Справа № 165/3591/22 Провадження №11-кп/802/152/24 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 лютого 2024 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

захисника обвинуваченого- ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000648 від 06 грудня 2022 року, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Нововолинського міського суду Волинської області від 19 жовтня 2023 року про обвинувачення ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст.185, ст.395 КК України,

В С Т А Н О В И В :

Даним вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець міста Нововолинська Волинської області, українець, громадянин України, освіта повна загальна середня, не працює, не одружений, інвалідом І-ІІ групи не являється, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

судимий:

-вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 29.11.2005 року за ч.3 ст.185, ст.69, ст.104, ст.75 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк один рік з іспитовим строком один рік;

-вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 05.02.2008 року за ч.1 ст.185, ст.104, ст.75 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк один рік з іспитовим строком один рік;

-вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 26.12.2008 року за ч.2 ст.345, ч.2 ст.342, ст.70, ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк один рік два місяці;

-вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 17.04.2009 року за ч.2 ст.190, ч.4 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк два роки, звільнений 23.12.2010 року по відбуттю строку покарання;

-вироком Володимирецького районного суду Рівненської області від 17.01.2013 року за ч.2 ст.307, ст.69 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років без конфіскації майна, 07.07.2014 року звільнений від відбуття покарання згідно ухвали Сарненського районного суду Рівненської області від 27.06.2014 року на підставі Закону України "Про амністію у 2014 році";

-вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 06.02.2015 року за ч.2 ст.15 ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк три роки;

-вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 18.03.2018 року за ч.3 ст.185, ст.395, ч.4 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк три роки шість місяців;

-вироком Володимир-Волинського міського суду Волинської області від 06.08.2018 року за ч.2 ст.186, ст.395, ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки, звільнений 08.06.2022 року по відбуттю строку покарання;

-вироком Володимир-Волинського міського суду Волинської області від 01.05.2023 року за ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років,

визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст.185, ст.395 КК України з призначенням покарання:

-за ч.4 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк п`ять років два місяці;

-за ст.395 КК України у виді арешту на строк п`ять місяців.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом повного поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено покарання ОСОБА_7 у виді позбавлення волі на строк п`ять років два місяці.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання покарання за даним вироком та за вироком Володимир-Волинського міського суду Волинської області від 01.05.2023 року, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років чотири місяці.

Строк покарання ОСОБА_7 рахувати з дня ухвалення вироку, тобто з 19.10.2023 року.

Зараховано до строку покарання ОСОБА_7 попереднє ув`язнення за період з 23.12.2022 року по 18.10.2023 року включно, із розрахунку, відповідно до ч.5 ст.72 КК України одному дню попереднього ув`язнення відповідає один день позбавлення волі.

До набрання вироком законної сили продовжено застосований до ОСОБА_7 запобіжний захід у виді тримання під вартою на строк шістдесят днів, з 19.10.2023 року до 17.12.2023 року включно.

Вироком суду вирішено долю арештованого майна та речових доказів.

Стягнуто з ОСОБА_7 в дохід держави 943 (дев`ятсот сорок три) гривні 90 копійок судових витрат.

Цивільний позов представника ТзОВ "Вигідна покупка" ОСОБА_9 до ОСОБА_7 задоволено. Стягнуто з ОСОБА_7 в користь ТзОВ "Вигідна покупка" 3658 (три тисячі шістсот п`ятдесят вісім) гривень майнової шкоди.

Згідно вироку суду, обвинувачений ОСОБА_7 18.11.2022 року, в період часу з 17 години 27 хвилин по 17 годину 31 хвилину достовірно знаючи, що на території України діє воєнний стан, який введено Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 року "Про введення воєнного стану в Україні" та затверджений Законом України №2102-IX від 24.02.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 26.03.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України №133/2022 від 14.03.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджений Законом України №2119- IX від 15.03.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.04.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України №259/2022 від 18.04.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" та Законом України №2212-IX від 21.04.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.05.2022 року строком на 90 діб Указом Президента України №341/2022 від 17.05.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджений Законом України №2263- IX від 22.05.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 року на 90 діб Указом Президента України №573/2022 від 12.08.2022 року, який затверджений Законом України №2500-ІХ від 15.08.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", перебуваючи у магазині ТМ "Аврора" ТзОВ "Вигідна покупка", що знаходиться за адресою: місто Нововолинськ, вулиця Промислова, 60, умисно, керуючись корисливим мотивом та метою заволодіння чужим майном, переконавшись, що його дії є непомітними для сторонніх осіб, шляхом вільного доступу таємно, повторно, викрав з торгового залу: набір головок торцевих головок з ключем, вартістю 169 гривень; набір головок торцевих ключів з тріскачкою, вартістю 199 гривень; набір викруток марки "BELT", вартістю 39 гривень; упаковку з тринадцятьма капсулами для прання марки "Persil color", вартістю 149 гривень, чим спричинив ТзОВ "Вигідна покупка" майнову шкоду на загальну суму 556 гривень.

Крім цього, 30.11.2022 року з 13 годині 08 хвилин по 13 годину 12 хвилин ОСОБА_7 , діючи в умовах воєнного стану, який введений Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 року "Про введення воєнного стану в Україні" та затверджений Законом України №2102-IX від 24.02.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 26.03.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України №133/2022 від 14.03.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджений Законом України №2119- IX від 15.03.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.04.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України №259/2022 від 18.04.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" та Законом України №2212-IX від 21.04.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.05.2022 року строком на 90 діб Указом Президента України №341/2022 від 17.05.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджений Законом України №2263- IX від 22.05.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 року на 90 діб Указом Президента України №573/2022 від 12.08.2022 року, який затверджений Законом України №2500-ІХ від 15.08.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 року строком на 90 діб, Указом Президента України №757/2022 від 07.11.2022 року, який затверджений Законом України №2738-ІХ від 16.11.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21.11.2022 року строком на 90 діб, перебуваючи в приміщенні магазину ТМ "Аврора", який знаходиться за адресою: Волинська область, Володимирський район, місто Нововолинськ, бульвар Шевченка, 3, діючи умисно, керуючись корисливим мотивом та метою заволодіння чужим майном, усвідомлюючи протиправність своїх дій, переконавшись, що його дії є непомітними для сторонніх осіб, шляхом вільного доступу повторно, таємно викрав з торгових стелажів: машинку для стрижки волосся, марки "Gemmy", модель "GM-809", вартістю 327 гривень; навушники бездротові, накладні, марки "НЩ8", вартістю 261,33 гривень; чоловічу бритву марки "Progemei", модель "GM-7730", вартістю 461,33 гривень; триммер для стрижки волосся марки "Gemmy", модель "GM-3112", вартістю252,64 гривень, чим спричинив ТзОВ "Вигідна покупка" майнову шкоду на загальну суму 1302,30 гривень.

Крім цього, 04.12.2022 року в період часу з 16 години 42 хвилин по 16 годину 48 хвилин, ОСОБА_7 , достовірно знаючи, що на території України діє воєнний стан, який введений Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 року "Про введення воєнного стану в Україні" та затверджений Законом України №2102-IX від 24.02.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 26.03.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України №133/2022 від 14.03.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджений Законом України №2119- IX від 15.03.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.04.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України №259/2022 від 18.04.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" та Законом України №2212-IX від 21.04.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.05.2022 року строком на 90 діб Указом Президента України №341/2022 від 17.05.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджений Законом України №2263- IX від 22.05.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 року на 90 діб Указом Президента України №573/2022 від 12.08.2022 року, який затверджений Законом України №2500-ІХ від 15.08.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 року строком на 90 діб, Указом Президента України №757/2022 від 07.11.2022 року, який затверджений Законом України №2738-ІХ від 16.11.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21.11.2022 року строком на 90 діб, перебуваючи в приміщенні магазину "Аврора" ТзОВ "Вигідна покупка", який знаходиться за адресою: вулиця Промислова, 60, міста Нововолинськ, Володимирський район, Волинська область, діючи умисно, керуючись корисливим мотивом та метою заволодіння чужим майном, усвідомлюючи протиправність своїх дій, переконавшись що його дії є непомітними для сторонніх осіб, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав з торгового залу: гірлянди-стрічки світлодіодні, марки "Mirko" у кількості три штуки, вартістю за одну 229 гривень, на загальну суму 687 гривень; гірлянду декоративну марки "Mirko", у кількості одна штука, вартістю 149 гривень; гірлянду LED силіконову, марки "Mirko", у кількості одна штука, вартістю 99 гривень, чим спричинив ТзОВ "Вигідна покупка майнову шкоду на загальну суму 935 гривень.

