ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 січня 2024 року

м. Хмельницький

Справа № 686/16468/23

Провадження № 11-кп/4820/138/24

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Хмельницького апеляційного суду

в складі: судді-доповідача - ОСОБА_1 ,

суддів - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

секретаря - ОСОБА_4 ,

з участю: прокурора - ОСОБА_5 ,

обвинуваченого - ОСОБА_6 ,

захисника - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудового розслідування 10 травня 2023 року за № 0001595 за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, за апеляційними скаргами заступника керівника Хмельницької обласної прокуратури та обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 19 жовтня 2023 року, -

в с т а н о в и л а :

Цим вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Хмельницький, Хмельницької області, проживаючого по АДРЕСА_1 , громадянина України, із середньою спеціальною освітою, не одруженого, не працюючого, раніше судимого:

-22 квітня 2016 року Хмельницьким міськрайонним судом Хмельницької області за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбуття покарання з встановленням іспитового строку на 2 роки;

-08 вересня 2016 року Хмельницьким міськрайонним судом Хмельницької області за ч. 2 ст. 125 КК України, ст. 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 1 місяць, звільненого 24 грудня 2020 року з Райківецької виправної колонії № 78 по відбуттю строку покарання;

-02 травня 2023 року Хмельницьким апеляційним судом за ч 4 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років,

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України та призначено йому покарання у виді 5 років 9 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України, шляхом повного приєднання невідбутої частини покарання за вироком Хмельницького апеляційного суду від 02 травня 2023 року, остаточно визначено покарання у виді 5 років 9 місяців позбавлення волі.

Початок строку відбуття покарання ухвалено рахувати з моменту набрання вироком законної сили, зарахувавши в строк відбуття покарання термін попереднього ув`язнення з 02 червня 2023 року до дня набрання вироком законної сили.

До набрання вироком законної сили запобіжний захід ОСОБА_6 залишено попередній - тримання під вартою.

Стягнуто з ОСОБА_6 на користь держави 3824 грн. 00 коп. документально підтверджених витрат на залучення експертів.

Питання стосовно речових доказів вирішено відповідно до вимог ст. 100 КПК України.

За вироком суду, ОСОБА_6 , маючи не зняту та не погашену судимість, в установленому законом порядку, за вчинення злочинів проти власності, на шлях виправлення не став та повторно вчинив новий, умисний корисливий злочин.

Так, 30 квітня 2023 року, близько 08 год. 44 хв. ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що розташований по АДРЕСА_2 , помітив на полицях з продажу товарів чоловічі парфуми належні ФОП ОСОБА_9 , після чого прийняв рішення про вчинення крадіжки вказаного майна з метою власного збагачення.

Тоді ж, ОСОБА_6 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, перебуваючи в приміщенні вищевказаного магазину, розуміючи, що в країні діє військовий стан, який введений на всій території України Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України № 3057-IX від 2 травня 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року, строком на 90 діб, умисно, таємно, повторно, із полиць з продажу товарів вищевказаного магазину викрав одні парфуми марки «Flavia Enzo», ємкістю 100 мл., вартістю 739 грн. 33 коп., після чого викрадене заховавши в зовнішню кишеню спортивної куртки, пройшов повз каси магазину та не розрахувавшись за вищевказане майно, покинув приміщення магазину, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними протиправними діями ОСОБА_6 заподіяв ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на суму 739 грн. 33 коп.

Крім того, 01 травня 2023 року, близько 18 год. 00 хв. ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що розташований по АДРЕСА_2 , помітив на полицях з продажу товарів жіночі парфуми належні ФОП ОСОБА_9 , після чого прийняв рішення про вчинення крадіжки вказаного майна з метою власного збагачення.

Тоді ж, ОСОБА_6 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, перебуваючи в приміщенні вищевказаного магазину, розуміючи, що в країні діє військовий стан, який введений на всій території України Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України № 3057-IX від 2 травня 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року, строком на 90 діб, умисно, таємно, повторно із полиць з продажу товарів вище вказаного магазину викрав одні парфуми марки «Flavia Cherry Lust», ємкістю 100 мл., вартістю 720 грн., після чого викрадене заховавши в зовнішню кишеню спортивної куртки, пройшов повз каси магазину та не розрахувавшись за вищевказане майно, покинув приміщення магазину, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними протиправними діями ОСОБА_6 заподіяв ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на суму 720 грн. 00 коп.

