Житомирський апеляційний суд
Справа №295/2244/23 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 422 КПК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 березня 2023 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Житомирського апеляційного суду в складі:

головуючого - судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з участю

секретаря: ОСОБА_5

підозрюваного: ОСОБА_6

захисників: ОСОБА_7 , ОСОБА_8

прокурора: ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 27 лютого 2023 року, якою задоволено клопотання слідчого про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою з утриманням на гауптвахті ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо ОСОБА_6 до 28 квітня 2023 року,

в с т а н о в и л а:

ОСОБА_6 підозрюється у вчиненні, кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 402 КК України, вчиненого, за наступних обставин.

Відповідно до ст. 11 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» рішення про демобілізацію приймає Президент України.

Тобто, воєнний стан в України введено із 05:30 24.02.2022 строком на 30 діб Указом Президента України №64/2022, який затверджено Законом України від 24.02.2022 №2102-ІХ 24.02.2022, та продовжено востаннє 06.02.2023 Указом Президента України №58/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» що станом на момент складання повідомлення про підозру припинено або скасовано не було.

25.02.2022 на підставі Указу Президента України «Про загальну мобілізацію» № 69/2022 від 24.02.2022 у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України та з метою забезпечення оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань, ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_2 призвано на військову службу за призовом під час мобілізації, який відповідно до медичного огляду комісії при ІНФОРМАЦІЯ_3 від 21.01.2022 визнано придатним для проходження військової служби.

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 20.04.2022 № 110 внесено доповнення наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 25.02.2022 № 56 та підпунктом 89 солдата ОСОБА_6 , зараховано до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , поставлено на всі види забезпечення та призначено на посаду артиста першої категорії оркестру військової частини НОМЕР_1 .

В подальшому, згідно із наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 13.10.2022 № 288 солдата ОСОБА_6 , призначено на посаду оператора відділення управління взводу управління начальника протиповітряної оборони військової частини НОМЕР_1 .

Так, солдат ОСОБА_6 в порушення вказаних нормативних актів, вчинив злочин за наступних обставин.

Відповідно до наказу № 271 від 29.05.2022 командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 на старшого оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_10 покладено обов`язки довести наказ поіменно під підпис кожного військовослужбовця, провести інструктаж та 30.05.2022 до 16 год. 00 хв. організувати та розпочати рух для переміщення групи військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 , серед яких і солдат ОСОБА_6 , відповідно додатку № 1 до наказу № 271 від 29.05.2022, з м.Житомира до АДРЕСА_2 .

На виконання вимог наказу № 271 від 29.05.2022 командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 , визначено перелік військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 , що мали вибути з АДРЕСА_3 до АДРЕСА_2 , що в Донецькій області 30.05.2022 о 16:00 та відповідно такий наказ доведено старшим оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковником ОСОБА_11 близько 12:00 30.05.2022 до солдата ОСОБА_6 у пункті тимчасової дислокації військової частини НОМЕР_1 (Ліцей № НОМЕР_2 АДРЕСА_3 ) за адресою: АДРЕСА_3 .

Однак, військовослужбовець за мобілізацією військової частини НОМЕР_1 солдат ОСОБА_6 , згідно ст. ст. 31, 32 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, будучи підлеглим за посадою та військовим званням по відношенню до старшого оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковника АДРЕСА_4 та командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 , близько 12:00, діючи умисно, з метою не виконувати службові обов`язки за призначенням, з мотиву не від`їжджати до м. Слов`янськ, у пункті тимчасової дислокації військової частини НОМЕР_1 (Ліцей № НОМЕР_2 АДРЕСА_3 ) за адресою: АДРЕСА_3 , через особисту недисциплінованість, відчуваючи свою безкарність, в умовах воєнного стану, не маючи відповідно будь-якого звільнення за станом здоров`я від виконання обов`язків військової служби, відкрито відмовився виконувати наказ №271 від 29.05.2022 щодо переміщення його в складі військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 з АДРЕСА_3 (пункт тимчасової дислокації військової частини НОМЕР_1 ) до АДРЕСА_2 (пункт постійної дислокації військової частини НОМЕР_1 ), о 16:00 30.05.2022 за маршрутом ІНФОРМАЦІЯ_4 для виконання завдань за призначення, завідомо знаючи про те, що на виконання вимог наказу командира військової частини НОМЕР_1 він зобов`язаний вибути з АДРЕСА_3 до АДРЕСА_2 у складі групи військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 для виконання завдань за призначенням.

Далі, солдат ОСОБА_6 після вчинення ним 30.05.2022 непокори, тобто відкритої відмови виконати наказ начальника, вчиненій в умовах воєнного стану на шлях виправлення не став та вчинив новий злочин, за наступних обставин.

Так, згідно із наказу № 748 від 10.08.2022 командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 на старшого оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_10 покладено обов`язки довести наказ поіменно під підпис кожного військовослужбовця, провести інструктаж та 12.08.2022 до 16:00 організувати та розпочати рух для переміщення групи військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 , серед яких і солдат ОСОБА_6 , відповідно додатку №1 до наказу № 748 від 10.08.2022, з м. Житомира до АДРЕСА_2 .

На виконання вимог наказу № 748 від 10.08.2022 командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 , визначено перелік військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 , що мали вибути з АДРЕСА_3 до АДРЕСА_2 12.08.2022 о 16:00 та відповідно такий наказ доведено старшим оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковником ОСОБА_11 близько 10:00 до солдата ОСОБА_6 у пункті тимчасової дислокації військової частини НОМЕР_1 (Загальноосвітня школа № НОМЕР_3 АДРЕСА_3 ) за адресою: АДРЕСА_3 .

Однак, військовослужбовець за мобілізацією військової частини НОМЕР_1 солдат ОСОБА_6 , будучи згідно ст. ст. 31, 32 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, підлеглим за посадою та військовим званням по відношенню до старшого оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_10 та командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 , близько 10:00, у пункті тимчасового дислокації військової частини НОМЕР_1 (Загальноосвітня школа № НОМЕР_3 АДРЕСА_3 ) за адресою: АДРЕСА_3 , через особисту недисциплінованість, відчуваючи свою безкарність, в умовах воєнного стану, повторно, діючи умисно, з метою не виконувати службові обов`язки за призначенням, з мотиву не від`їжджати до м. Слов`янськ, не маючи відповідно будь-якого звільнення за станом здоров`я від виконання обов`язків військової служби, відкрито відмовився виконувати наказ №748 від 10.08.2022 щодо переміщення його в складі військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 з АДРЕСА_3 (пункт тимчасової дислокації військової частини НОМЕР_1 ) до АДРЕСА_2 (пункт постійної дислокації військової частини НОМЕР_1 ), о 16:00 12.08.2022 за маршрутом ІНФОРМАЦІЯ_4 для виконання завдань за призначення, завідомо знаючи про те, що на виконання вимог наказу командира військової частини НОМЕР_1 він зобов`язаний вибути з АДРЕСА_3 до АДРЕСА_2 у складі групи військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 для виконання завдань за призначенням.

Крім цього, солдат ОСОБА_6 продовжуючи свою протиправну діяльність, після вчинення ним 30.05.2022 та 12.08.2022 непокори, тобто відкритих відмов виконати накази начальника, вчиненій в умовах воєнного стану на шлях виправлення не став та вчинив новий злочин за наступних обставин.

Так, відповідно до наказу №1124 від 05.10.2022 командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 на старшого оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_10 покладено обов`язки довести наказ поіменно під підпис кожного військовослужбовця, провести інструктаж та 07.10.2022 до 16:00 організувати та розпочати рух для переміщення групи військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 , серед яких і солдат ОСОБА_6 , відповідно додатку № 1 до наказу №1124 від 05.10.2022, з м. Житомира до АДРЕСА_2 .