Крім цього, 16.12.2022 року, в період часу з 14 години 27 хвилин по 14 годину 30 хвилин ОСОБА_7 , діючи в умовах воєнного стану, який введений Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 року "Про введення воєнного стану в Україні" та затверджений Законом України №2102-IX від 24.02.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 26.03.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України №133/2022 від 14.03.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджений Законом України №2119- IX від 15.03.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.04.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України №259/2022 від 18.04.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" та Законом України №2212-IX від 21.04.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.05.2022 року строком на 90 діб Указом Президента України №341/2022 від 17 травня 2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджений Законом України №2263- IX від 22.05.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 року на 90 діб Указом Президента України №573/2022 від 12.08.2022 року, який затверджений Законом України №2500-ІХ від 15.08.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 року строком на 90 діб, Указом Президента України №757/2022 від 07.11.2022 року, який затверджений Законом України №2738-ІХ від 16.11.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21.11.2022 року строком на 90 діб, перебуваючи в приміщенні магазину ТМ "Аврора", який знаходиться за адресою: Волинська область, Володимирський район, місто Нововолинськ, бульвар Шевченка, 28, діючи умисно, керуючись корисливим мотивом та метою заволодіння чужим майном, усвідомлюючи протиправність своїх дій, переконавшись, що його дії є непомітними для сторонніх осіб, шляхом вільного доступу повторно, таємно викрав з торгових стелажів: універсальний гель для прання марки "Wash&Eree", об`жмрм 5000 мл, вартістю 251,67 гривень; тепло вентилятор марки "Wiren", потужністю 1900 ВТ, вартістю 771,33 гривень, чим спричинив ТзОВ "Вигідна покупка" майнову шкоду на загальну суму 1023 гривень.

Крім цього, 22.12.2022 року, о 17 годині 20 хвилин ОСОБА_7 , достовірно знаючи, що на території України діє воєнний стан, який введений Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 року "Про введення воєнного стану в Україні" та затверджений Законом України №2102-IX від 24.02.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 26.03.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України №133/2022 від 14.03.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджений Законом України №2119- IX від 15.03.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.04.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України №259/2022 від 18.04.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" та Законом України №2212-IX від 21.04.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.05.2022 року строком на 90 діб Указом Президента України №341/2022 від 17.05.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджений Законом України №2263- IX від 22.05.2022 року "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжений строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 року на 90 діб Указом Президента України №573/2022 від 12.08.2022 року , який затверджений Законом України №2500-ІХ від 15.08.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 року строком на 90 діб, Указом Президента України №757/2022 від 07.11.2022 року, який затверджений Законом України №2738-ІХ від 16.11.2022 року "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21.11.2022 року строком на 90 діб, перебуваючи в приміщенні магазину " ІНФОРМАЦІЯ_2 ", який знаходиться за адресою: мікрорайон Шахтарський, 1 у місті Нововолинську, Володимирського району Волинської області, діючи умисно, керуючись корисливим мотивом та метою заволодіння чужим майном, усвідомлюючи протиправність своїх дій, переконавшись що його дії є непомітними для сторонніх осіб, шляхом вільного доступу, повторно таємно викрав з каси грошові кошти у сумі 3184 гривень, які належали фізичній особі-підприємцю ОСОБА_10 , чим спричинив потерпілому майнову шкоду на вищевказану суму.

Таким чином, обвинувачений ОСОБА_7 своїми умисними діями, які виразилися у таємному викраденні чужого майна (крадіжці), належного ТзОВ "Вигідна покупка", ФОП ОСОБА_10 вчинених повторно, в умовах воєнного стану, вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.4 ст.185 КК України.

Крім цього, ОСОБА_7 , якому ухвалою Маневицького районного суду Волинської області від 23.05.2022 року, у справі №164/598/22 встановлено адміністративний нагляд строком один рік із застосуванням заборони виїжджати за межі міста Нововолинська без дозволу ВП №1 (м. Нововолинськ) Володимирського РВП ГУНП у Волинській області, будучи 08.08.2022 року ознайомленим працівниками поліції з вищевказаною ухвалою суду, та встановленими обмеженнями, 10.12.2022 року (більш точний час органом досудового розслідування не встановлений), з метою ухилення від адміністративного нагляду, нехтуючи покладеними на нього судом обмеженнями, усвідомлюючи протиправність своїх дій, без узгодження та дозволу працівників ВП №1 (м. Нововолинськ) Володимирського РВП ГУНП у Волинській області на виїзд за межі міста Нововолинська, самовільно, без поважних на це причин, покинув обране ними місце проживання за адресою: АДРЕСА_1 , та виїхав за межі міста Нововолинська, а саме в місто Володимир Володимирського району Волинської області, де перебував до 13.11.2022 року, чим порушив ст.10 Закону України "Про адміністративний нагляд за особами, звільненими з місць позбавлення волі".

Також, ОСОБА_7 своїми умисними діями, які виразилися у самовільному залишенні особою місця проживання з метою ухилення від адміністративного нагляду, вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ст.395 КК України (Том 2 а.с.133-142).

Не погоджуючись із вироком суду обвинувачений подав апеляційну скаргу в якій вказує на те, що оскаржує вирок лише в частині призначеного покарання. Звертає увагу на те, що суд першої інстанції відмовив йому у застосуванні ст.69 КК України не врахувавши, що він перебуває під вартою в слідчому ізоляторі від початку проголошення йому підозри і до проголошення вироку, тобто він не міг відшкодувати цивільний позов потерпілого, який він визнав повністю та згідний. Вказує на те, що він є сиротою і не має близьких, які могли б допомогти відшкодувати заподіяні збитки. Збитки зобов`язується відшкодувати потерпілому, відбуваючи покарання в державній установі ходячи на промзону.

Також судом першої інстанції не було взято до уваги те, що він щиро розкаявся та співпрацював із правоохоронними органами. Також неодноразово вказував на те, що має бажання спокутувавти свою провину та бути зарахованим до ЗСУ, де він є у списках добровольців.

Вказує на те, що на його думку, тлумачення «скористався військовим станом» не відповідає дійсності тому, що бойових та воєнних операцій у Волинській області не відбувається, а скоїв злочин, не користуючись воєнним станом, а через безвихідне становище. Під час перебування під вартою він захворів на ВІЛ-інфекцію, що підтверджується документами. Судом першої інстанції не враховано стан його здоров`я.

Просить змінити вирок в частині призначеного покарання шляхом пом`якшення призначеного покарання із застосуванням ст.69 КК України (Том 2 а.с.157).

На адресу Волинського апеляційного суду 30.01.2024 року від обвинуваченого ОСОБА_7 надійшли доповнення до апеляційної скарги. Вказує на те, що він свою вину у скоєному злочині визнав повністю та щиро розкаявся. Ніяким чином не скористався та не мав наміру скористатися військовим станом, потерпіла сторона не являється переселенцем та на місці, де він скоїв злочин, не ведуться прямі бойові дії, вважає, що поліція неправильно кваліфікувала його дії.

Просить переглянути рішення першої інстанції і визначити йому покарання відповідне вчиненому ним злочину. Також врахувати стан його здоров`я, щире каяття та співпрацю з органом досудового розслідування (Том 2 а.с.180).

В судове засідання не з`явилися потерпілий ОСОБА_10 та представник потерпілого (ТзОВ "Вигідна покупка"), хоча належним чином повідомлялися про час, дату та місце розгляду вказаного кримінального провадження. Від них на адресу апеляційного суду не надходило ні заяв, ні клопотань про відкладення розгляду справи. Учасники кримінального провадження, які з`явилися в судове засідання, не заперечували щодо продовження розгляду справи у відсутності потерпілого ОСОБА_10 та представника потерпілого (ТзОВ "Вигідна покупка"). Їх неприбуття не перешкоджає розгляду кримінального провадження відповідно до вимог ч.4 ст.405 КПК України.

Заслухавши доповідача, який виклав суть вироку суду першої інстанції, повідомив ким та в якому обсязі він оскаржений, виклав основні доводи апеляційної скарги; думку обвинуваченого та його захисника, які апеляційну скаргу підтримали та просили її задовольнити; прокурора, яка проти задоволення апеляційної скарги заперечила; перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого не підлягає до задоволення з наступних підстав.

