ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/1978/23 Справа № 227/88/23 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 серпня 2023 року м.Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в режимі відео конференції апеляційну скаргу прокурора на вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 17 березня 2023 року відносно ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 307 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 17 березня 2023 року

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Красноярське, Добропільського району, Донецької області, громадянина України, раніше не судимого, не працюючого, інваліда III групи, не одруженого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнано винуватим та засуджено за ч. 2 ст. 307, ст. 69 КК України до 5 (п`яти) років позбавлення волі з конфіскацією майна. Вирішено долю речових доказів. Стягнуто судові витрати.

Згідно вироку, в листопаді 2022 року, точна дата та час слідством не встановлено ОСОБА_8 перебуваючи за місцем свого мешкання, а саме за адресою: кв. АДРЕСА_2 , з метою протиправного особистого збагачення, в порушення вимог ст.ст. 7, 12 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 22 грудня 2006 року, з подальшими внесеними до нього змінами та доповненнями, а також Постанови Кабінету Міністрів України від 6 травня 2000 року № 770 «Про затвердження Переліку наркотичних, психотропних речовин і прекурсорів», вирішив здійснювати незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу на території м. Білицьке Донецької області, за попередньою змовою групою осіб відносно, якої матеріали виділені в окреме провадження.

З цією метою ОСОБА_8 , усвідомлюючи наслідки своїх злочинних дій, розуміючи, що вказана діяльність є протиправною, має високий ступінь суспільної небезпеки, зумовлена тяжкими наслідками не лише для здоров`я конкретної особи, а й для здоров`я населення в цілому, маючи намір здійснювати такі діяння протягом тривалого періоду часу, переслідуючи мету протиправного та швидкого збагачення, шляхом незаконного придбання, зберігання з метою збуту та незаконного збуту особливо небезпечних наркотичних засобів перейшов у месенджері «Telegram», через профіль « ОСОБА_9 » з прив`язкою до номеру мобільного телефону НОМЕР_1 та вступив у злочинну змову, із невстановленою слідством особою почавши листування з профілем « ІНФОРМАЦІЯ_2 » з метою незаконного збуту особливо небезпечних наркотичних засобів, психотропних речовин безконтактним способом (шляхом розкладання «закладок») у публічно доступних місцях м.Білицьке Донецької області.

З метою реалізації свого єдиного злочинного наміру, ОСОБА_8 та невстановлена слідством особа, відносно, якої матеріали виділено в окреме провадження, розробили план своїх злочинний дій, з розподілом функцій між собою, згідно з якими вони домовились координував свої дії за допомогою підтримки постійного зв`язку, використовуючи при цьому засоби мобільного зв`язку, а саме мобільний додаток «Telegram» з профілем « ОСОБА_9 ». Ці дії здійснювались шляхом повідомлень у вказаних месенджерах, з метою невикриття злочинної діяльності правоохоронними органами, організації місць зберігання та місць знаходження «закладок» із особливо небезпечними наркотичними засобами, психотропними речовинами, які були призначені для збуту, прихованих від стороннього виявлення, що дозволило б ОСОБА_8 та невстановленій слідством особі, уникнути кримінального переслідування з боку правоохоронних органів.

Згідно із розробленим злочинним планом, невстановлена слідством особа, відносно, якої матеріали виділено в окреме провадження, взяла на себе функції координатора незаконного збуту особливо небезпечних наркотичних засобів та психотропних речовин. При цьому невстановлена слідством особа, відносно, якої матеріали виділено в окреме провадження, через листування за допомогою месенджера «Telegram», вказала ОСОБА_8 координати розташування «закладки» з особливо небезпечними наркотичними засобами та психотропними речовинами, якому відведено роль виконавця незаконного придбання, зберігання з метою збуту, та незаконного збуту особливо небезпечних наркотичних засобів та психотропних речовин.

01 грудня 2022 року, приблизно о 11:00 годині, ОСОБА_8 діючи умисно, на виконання спільного з невстановленою в ході слідства особою, відносно, якої матеріали виділено в окреме провадження, кримінально-протиправного умислу, розуміючи, що канабіс є особливо небезпечним наркотичним засобом, амфетамін є психотропною речовиною, метадон є наркотичним засобом, PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) є психотропною речовиною не маючи дозволу на їх придбання, зберігання та розповсюдження, отримавши від невстановленої особи, відносно, якої матеріали виділено в окреме провадження, повідомлення з аккаунту під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_2 » в месенджері «Telegram» місцезнаходження пакунку з наркотичними засобами, психотропною речовиною та координатами місцевості, а саме в районі магазину «Лівша», за адресою: міста Білицьке, Донецької області.

