Справа №638/515/23
Провадження № 1-в/638/146/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 січня 2023 року м.Харків

Дзержинський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду у м. Харкові у режимі відеоконференції під час трансляції з приміщення Державної установи «Олексіївської виправна колонія (№25)» клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,

в с т а н о в и в :

До суду надійшла заява ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення за вироком Шишацького районного суду Полтавської області від 11.12.2020 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, час який від знайомився з матеріалами кримінального провадження та з моменту набрання вироком законної сили та по час закінчення строків подання касаційної скарги.

Засуджений в судовому засіданні клопотання підтримав та просив його задовольнити.

Прокурор у судовому засіданні просив відмовити в задоволенні заяви засудженого.

Вислухавши думку прокурора, засудженого, ознайомившись з матеріалами клопотання, особової справи засудженого, суд приходить до наступного.

Вироком Київського районного суду м.Полтави від 21.01.2016 ОСОБА_4 засуджено за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі, із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком 3 роки.

Вирком Шишацького районного суду Полтавської області від 11.12.2020 ОСОБА_4 засуджено за ч.2 ст.307, ч.1 ст.309, ч.1 ст.70, ч.1 ст.71, ч.3 ст.78 КК України на 8 років позбавлення волі з конфіскацією в дохід держави всього майна обвинуваченого. До набрання вироком законної сили обрано відносно обвинуваченого ОСОБА_4 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, взявши його під варту негайно в залі суду. Початок строку відбування покарання вирішено рахувати з моменту взяття обвинуваченого під варту в залі суду, а саме з 11 грудня 2020 року.

Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 26.05.2021 вирок Шишацького районного суду Полтавської області від 11 грудня 2020 року щодо ОСОБА_4 змінено. Виключено з мотивувальної частини вироку посилання суду, як на доказ винуватості ОСОБА_4 - на протоколи про результати проведення негласних слідчих (розшукових) дій у виді зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 18 червня 2018 року та 10 вересня 2018 року з відповідними додатками у вигляді оптичних дисків DVD R №219твід 13.07.2018 та DVD R №139т від 04.04.2018. В іншій частині вирок Шишацького районного суду Полтавської області від 11 грудня 2020 року щодо ОСОБА_4 залишено без змін.

Таким чином вирок Шишацького районного суду Полтавської області від 11.12.2020 набрав законної сили 26.05.2021.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, з урахуванням вимог Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 р., зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В п. 2 розділу ІІ «Прикінцеві положення» закону зазначено, що цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Статтею 3 Закону України «Про попереднє увязнення» підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом, рішення суду про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою на прохання Міжнародного кримінального суду про тимчасовий арешт або про арешт і передачу, а також постанова прокурора, прийнята у випадках та порядку, передбачених статтею 615 Кримінального процесуального кодексу України.

При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого на судово-медичній чи судово-психіатричній експертизі; д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Великою палатою Верховного суду у постанові від 29.08.2018 р. надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст.72КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст.5КК України не допускається.

Відповідно до ч. ч. 5, 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Підстави для зарахування положень ч. 5 ст.72КК України в редакції Закону №838-VIIIвід 26листопада 2015 року до засудженого ОСОБА_4 за вироком Київського районного суду м.Полтави від 21.01.2016 відсутні, оскільки за цим вироком до нього не застосовувалось попереднє ув`язнення, а за вироком Шишацького районного суду Полтавської області від 11.12.2020, часом його затримання є 11.12.2020, тобто щодо нього не продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року.

Крім того, відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» у строк попереднього ув`язнення не може бути зараховано строк ознайомлення з матеріалами кримінального провадження для підготовки касаційної скарги та касаційний розгляд оскільки вирок Шишацького районного суду Полтавської області від 11.12.2020 набрав законної сили 26.05.2021.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання задоволенню не підлягає.

На підставі ч. 5 ст.72КК України (у редакції від 26.11.2015 р.), керуючись ст. 537, 539 КПК України, суд,-

п о с т а н о в и в :

Клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» залишити без задоволення.

На ухвалу суду протягом семи днів з дня її оголошення учасники судового провадження можуть подати апеляцію до Харківського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Харкова.

Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала суду, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя ОСОБА_1