У відповідності з вимогами ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст.370 КПК України, судове рішення повинне бути законним, обґрунтованим, вмотивованим. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст.94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Ці положення закону розповсюджуються не тільки на вирішення питання про доведеність чи не доведеність вини обвинуваченого, але й при призначенні покарання, в разі ухвалення обвинувального вироку.

Так, серед завдань кримінального провадження, передбачених ст.2 КПК України, міститься вимога про те, щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура та прийнято законне рішення як під час розслідування справи, так і за результатами її судового розгляду.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у таємному викраденні чужого майна (крадіжці), вчинених повторно, в умовах воєнного стану, та у самовільному залишенні особою місця проживання з метою ухилення від адміністративного нагляду, кваліфікація його дій за ч.4 ст.185 КК України та ст.395 КК України є правильними та ніким з учасників судового провадження не оспорюються.

Щодо доводів обвинуваченого в апеляційній скарзі та доповненнях до неї про те, що судом першої інстанції невірно зазначено, що він скоїв злочини користуючись воєнним станом, оскільки бойових та воєнних дій у Волинській області не відбувається, то колегія суддів вважає їх неспроможними та безпідставними з огляду на таке.

Так, відповідно до Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року «Про введення воєнного стану в Україні» та затвердженого Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» № 2102-ІХ від 24.02.2022 року, продовженого Указами Президента України №133/2022 від 14.03.2022 року, №259/2022 від 18.04.2022 року, №341/2022 від 17.05.2022 року, № 573/2022 від 12.08.2022 року, № 757/2022 від 07.11.2022 року «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», які відповідно затверджено Законами України «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 15.03.2022 року, від 21.04.2022 року та від 22.05.2022 року, від 15.08.2022 року, від 16.11.2022 року, з 24.02.2022 року в Україні введено воєнний стан.

Законом України № 2117-IX від 03.03.2022 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо посилення відповідальності за мародерство» посилено відповідальність за кримінальні правопорушення, передбачені статтями 185, 186, 187, 189, 191 КК України, вчинені в умовах воєнного стану.

Відповідно до вказаних змін крадіжка, вчинена в умовах воєнного або надзвичайного стану, кваліфікується за ч.4 ст.185 КК України, за що у санкцією статті передбачене покарання у виді позбавлення волі на строк від 5 до 8 років.

При цьому кваліфікація за ч.4 ст.185 КК України не передбачає такого тлумачення та кваліфікуючої ознаки, як вчинення крадіжки з використанням умов воєнного стану або вчинення її на певній території України, де проводяться бойові дії.

Відповідно до встановлених судом першої інстанції фактичних обставин, які учасниками судового провадження не оспорювались, крадіжки ОСОБА_7 вчинив 18.11.2022 року, 30.11.2022 року, 04.12.2022 року, 10.12.2022 року, 16.12.2022 року та 22.12.2022 року у місті Нововолинськ, Володимирського району Волинської області, тобто на території України під час дії воєнного стану. Таким чином висновок місцевого суду, що дії ОСОБА_7 необхідно кваліфікувати саме як вчинення таємного викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану є обґрунтованим.

Така позиція апеляційного суду узгоджується з висновками про застосування норми права, викладеними в ухвалі колегії суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 17.01.2023 року у справі № 404/3367/22 (провадження № 51-207 ск 23) та ухвалі колегії суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 16.06.2023 року у справі № 199/5420/22 (провадження № 51-2221 ск 23).

Надаючи оцінку твердженням апеляційної скарги обвинуваченого щодо того, що кримінальні правопорушення ним були вчинені у зв`язку із безвихідним становищем, апеляційний суд зазначає наступне.

