Справа № 462/4329/21 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/89/22 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 березня 2022 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційною скаргою заступника керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_6 на вирок залізничного районного суду м. Львова від 10.12.2021 року у кримінальному провадженні про обвинувачення ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львова, громадянина України, українця, з неповною середньою освітою, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , непрацюючого, раніше судимого, у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, ,

з участю прокурора ОСОБА_8 ,

встановила:
цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України, та призначено покарання у виді 1 року обмеження волі.

На підставі ч. 4 ст. 70, 72 КК України ОСОБА_7 за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання, призначених даним вироком та вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 01.11.2021 року, призначено остаточне покарання у виді 1 року 1 місяця обмеження волі.

Ухвалено зарахувати ОСОБА_7 відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні обмеження волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з 13 липня 2021 року, з часу його затримання та взяття під варту.

Цивільний позов ПП «Мережа-Сервіс Львів» задоволено.

Ухвалено стягнути із ОСОБА_7 на користь потерпілого ПП «Мережа-Сервіс Львів» завдану матеріальну шкоду у розмірі 232 гривні 40 копійок.

Вирішено питання щодо речових доказів.

Вироком суду обвинувачений визнаний винним у тому, що 14 травня 2021 в період часу з 12:33 год., він, перебуваючи в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », в якому здійснює свою діяльність ФОП ОСОБА_9 , що знаходиться по АДРЕСА_3 , маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, таємно викрав з торгової полиці 4 зубні пасти «Lacalut Антикарієс» вартістю 79,45 грн. за одну штуку без ПДВ, 3 зубні пасти «Lacalut Flora» вартістю 84, 45 грн. за одну штуку без ПДВ, 2 зубні пасти «Lacalut Бейск» вартістю 64, 45 грн. за одну штуку без ПДВ, які сховав у пакет, та пройшовши зону кас не оплатив їх вартості, виніс із приміщення магазину.
Сума завданих збитків ФОП ОСОБА_9 внаслідок вчиненого кримінального правопорушення становить 700,05 грн. (без ПДВ).
Крім цього, 18 травня 2021 в період часу з 13:56 год., ОСОБА_7 , перебуваючи в аптеці «Подорожник», в якому здійснює свою діяльність ПП «Соломія-Сервіс», що по вул. Широка, 64 у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, таємно викрав з торгової полиці 2 зубні пасти «Lacalut дитяча» вартістю 56, 32 грн. за одну штуку, без ПДВ, 2 зубні пасти «Lacalut сенситив» вартістю 65, 41 грн. за одну штуку, без ПДВ, які сховав у пакет, та пройшовши зону кас не оплатив їх вартості, виніс із приміщення аптеки.
Сума завданих збитків діяльність ПП «Соломія-Сервіс», внаслідок вчиненого кримінального правопорушення становить 243,46 грн. (без ПДВ).
Крім цього, 22 травня 2021 в період часу з 12:30 год., ОСОБА_7 , перебуваючи в магазині «Єва», в якому здійснює свою діяльність ТзОВ «РУШ», що по вул. Широка,64 у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, таємно викрав з торгової полиці 3 зубні пасти «Sensodyne відбілювача» вартістю 55 грн., за одну штуку, без ПДВ, 1 зубну пасту «Sensodyne» вартістю 67 грн., за одну штуку, без ПДВ, які сховав під куртку, та пройшовши зону кас не оплатив їх вартості, виніс із приміщення магазину.
Викраденим майном розпорядився на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ТзОВ «РУШ», матеріальної шкоди на загальну суму 232 грн. (без ПДВ).
Крім цього, 25 травня 2021 року в період часу з 11:11 год., ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько», в якому здійснює свою діяльність ПП «Мережа-Сервіс Львів», що по вул. Петлюри,2 в м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, таємно викрав з торгової полиці 4 шампуні «Ельсев сила Аргініну» вартістю 58,10 грн., за одну штуку, без ПДВ, поклавши під куртку в яку був одягнутий та вийшов з приміщення магазину повз касову зону, не оплативши за вказаний товар.
Викраденим майном розпорядився на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ПП «Мережа-Сервіс Львів» матеріальної шкоди на загальну суму 232,40 грн. (без ПДВ).
Крім цього, 27 травня 2021 в період часу з 19:12 год., ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні магазину «Сільпо», в якому здійснює свою діяльність ТОВ «Сільпо-Фуд», що по вул. Кульпарківській, 226 в м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, таємно викрав з торгової полиці 6 шампуней «L`Огеаl» вартістю 49,96 грн., за одну штуку, без ПДВ, поклавши під куртку в яку був одягнутий та вийшов з приміщення магазину повз касову зону, не оплативши за вказаний товар.
Викраденим майном розпорядився на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ТОВ «Сільпо-Фуд» матеріальної шкоди на загальну суму 299,76 грн. (без ПДВ).
Крім цього, 01 червня 2021 в період часу з 12:00 год., ОСОБА_7 , перебуваючи в магазині «Єва», в якому здійснює свою діяльність ТзОВ «РУШ», що знаходиться по вул. Широка, 64 у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, ;що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, таємно викрав з торгової полиці 3 зубні пасти «Lacalut multi-effect » вартістю 57,15 грн., за одну штуку, без ПДВ, 1 зубну пасту «Lacalut екстра сенситив» вартістю 63,55 грн., за одну штуку, без ПДВ поклавши під куртку в яку був одягнутий та вийшов з приміщення магазину повз касову зону, не оплативши за вказаний товар.
Викраденим майном розпорядився на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ТзОВ «РУШ» матеріальної шкоди на загальну суму 235,00 гривень (без ПДВ).
Крім цього, 07 червня 2021 близько 09 год. 53 хв. ОСОБА_7 , перебуваючи в магазині «АТБ Маркет Продукти-1208», в якому здійснює свою діяльність ТзОВ «АТБ-маркет», що по вул. І. Виговського, 29 у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, таємно викрав з торгової полиці 2 шампуні «Head&Shoulders Цитрусова свіжість для жирного волосся проти лупи» вартістю 106 гривень 90 копійок за span>одиницю без ts23>ПДВ, 2 шампуні-бальзами «Head&Shouldеrs проти лупи 2в1 Ментол» вартістю 106 гривень 90 копійок за одиницю без ПДВ, які сховав під куртку, та пройшовши зону кас не оплатив їх вартості, виніс із приміщення магазину.
У подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ТзОВ «АТБ-маркет» матеріальної шкоди на загальну суму 427 гривень 60 копійок (без ПДВ).
Прокурор у апеляційній скарзі просить вирок суду скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, та призначити покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання покарань за цим вироком та вироком Франківського районного суду м. Львова від 03.12.2021 року, призначити йому остаточне покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік 4 місяці.

В обґрунтування апеляційної скарги прокурор зазначає, що суд першої інстанції невірно признав покарання обвинуваченому за сукупністю кримінальних правопорушень. Так, суд першої інстанції при призначенні покарання обвинуваченому за сукупністю вироків врахував вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 01.11.2021 року. Поряд з цим, суд першої інстанції не врахував, що зазначений вирок вже врахований при призначенні покарання за сукупністю кримінальних правопорушень за вироком Франківського районного суду м. Львова від 03.12.2021 року. Відтак, враховуючи те, що злочини за вказаним кримінальним провадженням були вчинені до ухвалення вироку Франківського районного суду м. Львова від 03.12.2021 року, складанню на підставі ч. 4 ст. 70 КК України з оскаржуваним вироком Залізничного районного суду м. Львова від 10.12.2021 року підлягає саме цей вирок.

В суді апеляційної інстанції прокурор просив задовольнити апеляційну скаргу частково та вирок суду першої інстанції змінити в частині призначеного покарання за сукупністю злочинів, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 10.12.2021 року більш суворим покаранням за вироком Франківського районного суду м. Львова від 03.12.2021 року.

Заслухавши доповідача, думку прокурора щодо поданої апеляційної скарги, дослідивши матеріали судового провадження, в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити частково з наступних підстав.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні зазначеного у вироку кримінального правопорушення відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та перевіреними в судовому засіданні доказами і є обґрунтованим, що в апеляційній скарзі не оспорюється.

Поряд з цим, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання обвинуваченому.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Колегією суддів встановлено, що на підставі ч. 4 ст. 70, 72 КК України ОСОБА_7 за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання, призначених даним вироком та вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 01.11.2021 року, призначено остаточне покарання у виді 1 року 1 місяця обмеження волі.

Поряд з цим, судом першої інстанції не враховано, що обвинувачений раніше судимий вироком Франківського районного суду м. Львова від 03.12.2021 року за вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України, та призначено покарання: за ч.2 ст.15 - ч.2 ст.185 КК України - у виді арешту строком на 6 місяців; за ч.2 ст.185 КК України -у виді обмеження волі строком на 1 рік.

Відповідно до частини 1 ст. 70, 72 КК України ОСОБА_7 призначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді обмеження волі строком на 1 рік.

На підставі ч.4 ст.70 КК України ОСОБА_7 за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, призначеного за даним вироком та покарання призначеного за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 01.11.2021 року призначено остаточне покарання у виді 1 року 1 місяця обмеження волі.

Висновок суду першої інстанції про те, що вказаний вирок неможливо враховувати при призначенні покарання обвинуваченому за сукупністю злочинів на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, оскільки такий не набрав законної сили, колегія суддів вважає необґрунтованим.

Відповідно до висновку Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного суду, викладеного у постанові від 01.06.2020 року у справі №766/39/17, при визначенні того, які з правил призначення остаточного покарання (за сукупністю злочинів чи за сукупністю вироків) підлягають застосуванню за наявності іншого обвинувального вироку (вироків) щодо цієї ж особи, слід керуватися саме часом постановлення попереднього вироку, а не часом набрання ним законної сили: а) якщо злочин (злочини), за який (які) засуджено особу в цьому кримінальному провадженні, було вчинено до постановлення попереднього вироку, то остаточне покарання призначається за правилами, передбаченими ч. 4 ст. 70 КК (за сукупністю злочинів); б) якщо злочин (злочини), за який (які) засуджено особу в цьому кримінальному провадженні було вчинено після постановлення попереднього вироку, але до повного відбуття покарання, то остаточне покарання призначається за правилами, передбаченими ст. 71 КК (за сукупністю вироків).

Таким чином, з огляду на вищевказаний висновок суду касаційної інстанції, при призначенні покарання за сукупністю злочинів за наявності іншого обвинувального вироку щодо однієї особи, слід керуватися саме часом постановлення попереднього вироку, а не часом набрання ним законної сили, а тому колегія суддів вважає, що при призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_7 за сукупністю злочинів, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, слід враховувати вирок Франківського районного суду м. Львова від 03.12.2021 року.

З огляду на це, відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 408 КПК України, вирок Залізничного районного суду м. Львова від 10.12.2021 року підлягає зміні в частині призначеного покарання за сукупністю злочинів.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -
постановила:
апеляційну скаргу заступника керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_6 задовольнити частково.
Вирок Залізничного районного суду м. Львова від 10.12.2021 року відносно ОСОБА_7 змінити.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, до призначеного покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 10.12.2021 року більш суворим покаранням за вироком Франківського районного суду м. Львова від 03.12.2021 року, вважати ОСОБА_7 засудженим до остаточного покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік 1 місяць.
В решті вирок суду залишити без змін.
На вирок суду може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженому який тримається під вартою, в той самий строк з дня отримання його копії.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 . ОСОБА_4
/підпис/ /підпис/ /підпис/
Згідно з оригіналом

Судове рішення набирає законної 25.03.2022 року

Помічник судді ОСОБА_10

Виготовлено з автоматизованої системи документообігу суду 29.03.2022 року