Справа № 211/435/22
Провадження № 1-кс/211/438/22
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 червня 2022 року слідчий суддя Довгинцівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши скаргу Комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » на постанову прокурора Криворізької східної окружної прокуратури ОСОБА_3 про здійснення тимчасового доступу до речей і документів, -
ВСТАНОВИВ:
до Довгинцівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області надійшла скарга Комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » на постанову прокурора Криворізької східної окружної прокуратури ОСОБА_3 про здійснення тимчасового доступу до речей і документів, скаржник просить скасувати постанову прокурора Криворізької східної окружної прокуратури ОСОБА_3 , погоджену керівником Криворізької східної окружної прокуратури ОСОБА_4 , про здійснення тимчасового доступу до речей і документів КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » КМР, які містять охоронювану законом таємницю від 01.06.22р.(в рамках КП №0000003 від 11.01.22 року.
В обгрунтування скарги зазначено, що 02 червня 2022 року КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Криворізької міської ради (далі - КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » КМР) було отримано постанову прокурора ОСОБА_3 від 01.06.22р. про здійснення тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, в рамках КП №0000003 від 11.01.22 року. Згідно змісту постанови, прокурором прийнято рішення здійснити тимчасовий доступ до речей і документів, які зберігаються у підприємства, а саме Статуту; Наказів на призначення (договорів) на посади та посадові інструкції директора та заступника директора, з можливістю вилучення їх копій. Також, вказаною постановою на КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » КМР було покладено обов`язок надати вказані документи та попереджено, що у випадку не виконання постанови, за клопотанням сторони обвинувачення слідчий суддя має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку з метою їх відшукання та вилучення . Таким чином, вбачається, що вказана постанова є рішенням прокурора та породжує для скаржника певні процесуальні обов`язки, а також - юридичні наслідки у випадку їх не виконання. Уважно проаналізувавши передумови, підстави і порядок винесення оскаржуваної постанови, КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » КМР дійшло висновку про її незаконність та прийняття з грубим порушенням норм Кримінального процесуального кодексу України, привласнення стороною обвинувачення виключних функцій суду, у зв`язку із наступним. Законом встановлено, що тимчасовий доступ до речей та документів здійснюється виключно на підставі ухвали слідчого судді, та в окремих випадках - до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю - за умови обґрунтування необхідності використання документів як доказів та неможливості їх отримання іншим шляхом. Всупереч вказаному, оскаржувана постанова була винесена без звернення до слідчого судді, що є порушенням ст. ст. 160, 162, 163 КПК України. Обгрунтовуючи оскаржувану постанову, прокурор посилається на застосування ним н. 20-7 Перехідних положень КПК України: «207. Під час дії надзвичайного або воєнного стану на території України тимчасовий доступ до речей і документів, визначених у пунктах 2, 5, 7, 8 частини першої статті 162 цього Кодексу, здійснюється на підставі постанови прокурора, погодженої з керівником прокуратури». Разом з тим визначені прокурором документи не відносяться до охоронюваної законом таємниці та не підпадають під види інформації, вказаної в п.п. 2,5,7,8 ст. 162 КПК України, оскільки не містять: 2) відомостей, які можуть становити лікарську таємницю; 5) відомостей, які можуть становити банківську таємницю; 7) інформації, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо. 8) персональних даних особи, що знаходяться у її особистому володінні або в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних. Більше того, в оскаржуваній постанові навіть не зазначається, до якого саме виду охоронюваиої законом таємниці, на думку прокурора, належить інформація, що міститься в речах та документах - з посиланням на конкретний пункт, що вказує на повну необгрунтованість такої постанови та відсутність підстав для застосування прокурором н. 20-7 Перехідних положень КПК України. Слід вказати, що у відповідності до п. 2 ч. 2 ст. 615 КПК України «У разі введення воєнного стану та якщо: відсутня об`єктивна можливість виконання слідчим суддею повноважень, передбачених статтями 140, 163, 164, 170, 173, 186, 187, 189, 190, 206, 219, 232, 233, 234, 235, 245-248. 250 та 294 цього Кодексу, а також повноважень щодо обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою на строк до 30 діб до осіб, які підозрюються у вчиненні злочинів, передбачених статтями 109-115, 121, 127, 146, 146'1, 147, 152-156" / 185, 186, 187, 189-191, 201, 255-255'2258-258-5, 260-263'1- 294, 348, 349,365,377- 379, 402-444 Кримінального кодексу України, а у виняткових випадках також у вчиненні інших тяжких чи особливо тяжких злочинів, якщо затримка в обранні запобіжного заходу може призвести до втрати слідів кримінального правопорушення чи втечі особи, яка підозрюється у вчиненні такого злочину, - такі повноваження виконує керівник відповідного органу прокуратури з урахуванням вимог статті 37 цього Кодексу за клопотанням прокурора або за клопотанням слідчого, погодженим з прокурором». Тобто, єдиною підставою для самостійного прийняття рішення органом прокуратури про здійснення тимчасового доступу до речей та документів під час воєнного стану є об`єктивна неможливість виконання слідчим суддею своїх повноважень. В свою чергу, слідчі судді Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу, за місцем здійснення досудового розслідування, в повній мірі здійснюють судочинство, тож підстави для застосування п. 2 ч.І ст. 615 КПК України в органу досудового розслідування також відсутні. Оскаржуване рішення прокурора не лише суперечить процесуальним нормам, а й підриває основи правопорядку в державі, верховенства права, законності, рівності сторін кримінального провадження та, найголовніше - спричиняє безпідставне привласнення повноважень судової гілки влади, а тому скаржник просить скасувати постанову прокурора.
Представник скаржника ОСОБА_5 надала заяву про розгляд скарги без її участі, на задоволенні скарги наполягала.
Прокурор ОСОБА_3 надав письмові заперечення проти скарги, просив відмовити в задоволенні скарги та вказав, що в ході досудового розслідування кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0000003 від 11.01.2022 року, розпочатого за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України встановлено, що між КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та ІНФОРМАЦІЯ_2 укладено договір № 417-Т від 13.12.2021 строк дії якого встановлено до 31.12.2021. Згідно з додатком 2, виконавець КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » у строк до 31.12.2021р., зобов`язаний висадити дерева та чагарники у кількості 1081 шт., а також засіяти 3,66 га. газону, провести догляд за газонами міста на площі 2,9 га., очистивши їх від опалого листя та сміття, провести догляд за деревами, обрізання, та омолодження 841 дерева в семи районах міста. Відповідно до договору якість послуг повинна відповідати вимогам чинного законодавства, Правилам утримання зелених насаджень у населених пунктах України, затверджених наказом ІНФОРМАЦІЯ_3 від 10 квітня 2006 р. №105. Відповідно до п. 8.7.4 вказаних Правил зазначено, що осіннє садіння розпочинають, щойно припиняється ріст рослин і розпочинається у листопаді. Завершують садивні роботи з першими заморозками. Відповідно до трансакції № 224192364 від 24.12.2021 ІНФОРМАЦІЯ_4 сплатив суму 3 966 633,64 грн. з ПДВ 661 105,61 грн., а КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО " ІНФОРМАЦІЯ_1 " ІНФОРМАЦІЯ_5 отримало вказану суму. Тобто як вбачається з вищевикладеного, виконавець - КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » протягом 10 календарних днів з дня підписання договору, виконав в повній мірі весь вишеперерахований обсяг послуг, підписав з замовником відповідні акти виконання робіт, в зв`язку з чим отримав повну оплату по договору. Вказані події дають підстави вважати, що службові особи КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » внаслідок неналежного виконання своїх обов`язків допустили перерахунок грошових коштів на роботи, які не відповідають умовам договору, чим завдали шкоди охоронюваним законом правам та інтересам громадян та юридичних осіб. З метою встановлення переліку та обсягу посадових обов`язків службових осіб КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 », а також мети та предмету діяльності КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 », у сторони обвинувачення виникла необхідність у тимчасовому доступі до документів. Органу досудового розслідування з метою повного, всебічного, об`єктивного досудового розслідування необхідно отримати належним чином засвідчені копію статуту КП " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Криворізької міської ради ЄДРПОУ НОМЕР_1 , копії наказів на призначення на посади та посадові інструкції директора та заступника директора підприємства. Відповідно до Указу Президента України №64/2022 у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» в Україні введено воєнний стан. Указом Президента України №133/2022 від 14.03.2022 строк дії воєнного стану на території України продовжено. З урахуванням дії воєнного стану на території України, прийнято Закон України «Про внесення змін до Кримінального процесуального кодексу України та Закону України "Про електронні комунікації" щодо підвищення ефективності досудового розслідування "за гарячими слідами" та протидії кібератакам» від 15 березня 2022 року № 2137-ІХ, відповідно до якого п. 2О7 Розділу IX «Перехідних положень» Кримінального процесуального кодексу України, визначено, що «під час дії надзвичайного або воєнного стану на території України тимчасовий доступ до речей і документів, визначених у пунктах 2, 5, 7, 8 частини першої статті 162 цього Кодексу, здійснюється на підставі постанови прокурора, погодженої з керівником прокуратури». Відповідно до п. 8 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах належать персональні дані особи, що знаходяться у її особистому володінні або в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних. Сторона обвинувачення вважає, що статут КП " ІНФОРМАЦІЯ_1 " містить персональні данні як юридичної особи так і осіб, які погоджували статут. Накази на призначення посад та посадові інструкції містять персональні данні службових осіб КП " ІНФОРМАЦІЯ_1 ". Дані відомості перебувають у володільия персональних даних - КП " ІНФОРМАЦІЯ_1 . Відповідно до п.2 ч.І ст. 615 КПК України, особливий режим кримінального провадження запроваджується у разі введення воєнного стану та якщо відсутня об`єктивна можливість виконання слідчим суддею повноважень, передбачених статтями 140, 163, 164, 170, 173, 186, 187, 189, 190, 206, 219, 232, 233, 234, 235, 245-248, 250 та 294 цього Кодексу, а також повноважень щодо обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою на строк до 30 діб до осіб, які підозрюються у вчиненні злочинів, передбачених статтями 109-115, 121, 127, 146, 146-1, 147, 152- 156-1. 185, 186, 187, 189-191, 201, 255-255-2, 258-258-5, 260-263-1, 294, 345. 349, 365, 377-379, 402-444 Кримінального кодексу України, а у виняткових випадках також у вчиненні інших тяжких чи особливо тяжких злочинів, якщо затримка в обранні запобіжного заходу може призвести до втрати слідів кримінального правопорушення чи втечі особи, яка підозрюється у вчиненні такого злочину, - такі повноваження виконує керівник відповідного органу прокуратури з урахуванням вимог статті 37 цього Кодексу за клопотанням прокурора або за клопотанням слідчого, погодженим з прокурором. Враховуючи викладене, сторона обвинувачення вважає, що умова з відсутності об`єктивної можливості виконати слідчим суддею повноважень передбачених у тому числі ст. 163 КПК України (розгляд клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів) розповсюджується у кримінальні провадження досудове розслідування яких проводиться за статтями 109-115, 121, 127, 146, 146-1, 147, 152-156-1, 185, 186, 187, 189-191, 201, 255-255-2, 258-258-5, 260-263-1, 294, 348, 349, 365, 377-379, 402-444 Кримінального кодексу України. Крім того, відповідно до протоколу про тимчасовий доступ до речей і документів від 10.06.2022, службові особи КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » надали належним чином засвідчену копію статуту КП " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Криворізької міської ради ЄДРПОУ НОМЕР_1 , копії наказів на призначення на посади та посадові інструкції директора та заступника директора підприємства.
Дослідивши матеріали скарги, слідчий суддя приходить до наступних висновків.
В судовому засіданні встановлено, що на досудовому розслідуванні ВП № 1 КРУП ГУНП в Дніпропетровській області перебуває кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0000003 від 11.01.2022 року, розпочате за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України.
01.06.2022 року прокурором Криворізької східної окружної прокуратури ОСОБА_3 погоджено з керівником Криворізької східної окружної прокуратури Р. Шелест винесено постанову про здійснення тимчасового доступу до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю.
02 червня 2022 року КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Криворізької міської ради (далі - КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » КМР) було отримано постанову прокурора ОСОБА_3 від 01.06.22р. про здійснення тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, в рамках КП №0000003 від 11.01.22 року. Згідно змісту постанови, прокурором прийнято рішення здійснити тимчасовий доступ до речей і документів, які зберігаються у підприємства, а саме Статуту; Наказів на призначення (договорів) на посади та посадові інструкції директора та заступника директора, з можливістю вилучення їх копій. Також, вказаною постановою на КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » КМР було покладено обов`язок надати вказані документи та попереджено, що у випадку не виконання постанови, за клопотанням сторони обвинувачення слідчий суддя має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку з метою їх відшукання та вилучення .
Згідно протоколу про тимчасовий доступ до речей і документів від 10.06.2022, службові особи КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » надали належним чином засвідчену копію статуту КП " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Криворізької міської ради ЄДРПОУ НОМЕР_1 , копії наказів на призначення на посади та посадові інструкції директора та заступника директора підприємства.
Таким чином, вбачається, що вказана постанова є рішенням прокурора та породжує для скаржника певні процесуальні обов`язки, а також - юридичні наслідки у випадку їх не виконання, тому постанова прокурора виконана , але при цьому скаржник вважає вказану постанову прокурора незаконною та просить її скасувати.
Відповідно до Указу Президента України №64/2022 у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» в Україні введено воєнний стан. Указом Президента України №133/2022 від 14.03.2022 строк дії воєнного стану на території України продовжено.
З урахуванням дії воєнного стану на території України, прийнято Закон України «Про внесення змін до Кримінального процесуального кодексу України та Закону України "Про електронні комунікації" щодо підвищення ефективності досудового розслідування "за гарячими слідами" та протидії кібератакам» від 15 березня 2022 року № 2137-ІХ, відповідно до якого п. 2О7 Розділу IX «Перехідних положень» Кримінального процесуального кодексу України, визначено, що «під час дії надзвичайного або воєнного стану на території України тимчасовий доступ до речей і документів, визначених у пунктах 2, 5, 7, 8 частини першої статті 162 цього Кодексу, здійснюється на підставі постанови прокурора, погодженої з керівником прокуратури».
Відповідно до п. 8 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах належать персональні дані особи, що знаходяться у її особистому володінні або в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних.
В оскаржуваній постанові не зазначається, до якого саме виду охоронюваної законом таємниці, на думку прокурора, належить інформація, що міститься в речах та документах скаржника- з посиланням на конкретний пункт, що не дає суду визначити пункт ст. 162 КПК України, та перевірити правильність застосування п. 20-7 Перехідних положень КПК України на які посилається прокурор.
Крім того, незважаючи на введення воєнного стану, судова система України та, зокрема, міста Кривого Рогу, постійно функціонує у повному обсязі. Слідчі судді здійснюють правосуддя, зокрема, в рамка досудового розслідування кримінальних проваджень. А отже, підстави для зміни порядку проведення слідчих дій та інших заходів забезпечення кримінального провадження відсутні.
У відповідності до п. 2 ч. 2 ст. 615 КПК України «У разі введення воєнного стану та якщо: відсутня об`єктивна можливість виконання слідчим суддею повноважень, передбачених статтями 140, 163, 164, 170, 173, 186, 187, 189, 190, 206, 219, 232, 233, 234, 235, 245-248. 250 та 294 цього Кодексу, а також повноважень щодо обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою на строк до 30 діб до осіб, які підозрюються у вчиненні злочинів, передбачених статтями 109-115, 121, 127, 146, 146'1, 147, 152-156" / 185, 186, 187, 189-191, 201, 255-255'2258-258-5, 260-263'1- 294, 348, 349,365,377- 379, 402-444 Кримінального кодексу України, а у виняткових випадках також у вчиненні інших тяжких чи особливо тяжких злочинів, якщо затримка в обранні запобіжного заходу може призвести до втрати слідів кримінального правопорушення чи втечі особи, яка підозрюється у вчиненні такого злочину, - такі повноваження виконує керівник відповідного органу прокуратури з урахуванням вимог статті 37 цього Кодексу за клопотанням прокурора або за клопотанням слідчого, погодженим з прокурором».
Тобто, так згідно Перехідних положень прокурору передано повноваження "під час дії надзвичайного або воєнного стану на території України тимчасовий доступ до речей і документів, визначених у пунктах 2, 5, 7, 8 частини першої статті 162 цього Кодексу, здійснюється на підставі постанови прокурора, погодженої з керівником прокуратури", але при цьому відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 615 КПК України єдиною підставою для самостійного прийняття рішення органом прокуратури про здійснення тимчасового доступу до речей та документів під час воєнного стану є не тільки введення надзвичайного або воєнного стану, а й об`єктивна неможливість виконання слідчим суддею своїх повноважень через введення такого стану. В даному випадку слідчі судді Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, за місцем здійснення досудового розслідування, в повній мірі здійснюють судочинство, тож постанова прокурора від 01.06.2022 року підлягає скасуванню, що не позбавляє права прокурора чи слідчого звернутися з відповідним клопотанням до слідчого судді.
Згідно ч. 3 ст. 307 КПК України ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність слідчого чи прокурора не може бути оскаржена, окрім ухвали про відмову у задоволенні скарги на постанову про закриття кримінального провадження.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 162,163,615, 303-307, Перехідні положення КПК України, слідчий суддя,-
ухвалив:
Скаргу Комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » на постанову прокурора Криворізької східної окружної прокуратури ОСОБА_3 про здійснення тимчасового доступу до речей і документів - задовольнити.
Постанову прокурора Криворізької східної окружної прокуратури ОСОБА_3 , погоджену керівником Криворізької східної окружної прокуратури ОСОБА_4 , про здійснення тимчасового доступу до речей і документів КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 ", які містять охоронювану законом таємницю від 01.06.2022р.(в рамках КП №0000003 від 11.01.22 року) - скасувати.
Ухвала може бути оскаржена до Дніпровського апеляційного суду протягом п`яти діб з моменту оголошення.
Слідчий суддя ОСОБА_1