Можливість врахування обставини, яка пом`якшує покарання винної особи, вчинення злочину внаслідок збігу тяжких особистих, сімейних чи інших обставин обґрунтовується тим, що поєднання несприятливих для особи обставин фізичного, матеріального або морального характеру, що негативно впливають на основні умови її життя, заподіюють особі страждання, негативно впливають на її психіку, можуть викликати у неї стан розпачу, надмірну дратівливість, що не сприяє належному здійсненню самоконтролю поведінки, послаблюють волю особи, знижують її опірність негативним умовам, підсилюють роль ситуативних моментів. Впливаючи на свідомість особи, ці негативні чинники визначають вибір лінії поведінки людини. Визнання цієї обставини такою, що пом`якшує покарання, пояснюється тим, що особа знаходиться під виливом відповідних негативних зовнішніх чинників (тяжких особистих, сімейних чи інших обставин), які здійснюють тиск на свідомість та волю особи, обмежуючи свободу вибору варіанту поведінки, та схиляють до вчинення суспільно небезпечного діяння. Визнання тих чи інших чинників тяжкими особистими, сімейними чи іншими обставинами здійснюється судом.

Однак, в апеляційній скарзі ОСОБА_7 не зазначив у чому саме полягало його безвихідне становище, що вплинули на формування мотивів вчинення злочинів, послабили його волю та обумовлювали вибір злочинної поведінки в невеликий проміжок часу після звільнення з місць відбуття покарання.

Водночас щодо доводів обвинуваченого ОСОБА_7 в апеляційній скарзі та доповненних до неї про те, що призначене йому покарання є суворим, та про наявність підстав для пом`якшення призначеного покарання із застосуванням із застосуванням ст.69 КК України, то вони є безпідставними та не обгрунтованими з огляду на наступне.

Згідно з ст.65 КК України особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначено покарання з врахуванням ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особи винного, обставин, що пом`якшують і обтяжують покарання. При цьому воно повинно бути необхідне і достатнє для її виправлення і попередження нових кримінальних правопорушень.

В той же час згідно зі ст.50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, а також запобігання вчиненню нових кримінальних правопорушень як засудженим, так і іншими особами. Для досягнення законодавчо визначеної мети покарання суди мають керуватися принципами призначення покарання, до яких належить, у тому числі, принцип індивідуалізації та принцип справедливості покарання. Це означає не тільки те, що передбачений законом склад кримінального правопорушення та рамки покарання повинні відповідати один одному, а й те, що покарання має перебувати у справедливому співвідношенні із тяжкістю та обставинами скоєного і особою винного.

Тобто, при призначенні покарання суд повинен належним чином врахувати не тільки дані про особу обвинуваченого, сукупність обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання, тощо, а й особливості вчинення конкретного кримінального правопорушення, обставини та спосіб його вчинення, характер і ступінь тяжкості наслідків, що настали.

Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 покарання суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, одне з яких відповідно до ч.2 ст.12 КК України є кримінальним проступком, а інше згідно ч.5ст.12 КК України є тяжким злочином, всі обставини справи та дані про особу обвинуваченого.

До обставин, що пом`якшують покарання обвинуваченого, відповідно до ст.66 КК України, суд першої інстанції відніс щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінальних правопорушень, з`явлення із зізнанням.

Обставин, що обтяжують покарання ОСОБА_7 , відповідно до ст.67 КК України, судом першої інстанції не встановлено.

При визначенні виду та розміру покарання обвинуваченому, суд першої інстанції врахував те, що останній свою вину визнав повністю, щиро розкаявся у вчиненому,активного сприяв розкриттю кримінальних правопорушень, з`явився із зізнанням. Враховано дані про особу ОСОБА_7 , а саме те що він не працює, на обліку у лікаря-психіатра не перебуває (Том 2 а.с.114), перебуває з липня 2018 року на диспансерному обліку у лікаря-нарколога з приводу вживання опіоїдів (Том 2 а.с.114), хворіє з діагнозами: ППР внаслідок вживання ПАР; реконвалесцент лівобічного орхіту; хронічний вірусний гепатит С; часткова адентія, множинний карієс (Том 1 а.с.73), раніше неодноразово притягувався до кримінальної відповідальності за вчинення умисних корисливих кримінальних правопорушень (Том 2 а.с.110-112, 115-126), є особою молодого віку.

Також місцевим судом враховано обсяг викраденого майна та його вартість, думку представника потерпілого ОСОБА_9 (Том 1 а.с.118), який при призначенні покарання обвинуваченому просив обрати вид і міру покарання згідно з чинним законодавством України на розсуд суду, а також критичне ставлення ОСОБА_7 до скоєного.