01 грудня 2022 року реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_8 згідно з наданих раніше координатів виявив та підняв поліетиленовий згорток в якому знаходилось обмотаними ізоляційною стрічкою згортки у кількості не менше 42 штук, у яких знаходилась: 10 згортків з висушеною речовиною рослинного походження, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс масою не менше 9,812г; 9 згортків з порошкоподібною речовиною рожевого кольору, яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін масою не менше 5,0291г; 5 згортків з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить наркотичний засіб, обіг якого обмежено - метадон масою не менше 1,6663г; 18 згортків з порошкоподібною речовиною світло-зеленого кольору, яка містить психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP (1- феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) масою не менше 13,0649г, що становить великій розмір.

В цей же день, приблизно о 12:30 годин ОСОБА_8 , достовірно знаючи про те, що придбання та зберігання наркотичних засобів та психотропних речовин незаконне та тягне за собою кримінальну відповідальність, умисно, з метою подальшого збуту, на автомобілі марки «ДЕО» д/н НОМЕР_2 приїхав до лісосмуги, яка розташована поряд з залізничним полотном, міста Білицьке, Донецької області, де діючи умисно, розуміючи, що наркотичні засоби та психотропна речовина, заборонена та обмежена в обігу, не маючи дозволу на їх придбання, зберігання, перевезення та розповсюдження, незаконно, порушуючи вимоги законодавства України, що регулює обіг наркотичних та психотропних речовин на території України, а саме:

-Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15 лютого 1995 року № 60/95-ВР (із подальшими змінами та доповненнями),

-Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» від 6 травня 2000 року № 770 (із подальшими змінами та доповненнями),

-Наказу МОЗ України «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» від 01 серпня 2000 року № 188 (із подальшими змінами та доповненнями),

при цьому зберігаючи при собі не менше 3,576г особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено, - канабіс та психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, не менше 1,9126г, в лісосмузі за вищевказаною адресою, розклав не менше 8 зіп пакетів, а саме: 4 зіп пакети з особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - амфетамін масою не менше 1,9126 г та 4 зіп пакети з наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, масою не менше 3,576 г, які незаконно придбав, зберігав та перевіз з метою подальшого збуту.

01 грудня 2022 року о 13:30 годин ОСОБА_8 було зупинено працівниками СКП ВП №1 Покровського РУП ГУНП в Донецькій області з метою перевірки документів на підставі Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження Порядку перевірки документів в осіб, огляду речей, транспортних засобів, багажу та вантажів, службових приміщень і житла громадян під час забезпечення заходів правового режиму воєнного стану» № 1456 від 29.12.2021, ЗУ «Про правовий режим воєнного стану» від 12.05.2015, ст. 8 ЗУ «Про правовий режим воєнного стану» № 389-УІІІ від 12 травня 2015 року, введеного згідно указу Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року, та продовженого 12 серпня 2022 року строком на 90 діб, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, ст.15 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» та ст.ст.32, 34 Закону України «Про Національну поліцію» під час чого, останній повідомив, що зберігає при собі наркотичну речовину не менше 34 пакунки.

В цей же день о 14:20 годин, ОСОБА_8 було затримано в порядку ст. 208 КПК України, за підозрою в незаконному придбанні та зберіганні наркотичних засобів з метою збуту.

01 грудня 2022 року, в період часу з 16 годин 04 хвилин до 16 годин 55 хвилин, перебуваючи в приміщенні ВП № 1 Покровського РУП ГУНП в Донецькій області, розташованого по вулиці Першотравнева, 52, міста Добропілля, Донецької області, в присутності двох понятих під час затримання в порядку ст. 208 КПК України ОСОБА_8 було виявлено та вилучено 34 зіп пакети, а саме: 6 згортків з висушеною речовиною рослинного походження, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс масою не менше 6,236г; 5 згортків з порошкоподібною речовиною рожевого кольору, яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін масою не менше 3,1165г; 5 згортків з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить наркотичний засіб, обіг якого обмежено - метадон масою не менше 1,6663г; 18 згортків з порошкоподібною речовиною світло-зеленого кольору, яка містить психотропну речовину, обіг якої заборонено - РУР (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) масою не менше 13,0649г, що становить великій розмір та які останній незаконно придбав, зберігав та перевозив з метою збуту шляхом закладок у великих розмірах.

