Київський апеляційний суд
У Х В А Л А

І м е н е м У к р а ї н и

28 лютого 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю секретаря ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві кримінальне провадження № 0000538 щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

уродженця с. Старі Безрадичі Обухівського району Київської області,

громадянина України, що зареєстрований за адресою:

АДРЕСА_1 ,

проживає за адресою:

АДРЕСА_2 , згідно з ст.89 КК України не судимого,

який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309 КК України,

за апеляційною скаргою прокурора на вирок Обухівського районного суду Київської області від 2 грудня 2022 року,

у с т а н о в и л а :

Вироком Обухівського районного суду Київської області від 02.12.2022 ОСОБА_6 визнаний винуватим у пред`явленому обвинуваченні за ч.1 ст.309 КК України і йому призначено покарання у виді обмеження волі на строк 3 роки.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_6 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік і на нього покладено обов`язки, передбачені ст.76 КК України.

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні - прокурор Обухівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_7 просить вирок суду змінити та кваліфікувати дії ОСОБА_6 за ч.1 ст.309 КК України як незаконне придбання, перевезення та зберігання психотропних речовин без мети збуту.

Прокурор не оспорює фактичні обставини кримінального правопорушення, встановлені органом досудового розслідування, які суд виклав у вироку, винуватість ОСОБА_6 та призначене йому покарання. Разом з тим, звертає увагу, що з викладу фактичних обставин кримінального правопорушення в обвинувальному акті та висновку експерта № СЕ-19/111-22/49492-НЗПРАП від 17.11.2022 вбачається, що вилучена у обвинуваченого порошкоподібна речовина білого кольору містить психотропну речовину амфетамін масою 0,176 г, і орган досудового розслідування кваліфікував дії ОСОБА_6 за ч.1 ст.309 КК України як незаконне придбання, перевезення та зберігання психотропних речовин без мети збуту. Отже, кваліфікуючи дії обвинуваченого за ч.1 ст.309 КК України як незаконне придбання, зберігання та перевезення наркотичних засобів без мети збуту, суд неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.

Крім того, прокурор вказує про невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, однак обґрунтування, у чому саме це виразилось, не наводить.

Заслухавши суддю-доповідача; доводи прокурора, який підтримав апеляційну скаргу і просив її задовольнити; провівши судові дебати, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її належить задовольнити, з таких підстав.

Вироком суду визнано доведеним, що 7 листопада 2022 року близько 22 години 30 хвилин ОСОБА_6 , керуючи автомобілем "Renault Scenic" д/н НОМЕР_1 , зупинився на ділянці автомобільної дороги між с. Нещерів Обухівського району Київської області та ПрАТ "Ера", що знаходиться за адресою: Київська область, м. Обухів, вул. Каштанова, 72, де метою придбання та зберігання психотропної речовини без мети збуту знайшов біля дерева на узбіччі дороги згорток з фольги з порошкоподібною речовиною білого кольору, чим вчинив придбання психотропної речовини амфетаміну, яку помістив у кишеню дверей водія автомобіля, став незаконно зберігати без мети збуту та близько 23 години перевозив вказаним автомобілем до місця реєстрації, що за адресою: Київська область, м. Обухів, вул. Каштанова, 28.

Того ж дня, керуючи автомобілем "Renault Scenic" д/н НОМЕР_1 по вул. Каштановій в м. Обухові, ОСОБА_6 був зупинений працівником ВРПП Обухівського РУП ГУНП в Київській області старшим лейтенантом поліції ОСОБА_8 і під час поверхневої перевірки транспортного засобу в кишені дверей водія було виявлено згорток з фольги з порошкоподібною речовиною білого кольору. В подальшому 8 листопада 2022 року в період з 00 годин 30 хвилин по 1 годину 15 хвилин в ході огляду місця події за адресою: Київська область, м. Обухів, вул. Каштанова, 50, автомобіль "Renault Scenic" д/н НОМЕР_1 був вилучений та поміщений на штрафмайданчик за адресою: Київська область, Васильківський район, с. Борисів, пров. Боженка, 23.

11 листопада 2022 в ході обшуку вказаного автомобіля було виявлено та вилучено психотропну речовину амфетамін масою 0,176 г, яку ОСОБА_6 придбав, зберігав та перевіз без мети збуту за викладених раніше обставин.

Обвинувальний акт щодо вчинення ОСОБА_6 кримінального проступку розглядався у спрощеному провадженні, а тому встановлені досудовим розслідуванням і, відповідно, судом, фактичні обставини кримінального провадження колегія суддів не переглядає відповідно до вимог ч.1 ст.394, ч.1 ст.404 КПК України.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б могли бути підставою для зміни або скасування вироку, колегія суддів не вбачає.

Не оспорюється в апеляційній скарзі також вид і розмір призначеного ОСОБА_6 покарання, а так само застосування судом положень ст.75 КК України.

Дії ОСОБА_6 орган досудового розслідування кваліфікував за ч.1 ст.309 КК України - незаконне придбання, зберігання та перевезення психотропних речовин без мети збуту.

Викладаючи у вироку встановлені органом досудового розслідування обставини, суд правильно зазначив, що предметом кримінального проступку є психотропна речовина амфетамін, а також вірно вказав формулу кваліфікації дій обвинуваченого за ч.1 ст.309 КК України, тобто частину статті Особливої частини КК України.

Водночас, викладаючи юридичне формулювання обвинувачення, суд вказав, що ОСОБА_6 вчинив умисні дії, які виразилися у незаконному придбанні, зберіганні та перевезенні наркотичних засобів без мети збуту, тобто неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, на що обґрунтовано звертає увагу прокурор в апеляційній скарзі.

Згідно з ст.409 КПК України підставою для зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Тому відповідно до вимог ст.ст.408, 413 КПК України неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, тобто незастосування закону, який підлягає застосуванню, і застосування закону, який не підлягає застосуванню, є підставою для задоволення апеляційної скарги прокурора та зміни вироку в частині правової кваліфікації дій ОСОБА_6 , які суд апеляційної інстанції кваліфікує за ч.1 ст.309 КК України - незаконне придбання, зберігання та перевезення психотропних речовин без мети збуту.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.

Вирок Обухівського районного суду Київської області від 2 грудня 2022 року щодо ОСОБА_6 змінити.

Кваліфікувати дії ОСОБА_6 за ч.1 ст.309 КК України як незаконне придбання, зберігання та перевезення психотропних речовин без мети збуту.

У решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення.

На ухвалу суду апеляційної інстанції може бути подана касаційна скарга безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3