На виконання вимог наказу № 1124 від 05.10.2022 командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 , визначено перелік військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 , що мали вибути з АДРЕСА_3 до АДРЕСА_2 07.10.2022 о 16:00 та відповідно такий наказ доведено старшим оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковником ОСОБА_11 близько 10:00 до солдата ОСОБА_6 у пункті тимчасової дислокації військової частини НОМЕР_1 (Загальноосвітня школа № НОМЕР_3 АДРЕСА_3 ) за адресою: АДРЕСА_3 .

Однак, військовослужбовець за мобілізацією військової частини НОМЕР_1 солдат ОСОБА_6 , будучи згідно ст. ст. 31, 32 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, підлеглим за посадою та військовим званням по відношенню до старшого оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_10 та командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 , близько 10:00, у пункті тимчасового дислокації військової частини НОМЕР_1 (Загальноосвітня школа № НОМЕР_3 АДРЕСА_3 ) за адресою: АДРЕСА_3 , через особисту недисциплінованість, відчуваючи свою безкарність, в умовах воєнного стану, повторно, діючи умисно, з метою не виконувати службові обов`язки за призначенням, з мотиву не від`їжджати до м. Слов`янськ, не маючи відповідно будь-якого звільнення за станом здоров`я від виконання обов`язків військової служби, відкрито відмовився виконувати наказ № 1124 від 05.10.2022 щодо переміщення його в складі військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 з АДРЕСА_3 (пункт тимчасової дислокації військової частини НОМЕР_1 ) до АДРЕСА_2 (пункт постійної дислокації військової частини НОМЕР_1 ), о 16:00 07.10.2022 за маршрутом ІНФОРМАЦІЯ_4 для виконання завдань за призначення, завідомо знаючи про те, що на виконання вимог наказу командира військової частини НОМЕР_1 він зобов`язаний вибути з АДРЕСА_3 до АДРЕСА_2 у складі групи військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 для виконання завдань за призначенням.

Далі, солдат ОСОБА_6 продовжуючи свою протиправну діяльність, після вчинення ним 30.05.2022, 12.08.2022 та 07.10.2022 непокори, тобто відкритих відмовах виконати накази начальника, вчинених в умовах воєнного стану на шлях виправлення не став та вчинив новий злочин за наступних обставин.

Так, згідно із наказом № 1437 від 03.11.2022 командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 на старшого оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_10 покладено обов`язки довести наказ поіменно під підпис кожного військовослужбовця, провести інструктаж та 04.11.2022 до 16:00 організувати та розпочати рух для переміщення групи військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 , серед яких і солдат ОСОБА_6 , відповідно додатку № 1 до наказу № 1437 від 03.11.2022, з м. Житомира до АДРЕСА_2 .

На виконання вимог наказу № 1437 від 03.11.2022 командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 , визначено перелік військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 , що мали вибути з АДРЕСА_3 до АДРЕСА_2 04.11.2022 о 16:00 та відповідно такий наказ доведено старшим оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковником ОСОБА_11 близько 10:00 до солдата ОСОБА_6 у пункті тимчасової дислокації військової частини НОМЕР_1 (Загальноосвітня школа № НОМЕР_3 АДРЕСА_3 ) за адресою: АДРЕСА_3 .

Однак, військовослужбовець за мобілізацією військової частини НОМЕР_1 солдат ОСОБА_6 , будучи згідно ст. ст. 31, 32 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, підлеглим за посадою та військовим званням по відношенню до старшого оперативної групи військової частини НОМЕР_1 підполковника АДРЕСА_4 та командира військової частини НОМЕР_1 полковника АДРЕСА_1 , близько 10:00, у пункті тимчасової дислокації військової частини НОМЕР_1 (Загальноосвітня школа № НОМЕР_3 АДРЕСА_3 ) за адресою: АДРЕСА_3 , через особисту недисциплінованість, відчуваючи свою безкарність, в умовах воєнного стану, повторно, діючи умисно, діючи умисно, з метою не виконувати службові обов`язки за призначенням, з мотиву не від`їжджати до м. Слов`янськ, не маючи відповідно будь-якого звільнення за станом здоров`я від виконання обов`язків військової служби, відкрито відмовився виконувати наказ № 1437 від 03.11.2022 щодо переміщення його в складі військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 з АДРЕСА_3 (пункт тимчасової дислокації військової частини НОМЕР_1 ) до АДРЕСА_2 (пункт постійної дислокації військової частини НОМЕР_1 ), о 16:00 04.11.2022 за маршрутом ІНФОРМАЦІЯ_4 для виконання завдань за призначення, завідомо знаючи про те, що на виконання вимог наказу командира військової частини НОМЕР_1 він зобов`язаний вибути з АДРЕСА_3 до АДРЕСА_2 у складі групи військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 для виконання завдань за призначенням.