01 грудня 2022 року, в період часу з 17 годин 40 хвилин до 19 годин 52 хвилин ОСОБА_8 будучі затриманим в порядку ст. 208 КПК України від 01.12.2022 року, в ході огляду місця події, перебуваючи біля лісосмуги, яка розташована поряд з залізничним полотном, міста Білицьке, Донецької області, в присутності двох понятих, за допомогою геолокаційних даних, а саме копій фотознімків з мобільному телефоні, який належить останньому, під деревами в ґрунтовому покритті, в кущах в ґрунтовому покритті винайшов та видав для вилучення 8 полімерних зіп-пакетів, з яких: 4 зіп пакети з особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - амфетамін масою не менше 1,9126 г та 4 зіп пакети з наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, масою не менше 3,576 г, які ОСОБА_8 незаконно придбав, зберігав та перевозив з метою збуту шляхом закладок.

Таким чином, ОСОБА_8 своїми умисними діями які виразились у незаконному придбанні, зберіганні та перевезенні з метою збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, психотропних речовин у великих розмірах, за попередньою змовою групою осіб, вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 307 КК України..

На вказане рішення прокурором, який не оспорює обставини справи, подана апеляційна скарга, в якій він просить вирок скасувати в частині призначеного покарання обвинуваченому ОСОБА_8 . Вважає, що суд першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_8 безпідставно застосував ст. 69 КК України взявши до уваги його інвалідність. Проте інвалідність Соленкова жодним чином не впливає на суспільну небезпечність вчиненого діяння та не знижує ступінь тяжкості інкримінованого йому злочину. Тому просить суд призначити покарання ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 307 КК України у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_8 зарахувати строк його попереднього ув`язнення з 01.12.2022 до 02.12.2022 включно, у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін.

Заслухавши суддю - доповідача, учасників процесу, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів зазначає наступне.

Висновки суду про доведеність вини обвинуваченого та кваліфікація його дій ніким не оскаржуються, тому відповідно до вимог ст. 404 КПК України, апеляційним судом не перевіряються.

При призначенні покарання судом дотримано вимоги ст. 65 КК України та враховано ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного та обставини, що пом`якшують покарання.

Так, ОСОБА_8 не судимий, вчинив злочин, який у відповідності до ст. 12 КК України відноситься до категорії тяжких злочинів, повністю визнав себе винним у вчиненні кримінального правопорушення, щиро розкаявся, за місцем мешкання характеризується посередньо, є інвалідом ІІІ групи - каліцтво отримане на виробництві.

Обставинами, що пом`якшують покарання правильно визнано щире каяття та наявність інвалідності у обвинуваченого. Обставин, що обтяжують покарання не встановлено.

Таким чином, суд першої інстанції дослідивши всі обставини справи, за своїм внутрішнім переконанням, призначив обвинуваченому покарання, з урахуванням ступеня тяжкості вчиненого злочину, даних про особу ОСОБА_8 та обставин, що пом`якшують покарання.

Твердження прокурора про те, що судом при призначенні покарання не надано належної оцінки наркоманії як явищу, що негативно впливає на соціальне благополуччя населення та стає передумовою вчинення інших злочинів не є слушними, оскільки має лише загальний характер та не може враховуватись без ініціалізації особи, тобто суперечить засадам призначення покарання.

Крім того, колегія суддів зазначає, що обставина на яку посилається прокурор, а саме підвищена соціальна небезпека злочинів в сфері обігу наркотичних засобів, вже врахована законодавцем в санкції статті 307 КК України.

Колегія суддів зазначає, що на їх думку обвинувачений ОСОБА_8 є інвалідом ІІІ групи, що істотно знижує його суспільну небезпеку, а тому його виправлення можливе із застосуванням ст. 69 КК України, шляхом призначення обвинуваченому основного покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті Особливої частини КК України, а саме, у виді 5(п`яти) років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Саме такий строк позбавлення волі дозволить усвідомити обвинуваченому його суспільно небезпечну поведінку і застерегти його від подальшого вчинення правопорушень.

Крім того, колегія суддів зазначає, що суд першої інстанції прийшов до передчасного висновку та помилково не зарахував на підставі ч. 2 ст. 72 КК України обвинуваченому ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення.

Як вбачається з матеріалів справи 01.12.2022 року ОСОБА_8 було затримано на підставі ст. 208 КПК України. Ухвалою Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 02.12.2022 року його звільнено з під варти, застосовано запобіжний захід у виді домашнього арешту.

На стадії досудового розслідування ОСОБА_8 перебував під вартою 01 та 02 грудня 2022 року включно.

Враховуючи вище викладене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга в частині зарахування строку попереднього ув`язнення обвинуваченому ОСОБА_8 підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції в цій частині зміні.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404 - 409 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 17 березня 2023 року щодо ОСОБА_8 змінити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_8 зарахувати строк його попереднього ув`язнення з 01.12.2022 до 02.12.2022 включно, у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набуває чинності негайно та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді