Єдиний унікальний номер (справа №) 216/3485/22
Номер провадження у суді 1-кс/216/6/24
УХВАЛА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 січня 2024 року місто Кривий Ріг

Центрально-Міський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області:

у складі слідчого судді - ОСОБА_1 ,

секретаря судового засідання - ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судового засідання в приміщенні Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області клопотання прокурора Криворізької центральної окружної прокуратури ОСОБА_3 у кримінальному провадженні за №0000098 за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Прокурор Криворізької центральної окружної прокуратури ОСОБА_3 звернувся до Центрально-Міського районного суду

м. Кривого Рогу Дніпропетровської області із клопотанням про право тимчасового доступу до документів, що перебувають у віданні (володінні) КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 », а саме документів щодо укладення, виконання та фінансування договору закупівлі електричної енергії №309КП від 29.12.2021 підстав внесення змін до нього з можливістю вилучення належним чином засвідчених копій всіх вказаних документів у паперовому вигляді.

В провадженні СВ КРУП ГУНП у Дніпропетровській області знаходиться кримінальне провадження №0000098 від 22.07.2022 за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України за фактом службової недбалості, тобто невиконання або неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам окремих юридичних осіб.

В ході вивчення відомостей, опублікованих в електронній системі публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_2 », встановлено факти порушення КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » законодавства у сфері публічних закупівель під час закупівлі енергоносіїв. Зокрема, встановлено ймовірне безпідставне укладення додаткових угод до Договору №309КП від 29.12.2021 між КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) на постачання електричної енергії в частині підвищення цін за одиницю електричної енергії.

Так, КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » проведено закупівлю електричної енергії UA-2021-11-02-004886-a. Джерелом фінансування закупівлі визначено кошти підприємства та кошти місцевого бюджету.

29.12.2021 КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » було укладено договір про постачання електричної енергії споживачу №309КП з переможцем ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ). Очікуваний обсяг постачання - 15095600 кВт*год. Ціна за одиницю (1 кВт/год) електричної енергії - 3,798 грн з ПДВ (3,165 грн. без ПДВ).

Згідно з п.4. 1 Договору, Загальна вартість цього Договору становить 57 333 088,80 грн. Джерелом фінансування закупівлі за цим Договором є: кошти місцевого бюджету), відповідно до плану використання бюджетних коштів на 2022 рік: оплата електроенергії, КЕКВ: 2610 «Субсидії та поточні трансферти підприємствам (установам, організаціям)»

Згідно з п. 4. 2 Договору, ціна за Ціна за 1 кВт/год. електричної енергії за цим Договором становить 3,165 грн. без ПДВ, ПДВ 0,633грн., разом з ПДВ 3,798 грн. та складається з:

- закупівельної ціни на ринку електричної енергії;

- регульованого тарифу на передачу електричної енергії, затвердженого у встановленому порядку;

- тарифу (маржі) постачальника електричної енергії.

Згідно з п. 7 Додатку №4 до Договору, істотні умови Договору можуть змінюватися у випадку зміни ціни за одиницю товару (електричної енергії) до 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в Договорі.

Згідно з п. 8 Додатку №4 до Договору, істотні умови Договору можуть змінюватися у випадку зміни регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовують у Договорі, а саме: тарифу на послуги з передачі електричної енергії, які враховані в структурі остаточної ціни електричної енергії, що постачають за договором.

Додатковою угодою №2 до Договору, у зв`язку з набранням чинності постановою НКРЕКП від 01.12.2021 №2454 (зі збільшенням тарифу на послуги з передачі електричної енергії), ціну за одиницю (1 кВт/год) електричної енергії збільшено до 3,86 грн. з ПДВ (п. 8 Додатку №4 до Договору).

Додаткові угоди №№1,3,4,5 були пов`язані з визначенням джерела фінансування закупівлі (обсягами субсидії місцевого бюджету та коштів від господарської діяльності Замовника).

При цьому, попри те, що з січня до серпня 2022 року ціни на РДН в ОЕС були нижчими, ніж на момент укладення Договору, що знижувало складову закупівельної ціни на ринку електроенергії, жодною зі сторін не ініціювалося питання щодо їх зниження за Договором.

В подальшому, додатковою угодою №6 ціну за одиницю (1 кВт/год) електричної енергії збільшено до 4,32 грн. з ПДВ.

В якості підстави для підвищення цін Сторонами зазначено, що ціна за одиницю електроенергії на РДН в ОЕС України у серпні 2022 (2,99306 грн. за кВт/год без ПДВ) збільшилася порівняно з липнем 2022 року (2,64045 грн. за кВт/год без ПДВ).

При цьому, встановлено, що на момент укладення Договору №309КП у грудні 2021 року ціна на РДН в ОЕС була вищою та становила 3,02924 грн. за кВт/год без ПДВ.

Таким чином, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », усвідомлюючи, що закупівельні ціни на РДН в ІНФОРМАЦІЯ_4 у серпні 2022 були нижчими, ніж на момент укладення Договору, спонукало КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » до укладення Додаткової угоди щодо підвищення цін, а посадові особи КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » підписали вказану Додаткову угоду без заперечень.

В подальшому, сторонами укладено ще ряд додаткових угод, якими підвищувалися ціни за одиницю електроенергії на підставі підвищення цін на РДН в ОЕС. Постачальник, збільшуючи складову закупівельної ціни, збільшував також і власну маржу (тариф), на яку ціни на РДН в ОЕС не мали жодного впливу, а підвищення зазначеної маржі взагалі не передбачено Законом України «Про публічні закупівлі».

В результаті укладення сукупності вказаних Додаткових угод, ціна за Договором зросла з 3,86 грн. з ПДВ до 4,70 грн. з ПДВ за кВт*год.

Посадові особи КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » підписували вказані Додаткові угоди без заперечень.

Постачальнику треба не лише довести підвищення ціни на певний товар на певному ринку за допомогою доказів, але й обґрунтувати для замовника самі пропозиції про підвищення ціни, визначеної у договорі (п. 134 постанови Верхового Суду у справі №927/491/19).

При цьому, ч. 5 ст. 56 Закону «Про ринок електричної енергії» визначено, що для забезпечення постачання електричної енергії споживачам електропостачальники здійснюють купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на ринку "на добу наперед", внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку, а також шляхом імпорту.

Придбання учасником торгів електричної енергії на РДН підтверджується АКТОМ купівлі-продажу електричної енергії на РДН, що є невід`ємним додатком до Договору купівлі-продажу електричної енергії на РДН (https://www.oree.com.ua/index.php/web/180). В акті вказуються, зокрема, обсяги та ціна за одиницю електроенергії, що придбана певним постачальником.

Постачальник не надавав Замовнику жодних підтверджень (договорів, актів купівлі-продажу), що закуповував електричну енергію для Замовника у вказані періоди саме на РДН, а не на іншому сегменті ринку або за двостороннім договором тощо, та за якою ціною.

Окрім того, згідно з позицією Верховного Суду, викладеній у Постанові від 16.03.2023 у справі №903/383/22, «законодавство про публічні закупівлі, як у редакції Закону №922-VIII до 19.04.2020 (положення пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону), так і у редакції цього закону після внесення змін (положення пункту 2 частини п`ятої статті 41 цього Закону) встановлює спеціальний порядок зміни істотних умов договору, укладеного за результатами проведення закупівлі за державні кошти та містить обмеження щодо заборони збільшення ціни за одиницю товару більш ніж на 10% незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод). Певні особливості щодо функціонування ринку електроенергії не спростовують висновків, викладених у постанові Верховного Суду від 07.09.2022 у справі №927/1058/21, зокрема щодо того, що Законом №922-VIII максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, обмежений 10% незалежно від того, який саме договір укладено за результатами проведеної закупівлі»

Таким чином, сторони без належних на те підстав змінили (збільшили) ціну за одиницю електроенергію за Договором з 3,86 грн. з ПДВ до 4,70 грн. з ПДВ за кВт*год, що, з урахуванням загальної вартості договору завдало істотної шкоди інтересам територіальної громади міста, а також істотно зменшено обсяг постачання електроенергії.

Згідно ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються з дотриманням основоположних принципів максимальної економії та ефективності, забезпечення добросовісної конкуренції.

КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 », як Замовник публічної закупівлі, на якого поширюються вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» - повинен забезпечити її дотримання також і на стадії виконання укладеного договору із переможцем закупівель. Відповідно до конституційних принципів захисту конкуренції, держава гарантує збереження та розвиток ринкової конкуренції, недопущення зловживань монопольним становищем, забезпечення регулювання сфер державних і природних монополій, а також прийняття та реалізацію такого законодавства, яке сприяло збільшенню кількості постачальників, покупців, продавців продукції та інших осіб, що господарюють на товарних ринках України.

Водночас, погодження та підписання без жодних зауважень та заперечень додаткової угоди щодо підвищення цін на електроенергію без належного документального підтвердження, службовими особами КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » не було забезпечено дотримання принципів публічних закупівель, не забезпечено раціонального та ефективного витрачання коштів, та не було забезпечено потреб держави та територіальної громади міста у придбанні електроенергії в належному обсязі, тобто не досягнуто мети, з якою проводилася закупівля.

Під час досудового розслідування, для встановлення та перевірки обставин кримінального правопорушення, виникла необхідність отримати від КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » інформацію та завірені належним чином копії документів щодо закупівлі UA-2021-11-02-004886-a та Договору №309КП від 29.12.2021, додаткових угод до нього, підстав їх укладення, відомостей щодо оплат за Договором.

Документи, до яких необхідно отримати тимчасовий доступ, перебувають у володінні КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » , як сторони вказаного договору та Замовника закупівлі.

З метою отримання даних відомостей та належним чином завірених копій документів, прокурором направлено запит в порядку ст. 93 КПК України до КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 », однак КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » відмовлено у наданні вказаної інформації та копій документів, мотивована тим, що дані копії документів можливо лише буде отримати в результаті проведення тимчасового доступу до речей і документів в порядку ст. 159 КПК України.

Прокурор в судове засідання не з`явився, подав заяву, в якій клопотання підтримав, просив справу розглянути за його відсутності.

Представник особи, у володінні якої знаходяться речі і документи у судове засідання не викликався, на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України.

На підставі ч. 4 ст. 107 КПК України, враховуючи неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Слідчий суддя, дослідивши надані докази та оцінивши в сукупності всі обставини, приходить до наступного висновку.

В провадженні СВ КРУП ГУНП у Дніпропетровській області знаходиться кримінальне провадження №0000098 від 22.07.2022 за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України за фактом службової недбалості, тобто невиконання або неналежного виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам окремих юридичних осіб.

Так, встановлено факти порушення КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » законодавства у сфері публічних закупівель під час закупівлі енергоносіїв.

Зокрема, встановлено ймовірне безпідставне укладення додаткових угод до Договору №309КП від 29.12.2021 між КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) на постачання електричної енергії в частині підвищення цін за одиницю електричної енергії.

Як зазначено у ч. 1 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходиться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії, та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що існує обґрунтована підстава щодо вчинення кримінального правопорушення, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні прокурора та завдання, для виконання якого прокурор звертається із клопотанням, може бути виконане.

Клопотання прокурора є обґрунтованим та таким, що відповідає вимогам ч. 1 ст. 160 КПК України та підлягає задоволенню, оскільки документи зазначені у клопотанні мають значення для встановлення істини у кримінальному провадженні.

На підставі викладеного і керуючись ст.ст. 132, 159, 160, 162, 163 КПК України,-

УХВАЛИВ:

Клопотання прокурора - задовольнити.

Надати слідчому СВ КРУП ГУНП у Дніпропетровській області ОСОБА_4 ; прокурорам Криворізької центральної окружної прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_3 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 дозвіл на проведення тимчасового доступу до документів, що перебувають у віданні (володінні) КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄРДПОУ НОМЕР_2 ), котре розташоване за адресою:

АДРЕСА_1 , з можливістю вилучення засвідчених належним чином копій всіх вказаних документів у паперовому вигляді:

1. Всіх документів щодо виділення коштів (зміну їх суми) для фінансування з міського бюджету закупівлі UA-2021-11-02-004886-a, та документів щодо отримання вказаних коштів місцевого бюджету КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 »;

2. Всіх документів (листів, звернень тощо) Постачальника ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), з якими Постачальник звертався до КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з метою укладення додаткових угод до Договору №309КП від 29.12.2021;

3. Всіх документів (що підтверджували коливання цін), які стали підставами укладення додаткових угод до Договору №309КП від 29.12.2021;

4. Всіх документів щодо приймання-передачі та оплат електричної енергії за договором до Договору №309КП від 29.12.2021, зокрема

- всіх актів приймання-передачі електричної енергії;

- всіх документів щодо оплати електричної енергії (за кошти місцевого бюджету та кошті від господарської діяльності підприємства);

- всіх документів про оплату інших послуг (за наявності);

- інформації, який обсяг електричної енергії та за якою ціною за одиницю поставлено за вказаним Договором за кожний з періодів.

6. Документів щодо того, чи заперечувало КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » проти підвищення ціни за одиницю електроенергії, чи зверталося до Постачальника з метою зниження ціни за Договором протягом періодів, коли ціна за одиницю електроенергії на ринку знижувалася.

Термін дії ухвали один місяць з дня її постановлення, тобто по 08 лютого 2024 року включно.

Відповідно до ч. 1 ст. 166 КПК України у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, «має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1