З урахуванням викладеного місцевий суд дійшов висновку про можливість призначення ОСОБА_7 покарання ближче до нижчої межі санкції ч.4 ст.185 КК України у вигляді позбавлення волі в межах санкції, та у виді арешту в межах санкції ст.395 КК України, а за сукупністю кримінальних правопорушень суд призначив покарання за правилами ч.1 ст.70 КК України.

Апеляційний суд вважає за необхідне зазначити, що обвинуваченим не відшкодовані завдані збитки, а також в невеликий проміжок часу після звільнення з місць відбуття покарання він знову вчинив ряд нових аналогічних корисливих злочинів.

Апеляційний суд вважає, що дане покарання буде необхідним та справедливим і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень, і відповідатиме вимогам ст.65 КК України.

Верховний Суд неодноразово звертає увагу на те, що виправлення має на меті шляхом примусового впливу на засудженого внести корективи в його соціально-психологічні властивості, нейтралізувати негативні настанови, змусити додержуватися положень закону про кримінальну відповідальність. Досягнення такого результату визнається юридичним виправленням, що є важливим результатом застосування покарання та суттєвим показником його ефективності.

Також апеляційний суд вважає за необхідне зазначити, що Конституційний Суд України в своєму рішенні зазначив: «Окремим виявом справедливості є питання відповідності покарання вчиненому злочину; категорія справедливості передбачає, що покарання за злочин повинно бути домірним злочину. Справедливе застосування норм права є не тільки те, що передбачений законом склад злочину та рамки покарання відповідатимуть один одному, а й те, що покарання має перебувати у справедливому співвідношенні із тяжкістю та обставинами скоєного і особою винного».

Справедливість покарання повинна визначатися з точки зору врахування інтересів усіх суб`єктів кримінально-правових відносин, у тому числі й потерпілих. Однією із умов досягнення цієї мети є відшкодування завданого злочином збитку або усунення заподіяної шкоди.

Апеляний суд вважає, що обвинуваченим не наведено в апеляційній скарзі та доповненних до неї інших переконливих обставин, які не враховані судом першої інстанції при призначенні йому покарання та могли б свідчити про беззаперечну явну суворість або несправедливість призначеного покарання.

Щодо доводів обвинуваченого ОСОБА_7 про те, судом першої інстанції належним чином не враховано незадовільний стан його здоров`я, апеляційний суд зазначає наступне.

Відповідно до листа Філії Державної установи «Центр охорони здоров`я Державної кримінально-виконавчої служби України» у Волинській та Рівненській областях від 31.01.2024 року «Щодо стану здоров`я ОСОБА_7 » вбачається наступне, що за час перебування в Луцькому СІЗО ОСОБА_7 неодноразово оглядався лікарями Луцької міської медичної частини, проведено щорічний профілактичний огляд, Rо-графія ОГК, УЗД органів черевної порожнини, загальний аналіз крові, біохімічний аналіз крові та загальний аналіз сечі… На даний час загальний стан ув`язненого ОСОБА_7 близький до задовільного, необхідний медичний супровід відповідно до наявних захворювань надається (Том 2 а.с.191).

Відповідно встановлено, що ОСОБА_7 отримує необхідний медичний супровід відповідно до Порядку взаємодії закладів охорони здоров`я Державної кримінально-виконавчої служби України із закладами охорони здоров`я з питань надання медичної допомоги засудженим, який затверджено наказом Міністерства охорони здоров`я України №710/5/343 від 10.05.2012 року.

Усі інші доводи ОСОБА_7 та його захисника, які викладені в апеляційній скарзі, і були надані ними під час апеляційного розгляду провадження, колегія суддів до уваги не приймає, оскільки вони були враховані судом першої інстанції при призначенні покарання та відповідно не спростовують висновків місцевого суду і не дають жодних підстав для зміни оскаржуваного вироку, як про це просить апелянт.

Керуючись ст.ст.376, 404, 405, 407, 419 КПК України Волинський апеляційний суд,

У Х В А Л И В :

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Вирок Нововолинського міського суду Волинської області від 19 жовтня 2023 року про обвинувачення ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст.185, ст.395 КК України, залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий:

Судді: