Справа № 442/5924/22 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/1175/22 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 травня 2023 року колегія cуддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Львові в режимі відеоконференції апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 на ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 22 листопада 2022 року,

ВСТАНОВИЛА:

ухвалою Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 22 листопада 2022 року відмовлено у задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_8 захисника засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Судове рішення мотивоване тим, що попри те, що злочини за вироком від 07.02.2018 вчинено у 2015 році, заходи попереднього ув`язнення відносно ОСОБА_7 до 20 червня 2017 року включно не застосовувались, що виключає ультра активну дію Закону №838-VІІІ. Таким чином, під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №2046-VІІІ.

Не погоджуючись із рішенням суду, захисник ОСОБА_7 адвокат ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу, в якій просить оскаржувану ухвалу скасувати та постановити в апеляційному порядку нову ухвалу, якою клопотання адвоката ОСОБА_8 , поданого в інтересах ОСОБА_7 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання задовольнити в повному обсязі.

В обґрунтування апеляційних вимог зазначає, що органами досудового розслідування та судами було встановлено, що злочини, що зазначені у вироку Рівненського міського суду Рівненської області від 07.02.2018 року, були вчинені ОСОБА_7 - 03 грудня 2015 року та 04 грудня 2015 року, а відтак, останній підпадає під дію Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII.

Покликаючись на правову позицію Великої Палати Верховного Суду наведену у Постанові від 29.08.2018 року у справі №663/537/17 вказує, що вирішуючи питання, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Захисник стверджує, що положення про правила складання покарань та зарахування попереднього ув`язнення, закріплені у ст. 72 КК України, є нормами матеріального кримінального права, тому засудженому ОСОБА_7 необхідно було у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, у строк попереднього ув`язнення з 07.02.2018 року до 03.07.2018 року, зарахувати в строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Колегія суддів заслухавши доповідача про обставини справи і зміст апеляційної скарги, пояснення присутніх учасників процесу, зокрема засудженого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 , які підтримали подану апеляційну скаргу, а також прокурора, який заперечив таку, вивчивши матеріали провадження та обговоривши доводи поданої апеляційної скарги, приходить до висновку, що апеляційна скарга захисника засудженого не підлягає задоволенню, виходячи з таких підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбуває покарання в ДУ «Дрогобицька виправна колонія (№40)» з 11.08.2022. Початок строку покарання 08.01.2018.

Так, з особової справи №425-П-22 засудженого ОСОБА_7 вбачається, що вироком Рівненського міського суду Рівненської області від 07.02.2018 його засуджено за ч.2 ст. 289, ч.2 ст. 187, ч.1 ст. 70 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією частини майна, яке є у власності засудженого; запобіжний захід у виді взяття під варту застосовано негайно в залі суду. Вирок набрав законної сили 03.07.2018.

Згідно вироку Рівненського міського суду Рівненської області від 28.04.2022 вбачається, що ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.162, ч.3 ст.185, ч.3 ст.15 ч.3 ст.185, ч.1 ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарання, призначеного за попереднім вироком Рівненського міського суду від 07.02.2018, призначено остаточне покарання у виді 7 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано попереднє ув`язнення з моменту затримання 08.01.2018 в строк призначеного покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 30.05.2022.

Відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, у ч.5 ст. 72 КК України внесено зміни, у відповідності до яких зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Також варто зазначити, що відповідно до ст. 1 Закону України від 30 червня 1993 року «Про попереднє ув`язнення» таке ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Згідно пункту 2 Прикінцевих положень вказаного Закону, він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду, викладеного в постанові №663/537/17 від 29.08.2018, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватись заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VІІІ, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ.

Таким чином, у період чинності Закону №838-VІІІ від 26.11.2015, запобіжний захід у виді тримання під вартою до ОСОБА_7 не застосовувався, оскільки такий був обраний слідчим суддею, а також судом після набрання чинності Законом №2046-VІІІ, тобто, після 21 червня 2017 року.

Попри те, що злочини за вироком від 07.02.2018 вчинено у 2015 році, заходи попереднього ув`язнення відносно ОСОБА_7 до 20 червня 2017 року включно не застосовувались, що виключає ультра активну дію Закону №838-VІІІ. Таким чином, під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №2046-VІІІ.

На підставі вищенаведеного колегія суддів вважає, що суд першої інстанції цілком обґрунтовано дійшов висновку про відсутність підстав для зарахування засудженому ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення у строк покарання

У цьому зв`язку, висновок суду першої інстанції щодо відмови у задоволенні клопотання засудженого про перерахування строку попереднього ув`язнення є вірним, доводи апеляційної скарги його не спростовують.

Оскільки в ході апеляційного розгляду не встановлено обставин, які могли б бути підставою для скасування оскаржуваної ухвали, така, на переконання колегії суддів, є законною, оскільки постановлена компетентним судом згідно з нормами матеріального права та з дотриманням вимог щодо кримінального провадження.

Відтак, ухвала підлягає залишенню в силі, а апеляційну скаргу слід залишити без задоволення.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 22 листопада 2022 року залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена у касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, а особою, яка утримується під вартою з моменту отримання копії ухвали в той же строк.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4