27 лютого 2023 року ухвалою слідчого судді Богунського районного суду м.Житомира від 27 лютого 2023 року було задоволено клопотання слідчого про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою з утриманням на гауптвахті ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо ОСОБА_6 до 28 квітня 2023 року.

Слідчий суддя дійшов висновку, що ОСОБА_6 обґрунтовано підозрюється у вчиненні тяжкого кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 402 КК України, а в матеріалах кримінального провадження містяться фактичні дані, які свідчать про наявність ризиків, передбачених п.п. 1, 3 ч. 1 ст. 177 КПК України та які дають підстави вважати, що застосування до підозрюваного більш м`якого запобіжного заходу є недостатнім для запобігання вказаним ризикам, а також врахував дані про особу підозрюваного, який є повнолітнім, військовослужбовець за мобілізацією військової частини НОМЕР_1 , раніше не судимий, не має міцних соціальних зв`язків, неодружений, не має на утриманні неповнолітніх дітей.

В апеляційній скарзі захисник просить скасувати ухвалу слідчого судді та постановити нову, якою обрати підозрюваному ОСОБА_6 запобіжний захід не пов`язаний з триманням під вартою.

Вважає, що слідчий суддя застосував до ОСОБА_6 суворий запобіжний захід, а підозра ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованого йому злочину є необґрунтованою.

Вказує, що підозрюваний ОСОБА_6 згідно службової характеристики зарекомендував себе з позитивної сторони, як старанний та дисциплінований військовослужбовець, має постійне місце проживання, на даний час відряджений до в/ч НОМЕР_4 , раніше не судимий, має ряд хронічних хвороб, лікування яких неможливе в умовах гауптвахти.

Стверджує, що солдат ОСОБА_6 на даний час відряджений до в/ч НОМЕР_4 та позбавлений можливості спілкуватись зі свідками у даному кримінальному провадженні, тому ризик щодо незаконно впливу на свідків є припущенням.

Вважає, що стороною обвинувачення не було доведено, що менш суворий запобіжний захід недостатній для запобігання ризикам, передбаченим ст. 177 КПК України, а застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою щодо ОСОБА_6 є невиправданим.

Заслухавши доповідача, пояснення захисників та підозрюваного, які підтримали апеляційну скаргу, заперечення прокурора на апеляційну скаргу, перевіривши матеріали провадження відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 183 КПК України запобіжний захід у вигляді тримання під вартою є винятковим заходом і він може бути застосованим тоді, коли жоден із більш м`яких запобіжних заходів не може запобігти ризикам, передбачених у ст. 177 КПК України.

Згідно з вимогами ст. 177 КПК України, підставою застосування запобіжного заходу є наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення, а також наявність ризиків, які дають достатні підстави слідчому судді, суду вважати, що підозрюваний, обвинувачений може здійснити дії, передбачені ч. 1 ст. 177 КПК України.

У відповідності до ч.7 ст. 176 КПК України під час дії воєнного стану до військовослужбовців, які підозрюються або обвинувачуються у вчиненні злочинів, передбачених статтями 402-405, 407, 408, 429 Кримінального кодексу України, застосовується виключно запобіжний захід, визначений пунктом 5 частини першої цієї статті.