Окрім того, 02 травня 2023 року, близько 15 год. 29 хв., ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що розташований по АДРЕСА_3 , помітив на полицях з продажу товарів парфуми, належні ФОП ОСОБА_10 , після чого прийняв рішення про вчинення крадіжки вказаного майна з метою власного збагачення.

Тоді ж, ОСОБА_6 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, перебуваючи в приміщенні вищевказаного магазину, розуміючи, що в країні діє військовий стан, який введений на всій території України Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України № 3057-IX від 2 травня 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року, строком на 90 діб, умисно, таємно, повторно із полиць з продажу товарів вище вказаного магазину викрав одні парфуми марки «La Rive MISS DREAM» ємкістю 100 мл., вартістю 346 грн. 33 коп., після чого викрадене утримуючи в руках, пройшов повз каси магазину та не розрахувавшись за вищевказане майно, покинув приміщення магазину, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними протиправними діями ОСОБА_6 заподіяв ФОП ОСОБА_10 майнової шкоди на суму 346 грн. 33 коп.

Також, 13 травня 2023 року, близько 16 год. 06 хв., ОСОБА_6 перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що розташований по АДРЕСА_2 , помітив на полицях з продажу товарів жіночу парфуми належні ФОП ОСОБА_9 , після чого прийняв рішення про вчинення крадіжки вказаного майна з метою власного збагачення.

Тоді ж, ОСОБА_6 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, перебуваючи в приміщенні вищевказаного магазину, розуміючи, що в країні діє військовий стан, який введений на всій території України Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України № 3057-IX від 2 травня 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року, строком на 90 діб, умисно, таємно, повторно із полиць з продажу товарів вище вказаного магазину викрав одні парфуми марки «Versos Crystal Noir», ємкістю 100 мл., вартістю 802 грн. 00 коп., заховавши викрадене до зовнішньої кишені куртки, пройшов повз каси магазину та не розрахувавшись за вищевказане майно, покинув приміщення магазину, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними протиправними діями ОСОБА_6 заподіяв ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на суму 802 грн. 00 коп.

Поряд з цим, 14 травня 2023 року, близько 13 год. 55 хв., ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що розташований по АДРЕСА_4 , помітив на полицях з продажу товарів крем для обличчя належні ФОП ОСОБА_11 , після чого прийняв рішення про вчинення крадіжки вказаного майна з метою власного збагачення.

Тоді ж, ОСОБА_6 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, перебуваючи в приміщенні вищевказаного магазину, розуміючи, що в країні діє військовий стан, який введений на всій території України Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України № 3057-IX від 2 травня 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року, строком на 90 діб, умисно, таємно, повторно із полиць з продажу товарів вище вказаного магазину викрав один крем для обличчя марки «ENOUGH», ємкістю 50 г, вартістю 477 грн. 00 коп. та один крем для обличчя марки «LOREAL», об`ємом 70 мл., вартістю 360 грн. 73 коп., заховавши викрадене до зовнішньої правої кишені куртки, пройшов повз каси магазину та не розрахувавшись за вищевказане майно, покинув приміщення магазину, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними протиправними діями ОСОБА_6 заподіяв ФОП ОСОБА_11 майнової шкоди на загальну суму 837 грн. 73 коп.

Таким чином, ОСОБА_6 своїми умисними, протиправними діями, які виразились у таємному викраденні чужого майна, вчиненого повторно спричинив ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на загальну суму 2 261 грн. 33 коп., ФОП ОСОБА_10 майнової шкоди на суму 346 грн. 33 коп., ФОП ОСОБА_11 , майнової шкоди на загальну суму 837 грн. 73 коп.

Не погоджуючись із вироком суду, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи доведеності вини та правильності кваліфікації дій обвинуваченого, посилаючись на невідповідність тяжкості призначеного покарання його особі, внаслідок м`якості просить такий скасувати, ухвалити новий, яким призначити ОСОБА_6 покарання за ч. 4 ст. 185 КК України, з застосуванням ст. 71 КК України, у виді 7 років позбавлення волі.

Акцентує увагу, що суд першої інстанції, призначаючи обвинуваченому остаточне покарання за сукупністю вироків у виді позбавлення волі на строк 5 років 9 місяців, в порушення вимог ч. 4 ст. 71 КК України, не приєднав невідбуту частину покарання за попереднім вироком, що є прямим порушенням кримінального закону.

Окрім того, вважає, що місцевий суд, при призначені покарання ОСОБА_6 , не врахував, що він неодноразово судимий за вчинення умисних корисливих злочинів, вчинив 5 епізодів злочинних діянь, які відносяться до категорії тяжких, заподіяні збитки не відшкодовані, що свідчить про негативну характеристику обвинуваченого, небажання стати на шлях виправлення і відповідно призначення йому занадто м`якого покарання.

В поданій апеляційній скарзі, ОСОБА_6 , не оспорюючи доведеності вини та правильності кваліфікації своїх дій, посилаючись на невідповідність тяжкості призначеного покарання його особі, внаслідок суворості, просить вирок місцевого суду змінити та пом`якшити призначене йому покарання. Стверджує, що судом не враховано ряд його захворювань, наявність 3 групи інвалідності, визнання вини та щире розкаяння у скоєному.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду про зміст оскаржуваного судового рішення з коротким викладом вимог апеляційної скарги, думку прокурора, обвинуваченого та його захисника, які підтримали апеляційні скарги, провівши з`ясування обставин провадження та перевірку їх доказами в частині дослідження даних, що характеризують особу обвинуваченого, перевіривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, а обвинуваченого - відхиленню, виходячи з наступних підстав.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення при зазначених у вироку обставинах відповідає матеріалам провадження, ґрунтується на досліджених в судовому засіданні доказах і не заперечується в апеляційних скаргах, як не оспорюється і кваліфікація його дій за ч. 4 ст. 185 КК України.

У зв`язку з відсутністю апеляційних скарг в частині кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_6 колегія суддів вважає доведеним, що ОСОБА_6 , маючи не зняту та не погашену судимість, в установленому законом порядку, за вчинення кримінальних правопорушень проти власності, на шлях виправлення не став та повторно вчинив нове, умисне корисливе кримінальне правопорушення.

Так, 30 квітня 2023 року, близько 08 год. 44 хв. ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » по АДРЕСА_2 , помітив на полицях з продажу товарів чоловічі парфуми належні ФОП ОСОБА_9 , після чого прийняв рішення про вчинення крадіжки вказаного майна з метою власного збагачення.

Тоді ж, ОСОБА_6 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, перебуваючи в приміщенні вищевказаного магазину, розуміючи, що в країні діє військовий стан, який введений на всій території України Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України № 3057-IX від 2 травня 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року, строком на 90 діб, умисно, таємно, повторно, із полиць з продажу товарів вищевказаного магазину викрав одні парфуми марки «Flavia Enzo», ємкістю 100 мл., вартістю 739 грн. 33 коп., після чого викрадене заховавши в зовнішню кишеню спортивної куртки, пройшов повз каси магазину та не розрахувавшись за вищевказане майно, покинув приміщення магазину, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними протиправними діями ОСОБА_6 заподіяв ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на суму 739 грн. 33 коп.

Крім того, 01 травня 2023 року, близько 18 год. 00 хв. ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » по АДРЕСА_2 , помітив на полицях з продажу товарів жіночі парфуми належні ФОП ОСОБА_9 , після чого прийняв рішення про вчинення крадіжки вказаного майна з метою власного збагачення.

Тоді ж, ОСОБА_6 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, перебуваючи в приміщенні вищевказаного магазину, розуміючи, що в країні діє військовий стан, який введений на всій території України Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України № 3057-IX від 2 травня 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року, строком на 90 діб, умисно, таємно, повторно із полиць з продажу товарів вище вказаного магазину викрав одні парфуми марки «Flavia Cherry Lust», ємкістю 100 мл., вартістю 720 грн., після чого викрадене заховавши в зовнішню кишеню спортивної куртки, пройшов повз каси магазину та не розрахувавшись за вищевказане майно, покинув приміщення магазину, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними протиправними діями ОСОБА_6 заподіяв ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на суму 720 грн. 00 коп.

Окрім того, 02 травня 2023 року, близько 15 год. 29 хв., ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що розташований по АДРЕСА_3 , помітив на полицях з продажу товарів парфуми, належні ФОП ОСОБА_10 , після чого прийняв рішення про вчинення крадіжки вказаного майна з метою власного збагачення.

Тоді ж, ОСОБА_6 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, перебуваючи в приміщенні вищевказаного магазину, розуміючи, що в країні діє військовий стан, який введений на всій території України Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України № 3057-IX від 2 травня 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року, строком на 90 діб, умисно, таємно, повторно із полиць з продажу товарів вище вказаного магазину викрав одні парфуми марки «La Rive MISS DREAM» ємкістю 100 мл., вартістю 346 грн. 33 коп., після чого викрадене утримуючи в руках, пройшов повз каси магазину та не розрахувавшись за вищевказане майно, покинув приміщення магазину, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними протиправними діями ОСОБА_6 заподіяв ФОП ОСОБА_10 майнової шкоди на суму 346 грн. 33 коп.

Також, 13 травня 2023 року, близько 16 год. 06 хв., ОСОБА_6 перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » по АДРЕСА_2 , помітив на полицях з продажу товарів жіночу парфуми належні ФОП ОСОБА_9 , після чого прийняв рішення про вчинення крадіжки вказаного майна з метою власного збагачення.

Тоді ж, ОСОБА_6 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, перебуваючи в приміщенні вищевказаного магазину, розуміючи, що в країні діє військовий стан, який введений на всій території України Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України № 3057-IX від 2 травня 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року, строком на 90 діб, умисно, таємно, повторно із полиць з продажу товарів вище вказаного магазину викрав одні парфуми марки «Versos Crystal Noir», ємкістю 100 мл., вартістю 802 грн. 00 коп., заховавши викрадене до зовнішньої кишені куртки, пройшов повз каси магазину та не розрахувавшись за вищевказане майно, покинув приміщення магазину, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними протиправними діями ОСОБА_6 заподіяв ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на суму 802 грн. 00 коп.

Продовжуючи свої злочинні дії, 14 травня 2023 року, близько 13 год. 55 хв., ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » по АДРЕСА_4 , помітив на полицях з продажу товарів крем для обличчя належні ФОП ОСОБА_11 , після чого прийняв рішення про вчинення крадіжки вказаного майна з метою власного збагачення.

Тоді ж, ОСОБА_6 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, перебуваючи в приміщенні вищевказаного магазину, розуміючи, що в країні діє військовий стан, який введений на всій території України Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX та Указом президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України № 3057-IX від 2 травня 2023 року, строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року, строком на 90 діб, умисно, таємно, повторно із полиць з продажу товарів вище вказаного магазину викрав один крем для обличчя марки «ENOUGH», ємкістю 50 г, вартістю 477 грн. 00 коп. та один крем для обличчя марки «LOREAL», об`ємом 70 мл., вартістю 360 грн. 73 коп., заховавши викрадене до зовнішньої правої кишені куртки, пройшов повз каси магазину та не розрахувавшись за вищевказане майно, покинув приміщення магазину, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними протиправними діями ОСОБА_6 заподіяв ФОП ОСОБА_11 майнової шкоди на загальну суму 837 грн. 73 коп.

Таким чином, ОСОБА_6 своїми умисними, протиправними діями, які виразились у таємному викраденні чужого майна, вчиненого повторно спричинив ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на загальну суму 2 261 грн. 33 коп., ФОП ОСОБА_10 майнової шкоди на суму 346 грн. 33 коп., ФОП ОСОБА_11 , майнової шкоди на загальну суму 837 грн. 73 коп.

Обставини таємного незаконного заволодіння майном фізичних осіб підприємців ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 визнав і обвинувачений ОСОБА_6 в процесі судового та апеляційного розглядів провадження, ствердивши час, місце та спосіб таємного викрадення майна, його кількість та вартість.

Проте, при призначенні покарання ОСОБА_6 суд першої інстанції не дотримався вимог ст. ст. 65, 71 КК України та визначив таке без належного урахування ступеня тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, вимог кримінального закону та особи обвинуваченого.

Призначаючи покарання, у кожному конкретному випадку, суди мають дотримуватися вимог кримінального закону й зобов`язані враховувати ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, дані про особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Таке покарання має бути необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження нових кримінальних правопорушень.

Разом з тим, при призначенні обвинуваченому покарання судом практично не взято до уваги те, що ОСОБА_6 , який раніше неодноразово судимий, визнаний винним у вчиненні тяжкого кримінального правопорушення, його підвищену суспільну небезпечність, а також конкретні обставини кримінального правопорушення, зокрема те, що злочин вчинений повторно, в умовах воєнного стану, кількість епізодів злочинних дій, наслідки, що настали, суспільну небезпеку скоєного.

З урахуванням викладеного, призначене ОСОБА_6 покарання не є достатнім і необхідним для його виправлення та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень, не відповідає ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення і його особі через м`якість.

