ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/3265/23 Справа № 214/697/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 листопада 2023 року м.Кривий Ріг

22.11.2023р. колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

судді доповідача ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі судового засідання ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кривий Ріг Дніпропетровської області апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 В інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Саксаганського районного суду Дніпропетровської області від 07.08.2023р., яким обвинуваченого

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, який зареєстрований та до затримання мешкав в АДРЕСА_1

визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України та на підставі ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України призначено покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки.

за участю захисника ОСОБА_6

прокурора ОСОБА_8

в с т а н о в и л а :

Оскаржуваним вироком обвинуваченого визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України та на підставі ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України призначено покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки.

Вирок суду першої інстанції оскаржено захисником ОСОБА_6 в інтересах обвинуваченого, який в апеляційній скарзі не оскаржуючи фактичних обставин кримінального правопорушення, доведеності його винуватості, кваліфікації дій, не погодився із рішенням суду першої інстанції щодо незарахування обвинуваченому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;

- вказує, що ухвалою Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 06.09.2021р. обвинувачений був етапований з ДУ «Солонянська колонія № 21» до ДУ «Криворізька УВП № 3» для участі у судових засіданнях, тому строк з 06.09.2021р. до набрання вироком законної сили підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;

- прохає вирок суду першої інстанції змінити, при призначенні покарання застосувати положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції, яка діяла станом на 18.02.2017р. та зарахувати обвинуваченому з 06.09.2021р. строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Обвинувачений належним чином повідомлений про дату, час та місце судового розгляду, клопотання про участь у судовому засіданні не подав, його відсутність не є перешкодою для розгляду апеляційної скарги.

Оскаржуваним вироком обвинувачений визнаний винуватим у тому, що він у період часу з 18.02.2017р. та до початку січня 2018р. вчинив одинадцять епізодів таємного викрадення майна.

Дії обвинуваченого за одинадцятьма епізодами кваліфіковані за ч. 3 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно поєднане з проникненням в житло та інше приміщення.

Крім того обвинувачений визнаний винуватим у тому що у період часу з 2014р. на території Донецької області знайшов, тим самим незаконно придбав, та в подальшому перевіз до м. Кривого Рогу бойові припаси, які зберігав у невстановленому місці, які були виявлені у нього 13.11.2017р. та вилучені у кількості 62 набоїв калібру 5,45мм виготовлених промисловим способом, та призначені для стрільби з бойової вогнепальної нарізної зброї.

Дії обвинуваченого кваліфіковані за ч. 1 ст. 263 КК України, як придбання, зберігання бойових припасів без передбаченого законом дозволу.

Обвинувачений у судовому засіданні свою винуватість визнав повністю, судовий розгляд проведено судом в порядку ч. 3 ст. 349 КК України.

Вирок оскаржений захисником в частині незарахування до строку покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку день за два, фактичні обставини справи, кваліфікація вчиненого обвинуваченим кримінального правопорушення, доведеність його винуватості в апеляційній скарзі не оскаржується, а тому вирок відповідно до вимог ст. 404 КПК України переглядається в межах апеляційної скарги.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що суд першої інстанції була перевірна можливість застосування до обвинуваченого ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, оскільки обвинувачений вчинив в цьому кримінальному провадженні два епізоди кримінального правопорушення за ч. 3 ст. 185 КК України до 20.06.2017р., проте не встановив підстав для її застосування, оскільки у даному кримінальному провадженні до обвинуваченого запобіжний захід у виді тримання під вартою не застосовувався, тому відсутні підстави для зарахування обвинуваченому у строк покарання попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що обвинувачений був затриманий 26.02.2020р. на підставі ухвали слідчого судді Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу в рамках іншого кримінального провадження, за яким щодо обвинуваченого ухвалено обвинувальний вирок, та обвинувачений був направлений для відбування покарання до відповідної установи.

Ухвалою Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області обвинувачений був етапований з ДУ «Солонянська виправна колонія (№21)» до Криворізької установи виконання покарань № 3 УДПС України в Дніпропетровській області для подальшої доставки його в приміщення Саксаганського районного суду та розгляду кримінального провадження за його обвинуваченням за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України.

Таким чином встановлено, що обвинувачений прибув до Криворізької установи виконання покарань № 3 УДПС України в Дніпропетровській області для участі у судових засіданнях при фактичному відбутті покарання за попереднім вироком, хоча за умови участі обвинуваченого у судових засіданнях в режимі відеоконференції, що передбачено вимогами ст. 336 КПК України, таке етапування не було обов`язковим.

Слід також наголосити, що відповідно до правового висновку, викладеному в постанові Великої Палати Верховного Суду України від 29.08.2018р. у справі № 663/537/17, зазначено, якщо особа вчинила злочин в період з 24.12.2015р. до 20.06.2017р. (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Визначальним у даному правовому висновку є обрання щодо особи запобіжного заходу та перебування особи в умовах попереднього ув`язнення, проте до обвинуваченого у даному кримінальному провадженні попереднє ув`язнення не застосовувалося, про що вище судом апеляційної інстанції зроблено висновок.

Таким чином висновки суду першої інстанції щодо незарахування обвинуваченому до строку покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку день за два відповідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII є правильними, а доводи апеляційної скарги захисника, що ухвалою Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 06.09.2021р. обвинувачений був етапований з ДУ «Солонянська колонія № 21» до ДУ «Криворізька УВП № 3» для участі у судових засіданнях, тому строк з 06.09.2021р. до набрання вироком законної сили підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції, яка діяла станом на 18.02.2017р., є неспроможними та не підлягають задоволенню.

Рішення суду першої інстанції є законним та обґрунтованим рішенням, істотних порушень вимог кримінального та кримінального процесуального закону для зміни вироку судом апеляційної інстанції не встановлено.

Враховуючи викладене вище та керуючись ст.ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 07.08.2023р., яким обвинуваченого ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України та на підставі ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України призначено покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки - залишити без задоволення.

Вирок Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 07.08.2023р., яким обвинуваченого ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України та на підставі ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України призначено покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки - залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня отримання копії судового рішення.

Судді