н/п 1-кс/766/3920/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 грудня 2023 року

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,

слідчого ОСОБА_3 ,

розглянувши у закритому судовому засіданні клопотання слідчого СВ Херсонського районного управління поліції Головного управління національної поліції в Херсонській області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку квартири у кримінальному провадженні № 0002090 від 19.10.2023 за ознаками злочину передбаченого ч. 1 ст. 301 КК України,

встановила:

Прокурор звернувся до слідчого судді із клопотанням про надання дозволу слідчому СВ Херсонського РУП ГУНП в Херсонській області лейтенанту поліції ОСОБА_3 дозвіл на проведення обшуку у будинку, що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 , за місцем фактичного проживання ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який на праві приватної власності належить ОСОБА_5 , з метою виявлення та вилучення знарядь вчинення даного кримінального правопорушення, а саме мобільних телефонів, комп`ютерів, ноутбуків, планшетів, фото- та відеоапаратури, іншого комп`ютерного обладнання, жорстких дисків, флеш-носіїв та інших накопичувачів інформації, які можуть містити зображення порнографічного характеру, які мають значення у даному кримінальному провадженні, а саме містять відомості про обставини вчинення кримінального правопорушення.

Обґрунтування клопотання:

Слідчим відділенням Херсонського РУП ГУНП в Херсонській області розслідується кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0002090 від 19.10.2023, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 301 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, (ЖЄО 17726) до Херсонського РУП ГУНП в Херсонській області надійшов рапорт оперуповноваженого ВМП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_6 про те, що в ході моніторингу Інтернет-ресурсів на сайті «ІНФОРМАЦІЯ_6», виявлено факт розповсюдження графічних зображень, які можуть мати ознаки порнографії на сайті всесвітньої інформаційної системи загального доступу Інтернет (по Херсонській області), на сторінці невстановленої особи чоловічої статі з назвою профілю « ОСОБА_7 » аккаунту якого присвоєно наступну веб-адресу: ІНФОРМАЦІЯ_2 діях невстановленої особи вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 301 КК України. Проведеними першочерговими заходами встановлено, що особа яка розповсюдила вказані зображення, мешкає на території Суворовського району м. Херсону.

24.10.2023 року оперуповноваженим ВМП ГУНП в Херсонській області лейтенантом поліції ОСОБА_8 на підставі доручення слідчого слідчого відділення ХРУП ГУНП в Херсонській області проведено огляд Інтернет-ресурсу на веб-сайті «ІНФОРМАЦІЯ_6.com», а саме аканту (профілю особи) під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що знаходиться за посиланням « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». В ході проведення огляду зафіксовано факт розповсюдження порнографічних зображень, з детальним описом виявлених зображень, які в подальшому записано на оптичний носій, а саме 4 (чотири) фотознімка. Відповідно до висновку судово-митсецтвознавчої експертизи № 3006/23 від 06.11.2023, надані на дослідження файли в кількості 4 одиниць з назвами - знімок екрана (31), знімок екрана (32), знімок екрана (33), знімок екрана (34), які знаходяться на оптичному диску з серійним номером MFP6648K202244», мають порнографічний характер.

В ході досудового розслідування було встановлено, що до розповсюдження зображень порнографічного характеру причетний ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який проживає за адресою: АДРЕСА_1 .

Таким чином, є підстави вважати, що ОСОБА_4 , за місцем свого проживання займається виготовленням зображень порнографічного характеру, які в подальшому розповсюджує на сайті Інтернет-ресурсу «ІНФОРМАЦІЯ_6», що вказує на наявність в його діях ознак кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 301 КК України.

Під час досудового розслідування виникла необхідність у проведенні обшуку за місцем проживання ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 за адресою: АДРЕСА_1 , з метою виявлення та вилучення знарядь вчинення даного кримінального правопорушення, а саме мобільних телефонів, комп`ютерного обладнання та інших накопичувачів інформації, які можуть містити зображення порнографічного характеру, які мають значення у даному кримінальному провадженні та містять відомості про обставини вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 28.11.2023 номер витягу № 356266517, будинок, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , на праві приватної власності належить ОСОБА_5 .

Також, в ході досудового розслідування встановлено, що за адресою: м. Херсон, вул. Пугачова, 41, ТОВ «Укрком» на підставі укладеного договору № 4466 від 20.02.2017 року надає послуги з доступу до мережі Інтернет абоненту ОСОБА_9 (батьку ОСОБА_4 ) та постійна IP адреса даному абоненту не надавалась.

Відповідно до витягу з Державного реєстру актів цивільного ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_4 є матір`ю ОСОБА_4 , а батьком ОСОБА_4 є ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_5 .

Відповідно до ч. 1 ст. 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ним володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

В ході досудового розслідування доступ до відомостей, які можуть зберігатись на мобільних телефонах, комп`ютерному обладнанні та на інших накопичувачах інформації, які містять зображення та відеопродукцію порнографічного характеру, та які мають значення у даному кримінальному провадженні та містять відомості про обставини вчинення кримінального правопорушення, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом.

Приймаючи до уваги, що є достатні підстави вважати, що за місцем фактичного проживання ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за адресою: АДРЕСА_1 , можуть знаходитися знаряддя вчинення даного кримінального правопорушення, а саме мобільні телефони, комп`ютерне обладнання та інших накопичувачі інформації, на яких які можуть містити зображення порнографічного характеру, які мають значення у даному кримінальному провадженні та містять відомості про обставини вчинення кримінального правопорушення, слідчий просив задовольнити клопотання.

Слідчий у судовому засіданні підтримав клопотання, просив суд його задовольнити.

Мотивація суду:

Заслухавши пояснення слідчого, дослідивши додані до клопотання документи, слідчий суддя вважає, що клопотання не підлягає задоволенню з таких підстав:

Відповідно до ч.1 ст.234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно з ч. 3 ст. 234 КПК України, у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про:

1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер;

2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання;

3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність;

4) підстави для обшуку;

5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку;

6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться;

7) індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв`язок із вчиненим кримінальним правопорушенням;

8) обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.

Згідно вимог другого абзацу ч.3 ст.234 КПК України, до клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

В порушення вимог частини 3 статті 234 КПК України слідчим у клопотанні не викладено обставин вчинення кримінального правопорушення. Замість викладу обставин кримінального правопорушення слідчий виклав «історію» як оперуповноважений переглядав сайти з порнографічною продукцією, які розповсюджувала невідома особа чоловічої статі записав їх на оптичний носій, зазначив, що згідно висновку експерта досліджені файли мають порнографічний характер. І, підсумовуючи викладене, слідчий зробив висновок, що в ході досудового розслідування було встановлено було встановлено, що до розповсюдження зображень порнографічного характеру причетний ОСОБА_4 і є підстави вважати, що ОСОБА_4 займається виготовленням зображень порнографічного характеру, які в подальшому розповсюджує на сайті Інтернет-ресурсу "ІНФОРМАЦІЯ_6".

Відповідно до п.4 ч.3 ст.234КПК України у клопотанні мають бути викладені підстави для обшуку, тобто мають бути викладені обставини, які вказують, що саме в даному житлі особи виготовляється порнографічна продукція. Але, в порушення зазначеної вимоги закону, клопотання не містить жодного обґрунтування виготовлення порнопродукції в житлі, де планується провести обшук.

Слідчий просить надати дозвіл для проведення обшуку з метою виявлення та вилучення знарядь вчинення даного кримінального правопорушення, а саме мобільних телефонів, комп`ютерів, ноутбуків, планшетів, фото- та відеоапаратури, іншого комп`ютерного обладнання, жорстких дисків, флеш-носіїв та інших накопичувачів інформації, які можуть містити зображення порнографічного характеру, але в порушення приписів п.7 ч.3 ст.234 КПК України не обґрунтовує який зв`язок між вчиненням кримінального правопорушення та вказаними речами, на підставі чого слідчий дійшов висновку, що вказані речі можуть знаходитися в житлі, де планується провести обшук, та містити зображення продукції порнографічного характеру.

Відповідно до п.3 ч.3 ст.234 КПК України клопотання повинно містити правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті(частини статті) закону України про кримінальну відповідальність, чого клопотання також не містить.

У клопотанні зазначено тільки норму закону, за якою здійснюється досудове розслідування - ч.1 ст.301 КК України, але при цьому не зазначено кваліфікації кримінального правопорушення. У кримінальному праві під кваліфікацією злочину розуміється встановлення точної відповідності ознак скоєного суспільно-небезпечного діяння ознакам передбаченого кримінальним законом складу злочину.

Частина 1 ст.301 КК України визначає декілька складів кримінальних правопорушень, і в клопотанні має бути зазначено первинну кваліфікацію вчиненого злочину.

Частиною 5 статті 234 КПК України передбачено, що слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: було вчинено кримінальне правопорушення; відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи

Клопотання не містить достатніх даних про те, що було вчинено кримінальне правопорушення, оскільки у клопотанні не виписані конкретні обставини вчинення кримінального правопорушення, не доведено, що саме в цьому житлі можуть знаходитися речі, які планується відшукати, їх зв`язок із кримінальним правопорушенням.

У клопотанні не зазначено яке значення у кримінальному провадженні відшукувані речі і документи .

Стаття 30 Конституції гарантує кожному недоторканність житла чи іншого володіння. Так, згідно із цією статтею не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше, як за вмотивованим рішенням суду. У невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину, можливий інший, встановлений законом, порядок проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду і обшуку.

Відповідно до ст.8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла і кореспонденції. Органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

Обшук є найбільшим втручанням у права особи, а тому мають бути достатні законні підстави для надання дозволу для проведення обшуку, а таких підстав слідчому судді не надано Відповідно до ст. 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст.2, 234 КПК України, слідчий суддя -

постановила :

Відмовити слідчому СВ Херсонського районного управління поліції Головного управління національної поліції в Херсонській області ОСОБА_3 у наданні дозволу на проведення обшуку у приміщенні будинку розташованого за адресою: АДРЕСА_1 .

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1