили та вилучили скляний зворотній кульковий холодильник з приєднаними чорними трубками, який є хімічним лабораторним пристроєм, поліетиленове покривало, прозору полімерну ємність, електронні ваги, відрізки сріблястої фольги, 4 полімерні пляшки, у яких знаходиться 650 мл концентрованої ортофосфорної кислоти, 85 мл концентрованої азотної кислоти, 350 мл ізопропилового спирту та 500 мл сірчаної кислоти, які використовувались для виготовлення прекурсору фенілнітропропену та психотропної речовини - амфетаміну, 1 полімерну порожню пляшку із залишками прекурсора фенілнітропропену у кількості 0,0335 грама, який використовувався для виготовлення психотропної речовини амфетаміну, каністру з оцтовою кислотою та гранульовану речовину гідроксиду натрію, який використовувався для виготовлення психотропної речовини амфетаміну, а також предмети хімічного лабораторного посуду: кухонний посуд, круглу плоскодонну колбу ємністю 5 л, металеву трубку, мірну склянку із залишками психотропної речовини та психотропну речовину, обіг якої обмежено, а саме амфетамін у загальній кількості 3,9774 грама, що є великим розміром, та який ОСОБА_7 незаконно виготовив і зберігав без мети збуту.

Крім того, 13.02.2023 близько 15 години ОСОБА_7 , перебуваючи у м. Галичі Івано-Франківського району Івано-Франківської області, неподалік Галицького замку виявив фольговий згорток, в якому знаходилась порошкоподібна речовина біло-рожевого кольору, схожа на амфетамін.

Будучи особою, яка немедично вживає наркотичні засоби та достовірно знає як виглядає амфетамін, ОСОБА_7 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, розуміючи, що за незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів передбачена кримінальна відповідальність, вирішив придбати виявлений фольговий згорток із вмістом у ньому речовини, схожої на амфетамін, шляхом його привласнення, для подальшого особистого немедичного вживання, без мети подальшого збуту.

З цією метою ОСОБА_7 забрав фольговий згорток із порошкоподібною речовиною, схожою на амфетамін, придбавши його таким чином, після чого, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, поклав до кишені своїх штанів, де й зберігав протягом наступних двох днів.

15.02.2023 ОСОБА_7 , зберігаючи при собі придбаний 13.02.2023 фольговий згорток з речовиною, схожою на амфетамін, приїхав у м. Галич Івано-Франківської області, де о 10 годині 18 хвилин на вул. Замковій був зупинений працівниками відділення поліції № 3 (м. Галич) Івано-Франківського РУП ГУНП в Івано-Франківській області, яким добровільно повідомив про те, що зберігає при собі психотропну речовину - амфетамін.

Надалі після приїзду слідчо-оперативної групи працівники поліції вилучили вказаний фольговий згорток з порошкоподібною речовиною, що є психотропною речовиною, обіг якої обмежено, амфетаміну у кількості 0,6025 грама, яку ОСОБА_7 незаконно зберігав без мети збуту.

З вироком суду не погодився прокурор та оскаржив його в апеляційному порядку. В апеляційній скарзі, вважає оскаржуваний вирок незаконним та таким, що підлягає скасуванню внаслідок істотного порушення судом вимог кримінально процесуального закону, неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінальних правопорушень та особі обвинуваченого, внаслідок м`якості.

Зазначає, що судом не враховано суспільну небезпеку вчиненого обвинуваченим кримінального правопорушення та характеристику особи обвинуваченого, який характеризується негативно, відповідно до змісту досудової доповіді органу пробації наявний високий ризик вчинення ОСОБА_7 повторного кримінального правопорушення, вчинив нове правопорушення, передбачене ч.1 ст.309 КК України, будучи особою якій повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.317, ч.2 ст.309 КК України, що свідчить про цілеспрямованість обвинуваченого на провадження злочинної діяльності та його підвищену небезпеку для суспільства.

Таким чином, зазначені у вироку суду обставини не давали підстав вважати, що виправлення обвинуваченого можливе без відбування покарання

Просить вирок суду з цих підстав в частині покарання скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 призначити покарання:

- за ч.1 ст.317 КК України 3 роки позбавлення волі;

- за ч.2 ст.309 КК України 1 рік позбавлення волі;

- за ч.1 ст.309 КК України 3 місяці арешту.

На підставі ст.70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання 3 роки позбавлення волі.

Під час апеляційного розгляду:

- прокурор підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити;

- обвинувачений ОСОБА_7 просив в задоволенні апеляційної скарги прокурора відмовити, а вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді, доводи учасників кримінального провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження в межах апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Дії ОСОБА_7 судом першої інстанції вірно кваліфіковані за ч. 2 ст. 309 та ч.1 ст.317 КК України.

Доводи апеляційної скарги прокурора про м`якість призначеного ОСОБА_7 покарання із застосуванням ст.75 КК України, є обґрунтованими.

Відповідно до вимог ч.1 ст.75 КК України, якщо суд при призначенні покарання у виді позбавлення волі, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Відповідно до роз`яснень, які містяться в п. 9 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24 жовтня 2003 року зі змінами та доповненнями «Про практику призначення судами кримінального покарання» рішення суду про звільнення обвинуваченого від відбування покарання з випробуванням має бути мотивованим.

Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції при вирішенні питання про звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням недостатньо врахував обставини справи, ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, особу обвинуваченого, зокрема те, що ОСОБА_7 характеризується негативно, відповідно до змісту досудової доповіді органу пробації є високий ризик вчинення ОСОБА_7 повторного кримінального правопорушення, вчинив нове правопорушення, передбачене ч.1 ст.309 КК України, будучи особою якій повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.317, ч.2 ст.309 КК України. Зазначені обставини спростовують висновки суду першої інстанції про можливість виправлення обвинуваченого без реального відбування покарання.

Згідно з п.4 ч.1 ст.420 КПК України суд апеляційної інстанції за наслідками апеляційного розгляду скасовує вирок суду першої інстанції повністю чи частково і ухвалює свій вирок у разі неправильного звільнення обвинуваченого від відбування покарання.

Враховуючи викладене, вирок суду першої інстанції підлягає скасуванню в частині призначеного покарання з постановленням в цій частині нового вироку.

Призначаючи покарання ОСОБА_7 апеляційний суд враховує характер та ступінь суспільної небезпеки вчинених злочинів, особу винного, який за місцем проживання характеризується негативно, на обліку нарколога та психіатра не перебуває, зміст досудової доповіді, з якої вбачається наявний високий ризик вчинення ОСОБА_7 повторного кримінального правопорушення.

Обставиною, яка пом?якшує покарання, суд апеляційної інстанції визнає щире каяття.

Обставиною, яка обтяжує покарання є вчинення кримінального правопорушення особою, що перебуває у стані, викликаному вживанням наркотичних засобів.

Враховуючи викладене, апеляційний суд приходить до висновку про необхідність призначення обвинуваченому покарання на якому наполягає прокурор, оскільки саме таке покарання буде необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів.

В решті вирок підлягає залишенню без змін.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 404, 420 КПК України, апеляційний суд,

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Галицького районного від 18.05.2023 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання, скасувати.

Ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 :

- за ч.1 ст.317 КК України 3 роки позбавлення волі;

- за ч.2 ст.309 КК України 1 рік позбавлення волі;

- за ч.1 ст.309 КК України 3 місяці арешту.

На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання 3 роки позбавлення волі.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту приведення вироку до виконання.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення, та може бути оскаржений до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а обвинуваченим з моменту отримання копії вироку.

Головуючий ОСОБА_2

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_4