Отже, за даних обставин, вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_6 , в частині призначеного покарання за ч. 4 ст. 185 КК України, у виді 5 років 9 місяців позбавлення волі із застосуванням ст. 71 КК України, підлягає скасуванню, з ухваленням нового вироку.

Призначаючи ОСОБА_6 покарання за ч. 4 ст. 185 КК України колегія суддів враховує особу винного, який раніше неодноразово судимий, має не зняту та не погашену судимість, притягувався до адміністративної відповідальності, за місцем проживання характеризується посередньо, не працює, перебуває на спостереженні у лікаря-нарколога, з попередніх судимостей жодних висновків не зробив, а продовжує вчиняти нові, умисні корисливі кримінальні правопорушення.

Обставиною, що пом`якшує покарання є щире каяття. Обставин, що обтяжують покарання ОСОБА_6 не встановлено.

Враховуючи вказані обставини, характер і ступінь суспільної небезпеки вчиненого кримінального правопорушення, яке посягає на одне із найцінніших соціальних благ людини - право власності, враховуючи суспільну небезпечність кримінального правопорушення, беручи до уваги особу ОСОБА_6 , який раніше неодноразово судимий, з попередніх судимостей жодних висновків не зробив, колегія суддів приходить до висновку, що виправлення обвинуваченого ОСОБА_6 можливо лише шляхом призначення останньому покарання у виді позбавлення волі.

Саме таке покарання, на думку колегії суддів, буде необхідним і достатнім для виправлення, перевиховання обвинуваченого та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень.

Разом з тим, слушними є твердження прокурора про неправильне застосування вимог ст. 71 КК України при призначенні обвинуваченому остаточного покарання за сукупністю вироків.

Відповідно до ч. ч. 1, 4 ст. 71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком. При цьому, остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, які даного кримінального правопорушення не стосуються, має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

В той же час, призначаючи ОСОБА_6 остаточне покарання за сукупністю вироків, місцевий суд, в порушення прямих вимог закону, призначив обвинуваченому остаточне покарання за сукупністю вироків у виді 5 років 9 місяців позбавлення волі, яке є ідентичним з покаранням призначеним за нове кримінальне правопорушення, що є прямим порушенням кримінального закону.

За таких обставин покарання обвинуваченому ОСОБА_6 має бути призначено з урахуванням санкцій кримінального закону, за яким кваліфіковані його злочинні дії, та вимог ст. 71 КК України.

Посилання обвинуваченого та його захисника на визнання своєї вини є формальним і фактично не враховує наслідки кримінального правопорушення.

Ті обставини, що ОСОБА_6 визнав вину, сприяв розкриттю кримінального правопорушення, в даному випадку не є підставою для звільнення від відбування покарання з випробуванням чи призначення покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті кримінального закону за якою кваліфіковані його дії, оскільки це не спростовує встановлених судом обставин і висновків та не дає підстав вважати, що виправлення обвинуваченого можливе без відбування покарання.

Тому застосування до нього ст. ст. 69, 75 КК України колегія суддів не вбачає.

Твердження ОСОБА_6 про неврахування наявності у нього ряду захворювань та інвалідності не заслуговують на увагу суду, виходячи з наступного.

Згідно з п. 2.6. Порядку взаємодії закладів охорони здоров`я Державної кримінально-виконавчої служби України із закладами охорони здоров`я з питань надання медичної допомоги особам, узятим під варту, затвердженого спільним Наказом Міністерства юстиції України та Міністерства охорони здоров`я України від 10 лютого 2012 року № 239/5/104, особа, узята під варту, має право на вільний вибір лікаря.

Враховуючи вищевказане положення, особи, які перебувають під вартою, та є хворими, отримують медичну допомогу (консультування, обстеження, лікування) в амбулаторних умовах в медичних частинах в присутності персоналу медичної частини.

А тому, перешкоди для лікування ОСОБА_6 під час відбування покарання відсутні.

Керуючись ст. ст. 368, 370, 409, 420 КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 відхилити.

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 19 жовтня 2023 року в частині призначеного покарання обвинуваченому ОСОБА_6 скасувати.

Ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_6 покарання за ч. 4 ст. 185 КК України у виді 6 років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України остаточне покарання ОСОБА_6 призначити за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироком Хмельницького апеляційного суду від 02 травня 2023 року у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без змін.

Вирок набирає законної сили негайно після його проголошення та може бути оскаржений шляхом подачі касаційної скарги до Касаційного Кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення апеляційним судом, а засудженим, який утримується під вартою, в той же строк з дня отримання копії вироку.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3