Статтю 176 доповнено частиною згідно із Законом № 2531-IX від 16.08.2022 чинна з 10.09.2022 року.

Перевіряючи наявність обґрунтованої підозри, колегія суддів вважає, що сукупність зібраних доказів в матеріалах судової справи, на даному етапі кримінального провадження, є достатньою для застосування щодо підозрюваного запобіжного заходу у виді тримання під вартою на гауптвахті, оскільки обґрунтованість підозри - це не акт притягнення особи до відповідальності, а сукупність даних, які переконують об`єктивного спостерігача, що особа могла бути причетною до вчинення конкретного злочину.

Крім того, з практики Європейського Суду з прав людини випливає, що «розумна підозра у вчиненні кримінального злочину», про яку йдеться у ст. 5 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, визначає наявність обставин або відомостей, які б переконали неупередженого спостерігача, що ця особа, можливо, вчинила злочин.

На переконання колегії суддів, повідомлена ОСОБА_6 підозра у вчиненні, кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 402 КК України є обґрунтованою та на даному етапі розслідування відповідає фактичним обставинам справи, оскільки підтверджуються матеріалами долученими до клопотання, в тому актами службового розслідування щодо відмови від виконання наказу командира військової частини НОМЕР_1 , наказами про передислокацію, завіреною копію довідки ВЛК в/ч НОМЕР_5 від 13.07.2022 за №1633, якою солдата ОСОБА_6 визнано придатним до військової служби; повідомленням з в/ч НОМЕР_5 за № 126 від 09.01.2023 про те, що ОСОБА_6 на стаціонарному лікуванні з 30.05.2022 не перебував; протоколами допиту свідків ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 щодо відкритої відмови солдата ОСОБА_6 виконати наказ командира військової частини НОМЕР_1 №271 від 29.05.2022, листом ІНФОРМАЦІЯ_5 від 6911 від 16.11.2022 яким надано завірену копію картки обстеження та медичного огляду ОСОБА_6 , про придатність до військової служби.

Ці докази на даному початковому моменті досудового розслідування, свідчать, що ОСОБА_6 може бути причетним до інкримінованого йому злочину.

Слідчий суддя достатньо обґрунтував свої висновки про наявність ризиків, передбачених ст. 177 КПК України, які дають підстави вважати, що підозрюваний ОСОБА_6 може переховуватися від органів досудового розслідування та суду, незаконно впливати на свідків у даному кримінальному провадженні, з цими висновками погоджується і колегія суддів.

При цьому колегія суддів враховує обставини, тяжкість кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 402 КК України, у вчиненні якого підозрюється ОСОБА_6 , дані про особу підозрюваного, який раніше не судимий, є військовослужбовцем за мобілізацією військової частини НОМЕР_1 .

Крім того, апеляційний суд враховує імперативні вимоги ч. 7 ст. 176 КПК України відповідно до якої під час дії воєнного стану до військовослужбовців, які підозрюються у вчиненні злочинів, передбачених ст. 402 Кримінального кодексу України, застосовується виключно запобіжний захід, визначений пунктом 5 частини першої цієї статті - тримання під вартою.

Вказанні положення закону введенні в дію згідно із Законом №2531-IX від 16.08.2022 та є чинними з 10.09.2022 року, а тому повинні застосовуватися при вирішенні питання про обрання запобіжного заходу ОСОБА_6 , оскільки відповідно до підозри він вчинив непокору, в тому числі і 07.10.2022 та 03.11.2022 року.

За таких обставин, апеляційний суд вважає обґрунтованими та законними висновки слідчого судді про наявність достатніх підстав, згідно вимог ст. 194 КПК України для застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою на гауптвахті та неможливості застосування більш м`яких запобіжних заходів.

Інші доводи апеляційної скарги, також не спростовують правильність висновків слідчого судді.

Істотних порушень кримінального процесуального закону, які б давали підстави для скасування ухвали слідчого судді колегія суддів не знаходить.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 27 лютого 2023 року щодо ОСОБА_6 - без змін.

Ухвала набирає законної сили після її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді: